DIREITO EMPRESARIAL I

Professor: Olavo Maia

olavomaia@digi.com.br

Bibliografia Recomendada:
1. Fbio Ulhoa Coelho (mais didtico). O manual mais resumido. Comprar o
curso completo (Vol. I e II para esse semestre). O autor defende posies
majoritrias. Direito Comercial
2. Rubens Requio. Mais completo. Dois volumes curso completo.
3. Ricardo Negro (parecido com o primeiro).
4. Gladston Mamede. Bem didtico! Manual s um volume.
AULA 1

Dia 10.02.2010

PARTE GERAL
1. POSIO DO DIREITO COMERCIAL NA ORDEM JURDICA POSITIVA:
DISCIPLINA DE DIREITO PRIVADO.
importante ter claramente a noo de ordem jurdica. Quando se fala em
sociedade, agrupamento humano, se fala em ordem jurdica (no necessariamente
positivada). No h sociedade sem regramentos, sendo atravs destes que a
sociedade vive em harmonia, criando elementos de controle de sua conduta.
H no meio social diversas ordens (religiosa, moral, jurdica) que buscam o
controle e harmonizao da sociedade. A ordem jurdica acompanha a evoluo
social desde sua origem. obrigatria e todos tm que seguir.
O Direito Pblico regido pelo princpio da legalidade. O interesse pblico se
sobrepe ao interesse privado. O ente pblico s pode fazer o que est previsto em
lei.
O Direito Privado (onde se insere o Direito Comercial) tem como principal
regra o princpio da autonomia da vontade, onde o indivduo pode fazer tudo aquilo
que no for proibido.
Enquanto no tem crise, o Estado no se intromete na autonomia da vontade.
Nas crises (econmicas e mundiais) h alterao/relativizao do princpio.
O Direito Comercial est na esfera do Direito Privado. Seu principal
princpio a autonomia da vontade, todavia, nem sempre os indivduos
vo resolver os problemas de acordo com suas vontades, isso porque o
princpio da autonomia da vontade no absoluto, muitas vezes sofrendo
variaes para que sejam respeitados os direitos mnimos do indivduo.
Ex.: possvel que um indivduo insatisfeito com uma clusula contratual
procure o Judicirio para solucionar o problema. O Estado garante direitos mnimos
ao indivduo, flexibilizando o referido princpio.
O Direito Comercial elemento de desenvolvimento da atividade
social e econmica, tendo, por isso, importncia fulcral para o desenvolvimento
da coletividade. Assim como o direito do trabalho visa proteger o trabalhador e o
direito do consumidor visa proteger o consumidor, o direito comercial visa
proteger o empresrio, o comerciante. Isso porque a partir do
1

desenvolvimento empresarial que se desenvolve a economia como um

todo, gerando desenvolvimento social.
Ex: Para o empresrio se recuperar de uma dvida o Estado dispensa o
pagamento de juros.
O Direito Comercial vem se renovando como elemento de proteo
empresarial. Sua funo regulamentar a atividade empresarial. Com o
desenvolvimento empresarial se chega ao desenvolvimento social.
Com o Cdigo Civil de 2002 houve uma mudana no conceito de direito
comercial.
2. CONCEITO DE DIREITO COMERCIAL: A DISCIPLINA JURDICA QUE
REGULAMENTA A ATIVIDADE ECONMICA PRIVADA ATIVIDADE
EMPRESARIAL.
Direito comercial a designao tradicional do ramo jurdico que tem por objeto
os meios socialmente estruturados de superao dos conflitos de interesse entre os
exercentes de atividades econmicas de produo ou circulao de bens ou
servios de que necessitamos todos para viver. (Fbio Ulhoa Coelho).
Atividade econmica de mero evento econmico ou de repercusso econmica.
Objetivo: Disciplinar a atividade econmica.
O que atividade econmica? a produo ou circulao de bens ou servios.
De que modo o Estado disciplina tal atividade? Para entender preciso fazer uma
anlise histrica da relao do Estado com a atividade econmica.
Empresrio toda pessoa fsica ou jurdica que desenvolva atividade
economicamente organizada, congregando mo de obra, tecnologia e outros
recursos, dando noo de economia em escala. Esses indivduos tm a proteo do
Direito Empresarial. So eles que movimentam de fato a economia.
Obs.: Escritrio de Advocacia no visto como empresa, s pode ser
scio se for advogado.
3. O DIREITO COMERCIAL E O PRINCPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE.
Em suma, a compreenso da disciplina privada das atividades econmicas deve
ser norteada pelos postulados da auto-regulao dos interesses, observados os
limites da ordem positiva, e da equalizao das condies de atuao das partes.
(Fbio Ulhoa Coelho).
4. A ATIVIDADE ECONMICA, O ESTADO E O PRINCPIO DA AUTONOMIA
DA VONTADE.
-

Feudalismo
Liberalismo
Teoria Socialista
Estado Moderno Welfare Estate
Fim do Socialismo
2

- Neoliberalismo
Feita essa avaliao histrica o que se v que a maior ou menor
interferncia do Direito na atividade econmica depende de aspectos
extrajurdicos e que a autonomia da vontade enquanto princpio ser mais
ou menos privilegiada de acordo com tais aspectos.
Liberal x Conservador.
importante saber definir a abrangncia deste princpio, que est
diretamente ligado com o desenvolvimento estatal e o desenvolvimento da
economia.
O Direito comercial surgiu como cincia, como conjunto de regras, a partir do
feudalismo. A organizao poltica era centralizada na mo do senhor feudal,
gerando dificuldade para os comerciantes. A autonomia da vontade era larga,
predominava a vontade das partes, era como se o Estado no existisse. Com as
corporaes de ofcio e o desenvolvimento, viu-se que era preciso criar um Estado
forte.
No Absolutismo, para o Estado no importava os indivduos, importava a
cobrana de impostos. Aqui a autonomia da vontade era larga.
No liberalismo, j havia a ideia de Estado formada. As relaes privadas
tinham como essncia a autonomia pura: empregador e empregado.
Para concorrer com o liberalismo, surgiu o Estado Social, para que o Estado
ajude o povo dirigismo econmico. Socialismo. Aqui a autonomia da vontade era
zero. Foram criadas as leis trabalhistas, previdncia. Era o Estado de bem estar
social.
Com o fim da dcada de 90 caiu o socialismo e houve a reforma trabalhista,
previdenciria...
Hoje a realidade social est em descompasso com a realidade econmica.
Com a queda do socialismo voltou a idia do privilgio da autonomia da
vontade. Chegou-se at a pensar que ela era a regra, mas com a crise de 2009 viuse que ela no pode ser absoluta. Ela deve ser privilegiada, mas tem que ser
ponderada.
O princpio da autonomia da vontade norteia o Direito Comercial, mas
ele limitado. Existem regras que limitam esse princpio. A atividade empresarial
protegida pelo Direito Empresarial, no sentido de privilegi-la. Ver a atividade
empresarial como vetor de desenvolvimento social.
AULA 2

11.02.2010

5. EVOLUO DA DISCIPLINA JURDICA DO DIREITO COMERCIAL.

Sua funo regulamentar a atividade empresarial.
- Idade Antiga Direito comercial rudimentar Ausncia de um sistema
normativo:
- Cdigo de Hamurabi e de Manu na ndia.
Vestgios de normas destinadas aos comerciantes nos cdigos de
Hamurabi na
Babilnia e de Manu na ndia.
3

- Em Roma a atividade comercial era precipuamente desenvolvida

por estrangeiros, de modo que a esses se aplicava o jus gentium. Por ser
a atividade comercial considerada indigna existiam normas de
relaxamento no cumprimento das obrigaes
Podemos afirmar atravs do Cdigo de Hamurabi e do Cdigo de Manu que
tanto na Babilnia como na ndia, existia ordenamento jurdico e atividade do
comrcio, mas o Direito Comercial no era sistematizado.
As normas romanas se amparavam na propriedade. A base dessa sociedade
no era o comrcio. Obs.: Presena de comrcio, no havia sistematizao
normativa. O direito cannico proibia o lucro.
- Idade Mdia - Direito corporativista (corporaes de ofcio conceito
subjetivo):
Tentativa de fortalecimento da categoria em face do remanescente
direito romano e do direito cannico, avesso s atividades lucrativas.
Deuteronmio: ao teu irmo no emprestars com usura...
O Direito corporativista, que vigorou na Idade Mdia, pregava a ausncia do
Estado e uma atividade comercial com um mnimo de sistematizao.
Nas corporaes de ofcio os seus membros (comerciantes) criavam as suas
normas e julgavam os seus membros em caso de descumprimento. Se esse
membro fosse condenado, era banido da corporao.
- Sculo XIX - Sistema Francs (Teoria dos atos de comrcio conceito
objetivo):
Representa o rompimento com a idia corporativista do direito
comercial e o fortalecimento de um estado nacional detentor do poder de
jurisdio, mantm, entretanto, a noo de um direito protetivo daqueles
que desempenham a atividade comercial.
A definio e classificao dos atos de comrcio representou uma
enorme dificuldade.
Acerca desse assunto versou Braslio Machado: Problema insolvel
para a doutrina, martrio para o legislador, enigma para a jurisprudncia.
Alfredo Rocco assim definiu: ato de comrcio todo ato que realiza ou
facilita uma interposio na troca. Tal conceito tem como parmetro o
direito objetivo, ou seja, o rol de atos descritos pelo Cdigo Italiano.
Teoria da mediao e especulao, Gaston Lagarde.
Sistema descritivo (os tipos comerciais so os descritos na norma e
os que a ele forem anlogos).
Sistema enumerativo (os tipos comerciais so exclusivamente os
enumerados na lei, nesses casos a doutrina discute se possvel alargar,
por meio da analogia os limites de tal enumerao.
No Brasil tinha-se o sistema enumerativo exemplificativo). O
sistema do Cdigo de 1850, como resulta desta exposio, subjetivo,
pois assenta-se na figura do comerciante, no evitando, porm, o tempero
objetivo, enumerao legal dos atos de comrcio, para esclarecer o que
4

seja mercancia, elemento radical na conceituao do comerciante.

Rubens Requio
O fracionamento do direito privado em diferentes regimes para as atividades
comerciais e civis, caracterstico da teoria dos atos de comrcio, decorre de fatores
externos tecnologia jurdica; ou, em termos mais usuais da doutrina, no se
reveste, com disse Requio, de conscincia cientfica Fbio Ulha Colho
O Estado vai promover o julgamento e quem vai definir a posio de
comerciante. Para essa teoria haveria um elenco taxativo das atividades
comerciais/subjetivista, a teoria definia o que era ato de comrcio. Seria
comerciante quem se enquadrasse no elenco taxativo das atividades comerciais.
- Sculo XX - Sistema Italiano (Teoria da empresa conceito subjetivo
moderno):
O sistema italiano de disciplina privada da atividade econmica, sintetizado
pela teoria da empresa, acabou superando o francs, ou seja, as legislaes de
direito privado sobre matria econmica, a partir de meados do sculo XX, no tem
mais dividido os empreendimentos em duas categorias (civis e comerciais), para
submet-los a regimes distintos. A isso, tm preferido os legisladores criar um
regime geral para a disciplina privada da economia, excepcionando algumas
atividades de expresso econmica marginal. (Fbio Ulhoa Coelho).
Para essa teoria, seria empresrio todo aquele que se adequar ao conceito
(objetivista) geral.
6. EVOLUO DO DIREITO COMERCIAL NO BRASIL.
- Chegada da corte portuguesa ao Brasil (Lei de abertura dos portos
(1808); Alvar de 1 de abril que permitiu a abertura de fbricas e
manufaturas em territrio brasileiro (1808); Alvar de 23 de agosto que
cria a Real Junta de Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao (1808) e
o Alvar de 12 de outubro que cria o Banco do Brasil).
S ocorreu com a chegada da Corte Portuguesa. Foi criada uma srie de
organizaes para atividade comercial.
- Independncia do Brasil Para suprir a ausncia de legislao comercial
prpria, vigorou no Brasil at a entrada em vigor do Cdigo Comercial de
1850 a Lei da Boa Razo que determinava a observncia das leis vigentes
nas naes crists, iluminadas e polidas, que com elas estavam
resplandecendo na boa, depurada e s jurisprudncia.
Depois da independncia do Brasil houve um movimento para sistematizar
regras prprias. No se sistematizava a atividade comercial, s havia a Lei da Boa
Razo.
5

- Cdigo Comercial de 1850 (Adoo da teoria dos atos de comrcio sem,

entretanto, elencar expressamente quais eram esses atos).
O Cdigo Comercial de 1850 sistematizou norma prpria dos comerciantes.
Adotou a teoria dos atos do comrcio.
- Regulamento 737 de 1850 (elenca o rol dos atos de comrcio).
Regulamentou
comerciantes.

os

atos

do

comrcio.

Existia

regra

comum

para

os

- Cdigo Civil de 2002: adotou a regra da teoria da empresa. Ser

comerciante aquele que praticar atividade economicamente organizada
para produzir ou circular bens e servios.
Diga-se que mesmo antes da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 j
se via presente na legislao extraordinria brasileira alguns elementos
da teoria da empresa, como por exemplo, o Cdigo de Defesa do
Consumidor.
A partir da dcada de 70/80 o ordenamento jurdico brasileiro comeou a
adotar a teoria da empresa mesmo contra legem.
Houve um alargamento do conceito de comerciante. A prpria jurisprudncia
comeou a adotar esta teoria da empresa. Tratando-se de direito privado, no se d
muita importncia s regras.
- TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO x TEORIA DA EMPRESA:
A primeira definia o que era ato de comrcio. S comerciante quem o
Estado disser que (atravs da lei). Tornou-se inadequada porque jamais uma lei
vai abranger todas as hipteses.
Na dcada de 40 evoluiu para a teoria da empresa.
Existia uma bipartio entre direito civil e comercial. Antes de julgar o
indivduo se identificava se ele seria julgado pelo Tribunal Geral (Direito Civil) ou
pelo Tribunal de Comrcio.
No cabvel essa jurisdio dividida. Decidiu-se unificar a jurisdio atravs
de uma norma objetiva indicando quem empresrio e quem no .
Identificando empresrio de forma objetiva atravs de um conceito que
indicava a atividade empresarial.
No se conseguiu acabar com o discernimento, porque ainda assim o
empresrio tem um status diferenciado.
7. CARACTERSTICAS DO DIREITO COMERCIAL (por Rubens Requio).
- COSMOPOLITISMO: (Lei da Boa Razo de 18 de agosto de 1769, esta
permitia que se utilizasse como subsdio nas demandas mercantis as
regras comerciais das naes crists, iluminadas e polidas, que com elas
estavam resplandecendo na boa, depurada e s jurisprudncia. Ferreira
Borges, um dos clssicos do direito comercial, perfilhou opinio de que os
comerciantes constituem um s povo. De fato a persecuo do lucro, que
6

a meta do comerciante, um fato universal e desconhece fronteiras.

Rubens Requio).
As prticas comerciais so universais, porque a atividade a mesma. O
Direito Comercial visa regular a matria desde a simples relao comercial at as
relaes de comrcio exterior, sendo claramente visto nas leis que regulam o direito
martimo, areo, os ttulos de crdito, o seguro, entre outras. Est em estudo na
ONU um projeto para elaborao de um Cdigo de Comrcio Internacional.
- INDIVIDUALISMO: (As regras de direito comercial inspiram-se em
acentuado individualismo, porque o lucro est diretamente vinculado ao
interesse individual. Esse tradicional individualismo, temos de reconhecer,
est temperado nos tempos modernos pela atuao do Estado, limitando a
liberdade do contrato, que era um dos apangios do individualismo. A
liberdade do contrato, todavia, constitui ainda regra preponderante nas
relaes mercantis. Rubens Requio)
Aqui o individualismo pode ser interpretado como lucro. A atividade
empresarial individualista por natureza. A finalidade da empresa o lucro.
- ONEROSIDADE: (No se concebe gratuidade na atividade empresarial).
O objetivo do comerciante o lucro e em consequncia disso no se concebe,
na atividade comercial, a gratuidade. A onerosidade a regra e ela se presume,
diferente do Direito Civil, onde a gratuidade uma constante. Bom lembrar que
regras possuem excees, raras no presente caso.
- INFORMALISMO:
Dentre as fontes do direito empresarial temos os usos e costumes. Qualquer
regra de uso e costume pode ser registrada. Prepondera a liberdade contratual,
respeitada a boa-f e os limites legais, sendo esta liberdade demonstrada no art.
107, do Cdigo Civil, que dispe que a validade da declarao de vontade no
depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir. Em
muitos casos a lei exige expressamente a formalidade, como na emisso de ttulos
de crdito, na constituio de sociedades, nos registros, etc.
- FRAGMENTARISMO: (um complexo de normas com muitas lacunas).
O Direito Comercial extremamente fragmentrio por no formar um sistema
jurdico completo, mas um complexo de normas, que sempre deixa muitas lacunas.
Em face disso, grande o nmero de questes comerciais que so levadas
soluo atravs do Poder Judicirio.
AULA 3

18.02.2010

O EMPRESRIO
7

1. CONCEITO: art. 966 CC rompimento absoluto com a Teoria dos Atos

de Comrcio.
Art.
966.
Considera-se
empresrio
quem
exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce
profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores,
salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de
empresa.

Quem escolhe o direito comercial como rea de estudo ou trabalho deve estar
disposto a contribuir para que o empresrio alcance o objetivo fundamental que o
motiva na empresa: o lucro. Sem tal disposio, ser melhor para o estudioso e
profissional do direito, para os empresrios e para a sociedade que ele dedique
seus esforos a outra das muitas e ricas reas jurdicas . (Fbio Ulhoa Coelho).
A Teoria dos Atos de Comrcio dizia que era empresrio quem estivesse
dentro de elenco taxativo previsto em norma. A Teoria da Empresa deixa de lado o
rol taxativo e diz ser empresrio quem se encaixar no conceito geral dito pela
norma.
O conceito atual dado pelo artigo 966 do CC representa o
rompimento absoluto com a Teoria dos Atos de Comrcio, visto que adota
a Teoria da Empresa, sendo o empresrio sujeito de direito comercial, no
mais o comerciante.
Exige a habitualidade da atividade econmica, exerccio profissional
de atividade economicamente organizada, que aquela que visa o lucro.
Deve haver produo em escala, para produzir ou circular bens e servios.
Considera-se atividade economicamente organizada aquela onde h a
soma dos fatores de produo (mo de obra, capital, fornecedor, etc).
A delimitao do conceito interessante para identificar o sujeito de direito,
que tem privilgios, tendo em vista o carter classista do direito comercial.
A atividade intelectual ou cientfica no abrange atividade economicamente
organizada, pois no se caracteriza como economia de escala.
Ex.: O hospital d a impresso de economia de escala, representa atividade
empresarial. Uma clnica pessoa jurdica no empresria, tendo em vista que
exerce atividade intelectual, no se enquadra no conceito de empresrio.
2. ESPCIES DE EMPRESRIO
Na junta comercial o indivduo pode se registrar como empresrio individual
(pessoa fsica), ou como sociedade (pessoa jurdica). Ambos recebem um CNPJ.
- pessoa fsica - o empresrio individual, firma individual, pessoa fsica. O
CNPJ nesse caso tem funo exclusivamente tributria, no altera conceito nem
regime jurdico de pessoa fsica. No gera desvinculao/diviso de patrimnio
entre indivduo e empresa. Se a empresa quebrar, o indivduo quebra tambm.
Declarao de imposto de renda duplicada (faz do indivduo e da empresa), ainda
que seja o mesmo patrimnio. O empresrio arrisca o seu patrimnio.
8

- pessoa jurdica se apresenta como forma de sociedades comerciais.

Dispor de diviso patrimonial entre o scio e a empresa. S o patrimnio da
sociedade responde por dvidas. H separao patrimonial.
A diferena entre eles to relevante que quase no existe empresrio
individual. H duas vantagens na sociedade: dissociao patrimonial e
diminuio da carga tributria.
Ex.: X tinha um restaurante que estava quebrando. Antes de falir X resolveu vender
tudo do restaurante e quitar as dvidas com os fornecedores, deixando em aberto os
impostos e dvidas trabalhistas. Sua conduta no foi adequada. Devia ter quitado os
impostos e dvidas trabalhistas e deixado em aberto os fornecedores. Isso porque
da forma como agiu o seu patrimnio pessoal ir arcar com os impostos e dvidas
trabalhistas, se fosse ao contrrio, no responderia pelo pagamento dos
fornecedores.
3. TERMINOLOGIA JURDICA
comum a confuso dos seguintes conceitos:
- EMPRESA a atividade exercida pelo empresrio, ou seja, o exerccio
da atividade econmica organizada atravs da organizao dos fatores de
produo para a satisfao das exigncias do mercado.
a atividade, o negcio, no a sociedade (atividade de minerao,
atividade metalrgica).
- EMPRESRIO o sujeito que exercita a atividade empresarial...Dois
elementos fundamentais destacam os autores servem para caracterizar
a figura do empresrio: a iniciativa e o risco . Rubens Requio.
a pessoa fsica ou jurdica, sujeito de direito, sendo empresrio individual ou
sociedade (p. ex. Empresa A).
- SCIO somente nos casos de pessoa jurdica. Scio A e scio B.
4. REQUISITOS PARA SER EMPRESRIO - art. 972 CC. (empresrio =
firma individual, no confundir com scio)
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em
pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.

Para ser empresrio basta que voc seja capaz (capacidade civil), no esteja
no rol dos interditos, e esteja enquadrado no conceito descrito no art. 966 CC.
a) Capacidade Civil
- Menoridade.
9

- Menores de 16 anos absolutamente incapazes, no

podem
em
nenhuma
hiptese
firmarem-se
como
empresrios.
- Maiores de 16 anos relativamente incapazes, s podem
se firmarem como empresrios mediante a emancipao o
que se d nos termos do art. 5, pargrafo nico do CC;
caso o menor venha a herdar empresa, permite o art. 974
do CC a possibilidade deste continuar a empresa por meio
de representante ou assistente (aos menores absoluta e
relativamente incapazes?), mediante autorizao judicial.
- Menor como scio de sociedade comercial:
Pela natureza capitalista da sociedade annima
o menor pode ser acionista em qualquer idade desde que
de aes integralizadas.
J
quanto
s
sociedades
de
pessoas,
destacadamente a sociedade limitada, preciso que o
menor seja emancipado, j que faz parte dos requisitos
para a constituio da sociedade que o agente seja capaz.
Caso o menor receba em herana a participao
social poder sim permanecer como scio, desde que, de
acordo com a Instruo Normativa 46/96-DNRC, o capital
da sociedade esteja totalmente integralizado, tanto na
constituio como nas alteraes contratuais, bem como
que no sejam atribudos ao menor quaisquer poderes de
gerncia ou administrao.
- Interditos
O exerccio do comrcio envolve responsabilidades que
devem ser assumidas diretamente pelo empresrio. Seria
extremamente perigoso e inconveniente aos interesses do
interdito permitir-se que outrem, mesmo no desempenho
do encargo de curador, praticasse o comrcio em nome
dele. Requio
Para ser empresrio (firma individual) exigida a maioridade.
Os menores de 16 anos no podem ser scios, nem representados. Os
maiores de 16 anos pode ser scios.
Quando tratar-se de sociedade limitada de pessoas, s pode ser scio o maior
de 16 anos desde que representados.
Um menor com 13 anos pode ser dono de aes Vale do Rio Doce, sendo
nesse caso scio de uma sociedade de capital.
Regra geral capacidade civil para ser empresrio. Um interditado no pode!
b) Ausncia de impedimento - rol taxativo da lei.

10

 Pessoas impedidas de serem empresrios (O Manual de Atos de

Registro do Empresrio IN n 97, de 23 de dezembro de 2003, do
DNRC, apresenta extensa relao de pessoas impedidas de serem
empresrios): via de regra, estes no podem ser empresrio individual
nem administrador.
- FUNCIONRIOS PBLICOS: Quanto aos funcionrios de ordem
administrativa e judiciria, a necessidade de no se distrarem dos
deveres de seu cargo, a convenincia de manter o prestgio e a dignidade
de certas autoridades, que uma declarao de falncia poderia
comprometer gravemente, os perigos do abuso e do monoplio e mesmo
alguns ligeiros vestgios do anacrnico preconceito sobre a natureza
modesta e plebia da profisso comercial, eis os motivos da disposio
legislativa que analisamos. Pedro Lessa.
- DEPUTADOS FEDERAIS E SENADORES: art. 54, II, a, probe os deputados
federais e senadores, desde a posse de exclusivamente ser proprietrios,
controladores, ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de
contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo
remunerada., deste modo no se est diante de um impedimento
absoluto.
- JUZES E PROMOTORES: no pode ser empresrio individual nem scio, porque
fere a dedicao exclusiva (que s excetuada para o exerccio do magistrio).
- MILITARES.
- FALIDOS (por mera punio).
- ESTRANGEIROS.
5. OBRIGAES GERAIS DOS EMPRESRIOS.
Sendo sujeito de direitos e obrigaes, a lei trs trs obrigaes do
empresrio:
- Registrar-se na Junta Comercial (Art. 967 C.Civil). O registro de
empresas est disciplinado pela Lei n. 8.934/94 e pelo Dec. n.
1.800/96.
- Manter escriturao regular de seus negcios (art. 1179 CC)
- Levantar demonstraes contbeis peridicas (art. 1179 CC)
Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.
Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a
seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na
escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a
documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano
patrimonial e o de resultado econmico.
1o Salvo o disposto no art. 1.180, o nmero e a espcie de livros ficam
a critrio dos interessados.

11

 2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a

que se refere o art. 970.

O sujeito para ser empresrio precisa se enquadrar no conceito. Ele pode ser
empresrio e no ser registrado na Junta Comercial, neste caso ser empresrio
irregular.
As obrigaes acima se resumem em prestar contas de sua atividade
empresarial. A documentao segue padronizao obrigatria, que deve ser
obedecida pelo contador responsvel (obrigatria a figura do contador).
A razo de ser dessas formalidades, que o direito exige dos exercentes de
atividade empresarial, diz respeito ao controle da prpria atividade, que interessa
no apenas aos scios do empreendimento econmico, mas tambm aos seus
credores e parceiros, ao fisco, e, em certa medida, prpria comunidade. Fbio
Ulhoa Coelho.

6. REGIME JURDICO ESPECIAL EMPRESRIO RURAL. (art. 970 C. Civil):

Empresrio Rural e Pequeno Empresrio (microempresa e empresa
de pequeno porte Lei 9841/99, regulamentada pelo Decreto
3474/2000; Lei Complementar 123/2006)
Art. 970: A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e
simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto
inscrio e aos efeitos da decorrentes.

O empresrio rural e o pequeno empresrio no seguem as regras acima, no

tem as mesmas obrigaes do empresrio (enumeradas no ponto 5 pgina
anterior).
- EMPRESRIO RURAL: deferido ao empresrio rural o direito de optar
por adotar ou no o regime de direito empresarial. Caso opte pela primeira
hiptese deve promover o registro na Junta Comercial e, a partir de ento, gozar
dos direitos e prerrogativas da condio de empresrio, bem como arcar com as
obrigaes advindas de tal estatuto (art. 971 e 984 do C. Civil). Isso se justifica
na determinao de que os elementos ligados a terra no serem alvo de comrcio.
Temos dois tipos de empresrio rural: o pequeno empresrio rural
(atividade) e o grande empresrio rural (agronegcio).
Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal
profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e
seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar
equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade
prpria de empresrio rural e seja constituda, ou transformada, de
acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode, com as
formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficar
equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria.

12

Pargrafo nico. Embora j constituda a sociedade segundo um

daqueles tipos, o pedido de inscrio se subordinar, no que for
aplicvel, s normas que regem a transformao.

- PEQUENO EMPRESRIO (microempresa e empresa de pequeno porte):

Esse tipo de empresrio, cujos limites da conceituao encontram-se
previstos na Lei Complementar 123/2006, mantm o dever de registro na
Junta Comercial, mas gozam de um regime simplificado, dentre outros
quanto escriturao.
A figura do pequeno empresrio foi criada com o objetivo de acabar com o
exerccio de atividades informais. O pequeno empresrio ser privilegiado porque
ter simplificaes de suas obrigaes e diminuio da carga tributria. O Cdigo
Civil de 2002 assim o regula (simplificao). No era vivel um camel contratar um
contador e assumir outras obrigaes, enfrentar toda a burocracia. A Lei
complementar 123/2006 unificou o regramento em torno do pequeno empresrio.
Houve simplificao da escriturao e regulamentao de alquotas.
A Constituio Federal, em seu art. 170, IX traz a previso de
tratamento favorvel aos empresrios de pequeno porte, enquanto que
o art. 179 do mesmo diploma legal determina que a Unio, Estados e
Municpios devem dispensar s microempresas e empresas de pequeno
porte tratamento jurdico diferenciado, visando incentiv-las pela
simplificao
de
suas
obrigaes
administrativas,
tributrias,
previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por
meio de lei.
Em face de tais textos normativos foi sancionada a Lei 9317/96 que
dispunha sobre o regime tributrio das microempresas e das empresas de
pequeno porte e institua o Sistema Integrado de Pagamento de Impostos
e Contribuies das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte
SIMPLES e dava outras providncias, e, logo aps a Lei 9841/99, que
instituiu o estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte,
dispondo sobre o tratamento jurdico diferenciado, simplificado e
favorecido previsto nos arts. 170 e 179 da Constituio Federal, a qual foi
regulamentada pelo Decreto 3474/2000, tais Leis foram revogadas pela
Lei Complementar 123/2006.
A diminuio da burocracia tem o objetivo de trazer para a formalidade os
informais e gerar ganhos. As obrigaes gerais do empresrio dificultam a
formalizao do pequeno empresrio. Como diretriz de conduta, aps a CF foi criado
o estatuto da mdia e pequena empresa.
A regra geral que ele ter aquelas 3 obrigaes (arroladas no ponto 5). No
tocante ao pequeno empresrio, h uma flexibilizao dessas obrigaes.
AULA 4

24.02.2010

7. REGISTRO DE EMPRESA - Lei 8.934/94 (O registro tem natureza

DECLARATRIA e no constitutiva).

13

O indivduo ao nascer tem registro no registro civil, quando casa tem certido
de casamento, quando morre tem certido de bito, tudo para dar publicidade aos
atos da sua vida civil. Da mesma forma deve acontecer com a empresa, quando ela
surge atravs do Contrato Social na Junta Comercial, quando h mudana de
administrador, aumento e diminuio de capital, e outros fatos no decorrer da sua
existncia devem ser registrados.
a) Origem histrica: corporaes de ofcio.
O registro tem origem nas corporaes de ofcio, junto com o direito
comercial. As corporaes criavam e aplicavam as normas. Regras de benefcio
para a categoria. Os membros tinham status social e jurdico diferenciado. Havia
grande interesse de participar das corporaes. A maneira de comprovar isso era
atravs do registro. Se ele fosse comerciante, suas atividades poderiam ser
tuteladas pelo direito comercial, um direito classista, que lhe trazia muitos
benefcios.
b) Histrico nacional.
- Tribunal da Real Junta do Comrcio, Agricultura, Fbrica e Navegao do
Estado do Brasil e Domnios Ultramarinos.
No Brasil teve incio com esse Tribunal, que rgo jurisdicional especial, para
julgamento das questes voltadas ao comrcio, agricultura, indstria e navegao.
O Tribunal emitia regras gerais para a prtica do comrcio, exercendo funo
administrativa, ao aplicar as normas exerciam a funo jurisdicional. No idntico
ao regramento das corporaes de ofcio porque lhe faltava competncia legislativa.
Eles no criavam normas, imposio de conduta para os comerciantes. A evoluo
deste Tribunal gerou os Tribunais de Comrcio.
- Tribunais do Comrcio: Funo administrativa e jurisdicional.
Os Tribunais de Comrcio mantinham as caractersticas jurisdicionais e
administrativas. Todo comerciante para ser assim considerado devia estar
registrado nesse Tribunal. Houve a dissociao dessas duas funes porque no era
aconselhado que houvesse tribunal especial para tais funes. O rgo jurisdicional
deve tratar de julgamentos. O encargo administrativo foi passado para as Juntas
Comerciais.
- Juntas Comerciais.
As Juntas Comerciais assumiram a atividade administrativa. Hoje a jurisdio
est sob a gide da jurisdio comum e a atividade administrativa das Juntas
Comerciais. A diferena a acumulao das funes jurisdicionais e
administrativas.
O Decreto n 738, de 1850, regulamentou os Tribunais do
Comrcio, criando na sua organizao as Juntas Comerciais,
como sees dos Tribunais de Relao, compostas de um
presidente e dois membros. A jurisdio especial dos Tribunais
14

do Comrcio foi com estes extinta pelo Decreto n 2.662, de

1875, passando o registro a ser exercido por juntas e
inspetorias comerciais. Em conseqncia, o Decreto n 6.384,
de 1876, organizou sete Juntas Comerciais. O art. 6 desse
diploma prescrevia que ficam pertencendo s Juntas
Comerciais as mesmas prerrogativas e todas as atribuies
administrativas dos Tribunais do Comrcio, excetuadas as que
pelo Decreto n 6.385, desta data, so conferidas aos juzes de
direito. Requio (109/110).
c) rgos de registro
c.1 - Departamento Nacional de Registro de Comrcio DNRC.
- rgo federal subordinado ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e
Comrcio Exterior.
rgo federal no rgo estadual. o mesmo para toda a Federao.
rgo nico, centralizado, vinculado ao Ministrio da Cincia e Tecnologia.
- Funo de normatizao, disciplina, superviso e controle do registro dos
empresrios (Lei 8934/94 - Art. 4):
O Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), criado pelos
arts. 17, II, e 20 da Lei n 4.048, de 29 de dezembro de 1961, rgo
integrante do Ministrio da Indstria, do Comrcio e do Turismo, tem por
finalidade:
I - supervisionar e coordenar, no plano tcnico, os rgos incumbidos da
execuo dos servios de Registro Pblico de Empresas Mercantis e
Atividades Afins;
II - estabelecer e consolidar, com exclusividade, as normas e diretrizes
gerais do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
III - solucionar dvidas ocorrentes na interpretao das leis,
regulamentos e demais normas relacionadas com o registro de
empresas mercantis, baixando instrues para esse fim;
IV - prestar orientao s Juntas Comerciais, com vistas soluo de
consultas e observncia das normas legais e regulamentares do
Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
V - exercer ampla fiscalizao jurdica sobre os rgos incumbidos do
Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins,
representando para os devidos fins s autoridades administrativas
contra abusos e infraes das respectivas normas, e requerendo tudo o
que se afigurar necessrio ao cumprimento dessas normas;
VI - estabelecer normas procedimentais de arquivamento de atos de
firmas mercantis individuais e sociedades mercantis de qualquer
natureza;
VII promover ou providenciar, supletivamente, as medidas tendentes a
suprir ou corrigir as ausncias, falhas ou deficincias dos servios de
Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
VIII - prestar colaborao tcnica e financeira s juntas comerciais para
a melhoria dos servios pertinentes ao Registro Pblico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins;
IX - organizar e manter atualizado o cadastro nacional das empresas
mercantis em funcionamento no Pas, com a cooperao das juntas
comerciais;

15

X - instruir, examinar e encaminhar os processos e recursos a serem

decididos pelo Ministro de Estado da Indstria, do Comrcio e do
Turismo, inclusive os pedidos de autorizao para nacionalizao ou
instalao de filial, agncia, sucursal ou estabelecimento no Pas, por
sociedade estrangeira, sem prejuzo da competncia de outros rgos
federais;
XI - promover e efetuar estudos, reunies e publicaes sobre assuntos
pertinentes ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades
Afins. Supervisionar e coordenar a execuo do registro de empresa;
estabelecer e consolidar normas gerais ou diretrizes sobre o registro de
empresa, orientar, atravs de edio de instrues e resposta a
consultas feitas pelas Juntas, fiscalizar as juntas comerciais; promover
ou providenciar medidas correcionais do registro de empresa; organizar
e manter atualizado o cadastro nacional das empresas mercantis, dentre
outros.

Embora tenha sido investido nas funes de rgo central disciplinador,

fiscalizador e supervisor do registro de empresas, o DNRC no dispe de
instrumentos de interveno nas Juntas Comerciais, caso no adotem as suas
diretrizes ou deixem de acatar recomendaes de correo. A lei estabelece,
apenas, que o DNRC pode representar s autoridades competentes (o Governador
do Estado ou do Distrito Federal, o Ministrio Pblico estadual e outros). Fbio
Ulhoa Coelho (68/69)
Obs.: o DNRC vai emitir a normatizao complementar ao registro de empresas, a
norma geral do legislador na lei 8934/94. Sua funo emitir portarias e
instrues normativas de modo a interpretar ou completar a legislao. Quando h
dvidas sobre registro na prpria Junta Comercial pode haver consulta ao DNRC. O
resultado da consulta passa a ser forma de conduta geral.
c.2 Juntas Comerciais.
- rgo estadual subordinado a Secretaria de Estado do Desenvolvimento
Econmico e ao DNRC (vinculao hbrida).
A Junta Comercial rgo estadual. Tem vinculao hbrida. As Juntas
Comerciais so vinculadas administrativamente ao Governo do Estado, por meio da
Secretaria de Desenvolvimento Econmico. Quem eventualmente julga problema
administrativo a Junta Comercial. Se for questo de registro, alguns doutrinadores
e a maior parte da jurisprudncia apontam que a jurisdio federal, considerando
que sua vinculao sobre o assunto com o DNRC. Em suma, no que se referem
administrao, as Juntas esto vinculadas ao governo do estado, em relao ao
registro, esto vinculadas ao governo federal, DNRC.
- Funo executria do registro dos empresrios.
No cabe s Juntas Comerciais a criao de norma complementar, instruo
normativa, e portaria que versem sobre atos de registro. Sua funo
exclusivamente praticar atos de administrao. Hoje os prazos da JC so
estritamente cumpridos.
Obs.: Se o empresrio no se registrar vai continuar sendo empresrio,
todavia informal. Sua punio por no registro no a excluso do conceito de
empresrio.
16

- Atribuies das Juntas Comerciais: praticar os atos registrrios

(matrcula, arquivamento e autenticao) e proceder ao assentamento dos
usos e prticas mercantis (incio de prova).
As juntas devem praticar os atos de registro e proceder ao assentamento dos
usos e prticas mercantis. O costume tem muita fora no Direito Comercial. Quando
uma prtica muito comum em uma atividade, ela elemento que deve ser
considerado pelo magistrado na tomada de deciso.
Em decorrncia da fora do costume, as Juntas Comerciais regulamentam tais
prticas. O costume no lei, no tem fora legal (no imperativo nem geral),
mas pode influenciar o juiz. Ao ser regulamentado pela Junta Comercial ele
indicativo formal de que a prtica usual. A Junta Comercial registra o costume
como prtica usual da atividade. No obrigatoriamente seguida, mas meio de
prova.
Ex.: Incorporao de imveis. Muitos construtores j tm o negcio feito, mas
no pode vender porque no est incorporado ainda. A pessoa compra uma
expectativa do imvel. Esse hbito pode ser definido como uma pratica mercantil
(segurana jurdica).
- rgos:

Presidncia (direo administrativa e representao),

Plenrio
(composto
por
vogais
que
representam
os
empresrios,
advogados,
economistas,
contadores
e
administrao pblica) Trata-se de rgo deliberativo de maior
importncia na estrutura da Junta Comercial,
Turmas (diviso administrativa do plenrio),
Secretaria Geral (exerce os atos de registro e auxilia na
administrao),
Procuradoria (exerce a funo de advocacia judicial nos feitos
que envolvam a Junta Comercial, prestam consultoria e
fiscalizam o cumprimento da lei no mbito interno da Junta
Comercial)
A presidncia tem funo administrativa e de representao, quem
administra a JC. O plenrio promove os atos de registro (por plenrio, turmas ou
monocraticamente). O Secretrio Geral responsvel pelo registro propriamente
dito. O Plenrio responsvel pelos registros mais complexos. A Procuradoria
exerce funo de consultoria e defesa (assessoria jurdica).
defeso exigir o atendimento de requisito formal no estabelecido no
ordenamento jurdico em vigor. Fbio Ulhoa Coelho.
d)

Atos do registro de empresas.

- Matrcula: Leiloeiros, tradutores pblicos, intrpretes

trapicheiros e administradores de armazns-gerais.

comerciais,

A matrcula remete noo de inscrio, diz respeito a pessoas, indivduos

essncias atividade comercial. Algumas atividades consideradas essenciais pela
atividade empresarial so necessariamente registradas na JC. Ex.: trapicheiros,
17

administradores de armazm, tradutores e leiloeiros. Falando em termos prticos,

hoje em dia, s os dois ltimos tm uso.
Para os tradutores muito importante o registro, pois o documento traduzido
s tem valor em processo se a traduo foi feita por tradutor oficial, que
necessariamente registrado na JC. Se na cidade que tramita o feito no tiver
tradutor registrado, procurar em outras JC do Brasil. Se no encontrar, consulta o
DNRC. Se no tiver jeito o juiz pede pra fazer percia, com tradutor de sua
confiana.
- Arquivamento: Atos da vida da empresa tais como constituio,
alterao, dissoluo e extino. Os documentos de registro obrigatrio s
produzem efeitos jurdicos vlidos aps a formalidade do arquivamento.
O arquivamento diz respeito aos atos da vida da sociedade, desde o seu
nascimento at o seu fim. Ao elaborar aditivo, fazer dissoluo da sociedade, tudo
deve ser arquivado!
- Autenticao: Registro da escriturao contbil.
Autenticao diz respeito ao balano contbil anual. O contador leva a
documentao para a junta comercial autenticar. Ela no faz anlise material do
contedo, no audita a empresa, apenas autentica dizendo que foi aquele que a
empresa apresentou. Depois de carimbado no tem como alterar. A fiscalizao s
leva em considerao se tiver carimbado. feito no final do exerccio social. uma
chancela formal.
Os atos do registro de empresas tm alcance formal, apenas. Quer dizer, a Junta
no aprecia o mrito do ato praticado, mas exclusivamente a observncia das
formalidades exigidas pela lei, pelo decreto regulamentar e pelas instrues do
DNRC. Fbio Ulhoa Coelho (71)
e) Processo decisrio.
Deciso colegiada: Arquivamento de atos de S.A., consrcios e
grupos de sociedades, transformao, fuso, ciso e incorporao,
julgamento de recursos interpostos contra atos praticados por outros
rgos da Junta (nesse caso, a competncia do plenrio).
Todos os registros passam por uma anlise do plenrio, ou do secretrio geral
(deciso colegiada ou monocrtica). Nos casos mais complexos (ex. fuso,
ciso, incorporao casos regulamentados pela lei 8.934) a deciso ser do
plenrio.
- Deciso singular: arquivamento e autenticao de demais atos.
Casos mais simples sero regulamentados por deciso monocrtica do
secretrio geral.
f) Finalidades do Registro: Lei 8.934/94, Art. 1.
Art. 1 O Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins,
subordinado s normas gerais prescritas nesta lei, ser exercido em todo

18

o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais,

com as seguintes finalidades:
I - dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos
atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro na forma
desta lei;
II - cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento
no Pas e manter atualizadas as informaes pertinentes;
III - proceder matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem como
ao seu cancelamento.

g)

Consequncias da falta de registro: sociedade irregular/informal.

Pra ser empresrio tem que se adequar no conceito. O que constitui o status
de empresrio a formalizao do art. 966 do CC. A natureza jurdica do registro de
comrcio meramente declaratria. O registro o arquivamento dos atos da vida
da empresa. No precisa do registro para ser considerado empresrio. Todavia, o
empresrio que no se registrar no vai dispor dos benefcios do direito comercial.
- Responsabilidade ilimitada dos scios pelas obrigaes assumidas pela
empresa. O scio que se apresenta como representante da empresa
possui responsabilidade direta, enquanto que os outros possuem
responsabilidade subsidiria (art. 990 CC), salvo na hiptese dos scios
terem se reunido com a inteno de formar uma sociedade annima,
oportunidade em que ambos respondero de modo solidrio, direto e
ilimitado.
Nas sociedades no registradas, os bens dos scios vo responder pelo
prejuzo. Obs.: nas sociedades registradas, mesmo que aparente (99% x 1%), o
patrimnio individual do scio no responde pelo prejuzo da empresa.
- Falta de legitimidade ativa em requerer a falncia de outro empresrio.
A ao de falncia antes podia ser proposta por dvida de qualquer valor, pra
no passar por longo processo de execuo.
- Impossibilidade de requerer a recuperao judicial.
- Impossibilidade de registro de CNPJ e cadastros estaduais e municipais e
INSS (consequente falta de recolhimento de tributos).
Resume-se na impossibilidade de possuir registros fiscais se ele no
registrado no tem CNPJ, inscrio estadual, municipal. No pode recolher impostos,
sonegador (lembrar que sonegao crime!).
Obs.: lembrar que o pequeno e o micro empresrio tm suas obrigaes
minimizadas. No precisam manter escriturao organizada por contador, no
precisa fazer levantamento anual. So beneficiados pelo SIMPLES.
h)

Inatividade da empresa:

A inatividade da empresa decorre da falta de arquivamento de qualquer

documentos na Junta Comercial, no perodo de dez anos. Fbio Ulha Coelho.
19

Quando uma sociedade no solicita o arquivamento de qualquer documento,

por mais de 10 anos, tem-se a inatividade da empresa. (obs.: DNRC 5 anos?). Se
em 10 anos a sociedade no praticou nenhum ato sujeito a registro, ela deve
comunicar Junta Comercial sua inteno de continuar em funcionamento.
(sociedade limitada). Com o decurso de 10 anos sem o registro de nenhum ato, a
sociedade annima certamente deixou de cumprir alguma obrigao legal.
- Consequncias da inatividade: cancelamento do arquivamento e
comunicao de tal ato s autoridades arrecadadoras (receita federal,
estadual, municipal, INSS e CEF) e obteno do status de empresa
irregular.
A consequncia jurdica da perda do registro tem as mesmas consequncias
da falta de registro (ponto 6). Se a sociedade empresria, a despeito da decretao
de sua inatividade, continuar a funcionar, ser considerada irregular.
Inatividade dissoluo
Se a sociedade no comunicar sua inteno de permanecer em
funcionamento, a Junta instaura um procedimento para o cancelamento do registro,
considerando a empresa inativa. A inatividade da empresa e o cancelamento do
registro no significam a dissoluo administrativa da mesma. Assim, a inatividade
no uma modalidade de dissoluo de sociedade. A inatividade enseja o
cancelamento do registro e a comunicao aos rgos fiscais. O dbito vai para
dvida ativa e ser cobrado.
AULA 5

25.02.2010

8. ESCRITURAO
a) Escriturao organizada por um PROFISSIONAL HABILITADO
obrigao do empresrio (art. 1.179, CC).
Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a
seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na
escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a
documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano
patrimonial e o de resultado econmico.
1o Salvo o disposto no art. 1.180, o nmero e a espcie de livros ficam
a critrio dos interessados.
2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a
que se refere o art. 970.

A primeira lei a tornar obrigatria a escriturao mercantil foi a ordenana sobre o

cmbio, editada em 1539, no reinado de Francisco I, em Frana. Fbio Ulhoa
Coelho (79)
A escriturao tem que ser organizada por profissional habilitado. Apesar de
ser obrigao do empresrio, geralmente quem faz o contador.
20

 o dever de manter o registro contbil da empresa, a apresentao dos

elementos contbeis da sociedade. O movimento contbil deve ser organizado
cumprindo regras.
Porque necessariamente tem que ser o contador? Porque a contabilidade a
cincia prpria para tanto. No reserva de mercado. Escriturao contbil em
regra. Sentido de prestar contas.
b) Funes de manter o registro:
Trs interesses balizam esta norma.
- Natureza gerencial (interesse individual do empresrio) - originou a
obrigatoriedade de escriturao organizada. Inicialmente feita por indivduos a fim
de avaliar os resultados de suas atividades comerciais, se teve ou no lucro. A
primeira funo da escriturao de prestao de contas aos scios. Para o
empresrio ver se o negcio est dando lucro.
Obs.: eventualmente uma escriturao organizada no representa a realidade da
sociedade. O contador responsvel pelas contas que apresenta. A
responsabilidade dele inclusive criminal.
Obs.: a funo aqui a prestao de contas. O primeiro destinatrio deste
documento so os scios.
- Natureza documental (interesse de outros indivduos que no o
empresrio) Objetiva saber a real situao da empresa. Apresentar estas contas
eventualmente para os bancos.
- Natureza fiscal (interesse do Estado enquanto ente arrecadador
consolidao da necessidade de normatizao contbil a partir da
Revoluo Industrial os registros passam a ser feitos por profissionais
especializados) - recai fiscalizao. Controle da incidncia e pagamento de
tributos. Quantificao tributria. O fisco leva em considerao a escriturao
contbil para tributar a sociedade. H uma contradio, porque o empresrio quer
que o balano seja positivo, mas quer pagar o mnimo de tributo. Logo, geralmente
eles mostram menos notas ficais.
c) Exceo ao dever de escriturao (art. 1.179, 2 do C. Civil).
- MICROEMPRESRIOS E EMPRESRIOS DE PEQUENO PORTE: Quando
optantes pelo regime do SIMPLES esto dispensados de escriturao,
quando no optantes do SIMPLES devem manter escriturao simplificada
(Livro Caixa).
Em suma, devem-se distinguir, hoje, trs situaes.
1) Se o empresrio microempresrio ou empresrio de pequeno porte optante
pelo Simples Nacional, ele atende aos requisitos legais de dispensa do dever geral
de escriturao, estando, por isso, desobrigado de escriturar qualquer livro.
2) Se microempresrio ou empresrio de pequeno porte no optante pelo
Simples Nacional, est obrigado a escriturar o livro Caixa.
3) No sendo microempresrio ou empresrio de pequeno porte, est obrigado a
escriturar o livro Dirio. Fbio Ulhoa Coelho (83)
21

d)

Requisitos da regularidade na escriturao.

- INTRNSECOS: dizem respeito tcnica apropriada da elaborao da

escriturao. Regras contbeis do Art. 1.183 CC. A escriturao deve ser feita
em portugus, no pode ter rasuras, deve ser em moeda corrente, dentre outras
exigncias. So requisitos formais da lei (ver o art. 1183 CC).
Art. 1.183. A escriturao ser feita em idioma e moeda corrente
nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano,
sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas
ou transportes para as margens.
Pargrafo nico. permitido o uso de cdigo de nmeros ou de
abreviaturas, que constem de livro prprio, regularmente autenticado.

- EXTRNSECOS: Registro na Junta Comercial - Termo de abertura, termo de

encerramento e autenticao da Junta Comercial. Visam conferir segurana
jurdica ao livro. So formalidades que definem a responsabilidade pela escriturao
(identificando o empresrio e seu contador) e, em tese, podem dificultar alteraes
nos lanamentos feitos.
- termo de abertura
- termo de encerramento
- autenticao da Junta Comercial
Obs.: Observa s os requisitos formais (intrnsecos). No analisa o contedo.
e) Requisito material da escriturao contbil - qualidade essencial
do balano. (IMPORTANTE). Exige anlise ao contedo do balano para
que as trs funes sejam atendidas de modo uniforme. S se atinge
credibilidade quando tem a qualidade essencial do balano.
Art. 1.188. O balano patrimonial dever exprimir, com fidelidade e
clareza, a situao real da empresa e, atendidas as peculiaridades desta,
bem como as disposies das leis especiais, indicar, distintamente, o
ativo e o passivo.
Pargrafo nico. Lei especial dispor sobre as informaes que
acompanharo o balano patrimonial, em caso de sociedades coligadas.

f) Normatizao contbil.
- Aspectos jurdicos: Existe um direito contbil?
- Fonte do direito contbil
preciso ter credibilidade contbil para vender aes da empresa e para
atingir as trs funes. necessria a uniformizao nas condutas contbeis, regras
para elaborao do balano contbil padronizao da contabilizao para atingir
qualidade essencial (fidelidade e clareza da realidade da empresa). A contabilidade
tem que ser feita em busca de qualidade, credibilidade da empresa. Quanto maior a
empresa, mais importante a escriturao e sua qualidade.
Obs.: vender uma parte da empresa (40%) na forma de aes uma forma de
capitalizar a empresa, sem buscar emprstimos nos bancos.

22

9. Livros empresariais.
So documentos unilaterais que registram atos e fatos reputados
importantes pela lei para o regular funcionamento da empresa
instrumento de que o empresrio se vale para dar cumprimento ao dever
legal de escriturao do seu negcio. (Fbio Ulhoa)
O livro empresarial o documento em que se apresenta a escriturao. Sendo
unilateral, tem valor probatrio? Via de regra no, mas como o Direito Comercial
direito classista, tero valor probatrio devido autenticao.
a)

Espcies de livros empresariais.

- Contbeis (mercantis e fiscais que possuem idntico regime jurdico) Maioria. Representam 90% do que estamos estudando. D sustentao/garantia
para quem vai negociar com a sociedade.
- Memoriais - registram atos que no sejam contbeis.
b) Classificao dos livros quanto obrigatoriedade.
b.1) Livros Obrigatrios:
- Livro dirio (Art. 1180 C. Civil): Aos empresrios que no se enquadrem na
condio de microempresrio ou empresrio de pequeno porte, optantes ou no do
Simples, posto que na primeira hiptese sero dispensados de qualquer
escriturao, enquanto que na segunda hiptese sero obrigado a manter o livro
Caixa.
Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei,
indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo por fichas no
caso de escriturao mecanizada ou eletrnica.
Pargrafo nico. A adoo de fichas no dispensa o uso de livro
apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do de
resultado econmico.

Esse livro traz toda a movimentao da sociedade. Realidade financeira

detalhada da empresa. A escriturao tambm serve para o scio minoritrio
fiscalizar as contas da empresa.
C. Civil - Art. 1185: O empresrio ou sociedade empresria que adotar o sistema
de fichas de lanamentos poder substituir o livro Dirio pelo livro Balancetes
Dirios e Balanos, observadas as mesmas formalidades extrnsecas exigidas para
aquele
- Livro de registro de duplicata, se o empresrio emitir duplicatas. (Lei
5.474/68). inclui os microempresrios e os empresrios de pequeno porte.
- Livros previstos na Lei de Sociedade Annima (art. 100 da LSA).
- Livros memoriais obrigatrios nas sociedades limitadas (C. Civil. Arts.
1.062; 1.069, II e 1.075, 1).
23

b.2) Livros Facultativos: so de livre opo do empresrio. Geralmente so

memoriais.

AULA 6

03.02.2010

Os livros tm valor probatrio. Tal funo de grande porte.

O boletim de ocorrncia relata uma ocorrncia, a partir dele se inicia a
investigao. documento bilateral porque assinado por terceiro, mas unilateral
porque consta de mera declarao, no tem relevncia como documento
probatrio. Dentro dessa tica, mesmo sendo unilaterais os livros tem fora
probatria.
Eles atendem trs funes: gerencial, fiscal e documental. De uma anlise
geral ele deve ser sigiloso. O empresrio no obrigado a mostr-lo para ningum.
b) Exibio dos livros comerciais.
- A relativizao da sigilosidade dos livros comerciais.
A regra no sentido de que toda informao contbil tem sigilosidade
rigorosa. Isso tem base no Cdigo Comercial, art. 17. Antes nem por ordem judicial
era possvel se exigir dos empresrios a apresentao destes.
Hoje, h a relativizao da sigilosidade, primeiro em funo da fortificao do
estado-juiz. absurdo que um juiz no possa ter acesso a um documento dessa
natureza.
Atualmente deve ser observada a funo social da empresa (no significa
diminuir lucro), significa que a atividade empresarial tem papel importante na
sociedade, e na falncia destas, o custo social muito alto (gera desemprego,
diminuio de consumo, etc).
A empresa est inserida dentro do contexto social, tendo importncia por isso.
A partir dessa ideia surgiu a relativizao da sigilosidade, porque a empresa faz
parte de um conjunto maior, devendo prestar um mnimo de satisfao da atividade
para o Estado. A regra ento pautada por excees.
Art. 17 C. Comercial Nenhuma autoridade, Juzo ou Tribunal, debaixo de
pretexto algum, por mais especioso que seja, pode praticar ou ordenar
alguma diligncia para examinar se o comerciante arruma ou no
devidamente seus livros de escriturao mercantil, ou neles tem cometido
algum vcio. PROIBIO TOTAL
H duas excees, uma de ordem administrativa e uma judicial.
Exibio
administrativa
previdenciria).

do

livros

(competncia

tributria

Esto sujeitos fiscalizao tributria, ou previdenciria, quaisquer

livros comerciais, limitado o exame aos pontos objeto de investigao .
Smula 439, STF

24

De ordem administrativa. A Fazenda/Receita (estadual, municipal,

federal) e o rgo da previdncia (INSS) podem requerer estas
informaes. Houve relativizao para esses rgos pela noo da insero social
da empresa. Esses rgos pedem informao em defesa da sociedade. A partir do
momento que o empresrio sonega o imposto deixa de gerar receita para o Estado,
afetando o cidado, pois h diminuio da arrecadao. Esses rgos fazem isso
em defesa da sociedade, do social.
- Exibio judicial dos livros (Parcial ou total).
A hiptese de exibio total dos livros gera o desapossamento destes das
mos do empresrio que a escritura, da porque ser medida excepcional,
como exemplo, observa-se, expressamente o art. 105 da Lei das
Sociedades Annimas.
Na maioria dos casos, esses pedidos de exibio judicial se do quando os
scios esto em litgio. So feitos pelas pessoas que no tem acesso, os scios que
no esto na administrao e no tem acesso s informaes, ou quando tem estas
no so confiveis.
A ordem judicial pode ser parcial ou total. Na total o ru leva os livros
para Secretaria, onde os interessados vo ter acesso a tudo. previso normativa
da lei de sociedade annima.
Medida requerida por meio de ao cautelar para fazer a percia
contbil.
c)

Fora probante dos livros comerciais.

O livro mercantil, enquanto um documento unilateral, em nenhuma hiptese pode

fazer prova plena. Fbio Ulhoa Coelho (89)
A conscincia do comerciante est escrita nos seus livros, neles que o
comerciante registra todas as suas aores, so, para ele, uma espcie de garantia.
pelos livros que ele conhece o resultado de seus trabalhos, quando recorre
autoridade do magistrado, a sua conscincia que ele se dirige, aos seus livros
que se reporta. Comisso Redatora do Cdigo Napolenico 1807
Art. 226 C.Civil Os livros e fichas dos empresrios e sociedades provam contra as
pessoas a que pertencem, e, em seu favor, quando, escriturados sem vcio
extrnseco ou intrnseco, forem confirmados por outros subsdios.
A finalidade da busca dos livros fazer meio de prova. Apesar de
documento unilateral, excepcionalmente tem valor probatrio. Tanto faz prova a
favor como contra o empresrio. O empresrio sujeito de direito. Scio no
empresrio.
O CC fala do seu valor probante expressamente! Diz ainda as hipteses e
requisitos para prova a favor e contra.
- Prova a favor do empresrio (art. 379 CPC): regularidade na
escriturao (ou seja, o atendimento aos requisitos intrnsecos e
extrnsecos) e a isonomia das partes litigantes (quer dizer, a outra parte
tambm pode ser empresrio e ter, por isso, como se valer do mesmo meio
de prova).
25

Art. 379 CPC Os livros comerciais, que preencham os requisitos

exigidos por lei, provam tambm a favor do seu autor no litgio entre
comerciantes.

A escriturao tem que ser regular. Ela tem que ser feita por contador,
atendendo requisitos intrnsecos e extrnsecos. Tem que ser um litgio envolvendo
empresrios nos dois lados da demanda. Esses elementos procuram tornar o meio
de prova mais digno, por ser unilateral.
- Prova contra o empresrio (art. 378 CPC): no se faz necessrio o
atendimento dos requisitos intrnsecos e extrnsecos.
Art. 378 CPC Os livros comerciais provam contra o seu autor. licito ao
comerciante, todavia, demonstrar, por todos os meios permitidos em
direito, que os lanamentos no correspondem verdade dos fatos.

A prova contra o empresrio se aproxima da confisso. uma declarao,

atravs da contabilidade, contra o prprio empresrio.
Obs.: A questo mais discutvel ento de prova a favor do empresrio, por isso se
exigem os aspectos acima.
- Princpio da indivisibilidade da escriturao contbil (art. 380 CPC) os
dados contbeis devem ser analisados como um todo.
Art. 380 CPC A escriturao contbil indivisvel: se dos fatos que
resultam dos lanamentos, uns so favorveis ao interesse de seu autor
e outros lhe so contrrios, ambos sero considerados em conjunto
como unidade.

A contabilidade est inserida dentro de um contexto. Deve-se analisar

olhando dentro de uma contextualizao, trazendo credibilidade para um
documento unilateral.

d) Consequncias da irregularidade na escriturao. Quando h

desobedincia dos requisitos intrnsecos e extrnsecos. Quando no h
registro da empresa ela no ter alguns benefcios.
e.1 Cveis.
- Ausncia de eficcia probatria aos livros contbeis - Quando no h
registro da empresa esta no pode fazer uso desse meio probatrio.
- Impossibilidade de requerer recuperao judicial - um dos benefcios da
empresa regularmente registrada. Esse benefcio negado.
- Presuno de veracidade das alegaes feitas pela parte contrria ao
empresrio caso este no apresente livros empresariais ou os apresente
de modo irregular Consequncia grave!
e.2 Penais.
- Falncia fraudulenta - Se a sociedade tiver decretado falncia, mas no
manteve escriturao regular, vai considerar a falncia fraudulenta. Como
26

consequncias disso, os administradores respondero pelos crimes da lei de

falncia. Independente de causar prejuzo ou no, deixar de fazer a contabilidade j
crime.
As consequncias mais graves so para o empresrio registrado que deixa de
cumprir suas obrigaes.
10.
Obrigao de levantar anualmente o balano patrimonial e o de
resultado econmico. o resultado do esforo anual de manter a
escriturao regular. Documentao diferente para sociedade limitada e
sociedade annima.
a) Sociedade limitada.
- Levantamento do balano geral do ativo e do passivo.
- Demonstrao de resultado (lucros e perdas).
b) Sociedade annima ou sociedade de grande porte (Lei
11.638/2007).
- Levantamento do balano geral do ativo e do passivo (detalhado de
acordo com a lei de S.A.).
- Demonstrao de lucros ou prejuzos acumulados.
- Resultado do exerccio (conseqncia da obrigao anterior).
- Origens e aplicaes de recursos.
c) Consequncias do no levantamento anual das demonstraes
contbeis.
- Impossibilidade de participar de licitaes de contratar com o Estado
em geral (art. 31, I da Lei 8.666/93).
- Responsabilizao dos administradores pelos prejuzos advindos da
inexistncia dos documentos.
- Dificuldade de acesso ao crdito bancrio.
A maior complexidade imposta s sociedades annimas tem justificativa no
maior porte da sociedade, por isso tambm tm mais obrigaes. So obrigaes
contbeis mais elaboradas, documentao mais vasta, mais rgos sociais, mais
assembleias.
Obs.: No precisa analisar detidamente esses elementos de natureza contbil.
Quando a sociedade no cumpre essas obrigaes, haver a
responsabilizao do administrador que no tem controle contbil (apesar dessa ser
sua responsabilidade). A regra geral da responsabilidade civil a indenizao por
quem causou prejuzo.
AULA 7

10.03.2010

ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
1. CONCEITO ART.1142 CC.
27

Art. 1.142 Considera-se estabelecimento todo complexo de bens

organizado, para exerccio da empresa (atividade), por empresrio
(pessoa fsica), ou por sociedade empresria (pessoa jurdica).

O empresrio sujeito de direito passvel de contrair direitos e obrigaes.

Conceito de empresrio no art. 966 CC.
Empresa = atividade (s aquela atividade economicamente organizada).
Complexo de bens organizados para uma finalidade. Instrumentos necessrios
para o desenvolvimento de atividade empresarial. Prope-se finalidade exerccio
da atividade empresarial.
O empresrio individual no tem separao entre seu patrimnio e o
patrimnio da empresa.
Compem-se o estabelecimento comercial de elementos corpreos e incorpreos,
que o empresrio comercial une para o exerccio de sua atividade. Na categoria dos
bens, por outro lado, classificado com bem mvel. No consumvel nem
fungvel, apesar da fungibilidade de muitos elementos que o integram. Sendo
objeto de direito constitui propriedade do empresrio ou da sociedade empresria,
que o seu dono, sujeito do direito. Rubens Requio
Estabelecimento empresarial o conjunto de bens reunidos pelo empresrio para
a explorao de sua atividade econmica. A proteo jurdica do estabelecimento
empresarial visa preservao do investimento realizado na organizao da
empresa. Fbio Ulhoa Coelho. 97
2. ELEMENTOS COMPONENTES DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL.
Bens corpreos e incorpreos, mveis e imveis, fungveis e consumveis,
divisveis ou no. Ricardo Negro
- Elementos materiais: mercadorias, mveis, imveis, maquinrio,
etc.
- Elementos imateriais: ponto (local onde o empresrio se
estabelece), bens industriais (patente de inveno e de modelo de
utilidade, registro de desenho industrial e marca registrada), nome
empresarial, ttulo do estabelecimento
- Clientela: No se caracterizam como elemento do estabelecimento
por no serem susceptveis de domnio.
O complexo de bens organizado do estabelecimento empresarial pode ser
composto de bens materiais (mesa, cadeira, etc.) e bens imateriais, que se
consubstanciam na propriedade imaterial (marca, patente, inventos, desenho
industrial, o ponto localizao).
O Estabelecimento o prprio conjunto de bens.
Clientela o conjunto de pessoas que habitualmente consomem os produtos ou
servios fornecidos por um empresrio. Embora at seja possvel falar-se em um
direito clientela, cuja tutela se faz por meio da represso concorrncia desleal
(Colombo, 1979:172/173), no se pode confundi-la com os bens do patrimnio da
sociedade empresria. Fbio Ulhoa Coelho (101)
28

A clientela questo discutvel. possvel a transferncia de clientela (no

contratual)? possvel quantificar a clientela?
A clientela bem imaterial? Temos duas correntes:
a) No pode transferir porque no pode garantir a continuidade da clientela.
No pode ser considerada bem imaterial (maioria).
b) Pode transferir porque t ligado atividade, quando transfere o faz pelo
todo (minoritria).
A clientela no contratual no pode ser negociada. Mas, se h clientela
contratual, pode transferir o contrato se a outra parte concordar. Se comprar a
clientela no pode impedir do antigo dono se localizar perto pra no pegar a
clientela de novo. Princpio da livre iniciativa. No pode transferir a clientela em
decorrncia desse no impedimento!
3. FUNDO DE COMRCIO
o valor que se agrega ao estabelecimento empresarial em face da
organizao dos elementos que compem o estabelecimento, incluindo os
bens imateriais.
Ao organizar o estabelecimento, o empresrio agrega aos bens reunidos um
sobrevalor. Isto , enquanto esses bens permanecem articulados em funo da
empresa, o conjunto alcana, no mercado, um valor superior simples soma de
cada um deles em separado. Fbio Ulhoa Coelha (96)
O estabelecimento empresarial o conjunto de bens que o empresrio rene para
explorar uma atividade econmica, e o fundo de comrcio o valor agregado ao
referido conjunto, em razo da mesma atividade. Fbio Ulhoa Coelho
H autores que consideram, entre os elementos incorpreos do estabelecimento, o
aviamento, que o potencial de lucratividade da empresa (por exemplo Waldemar
Ferreira, 1962, 6:209). Mas no correta essa afirmao. Conforme destaca a
doutrina, o aviamento um atributo da empresa, e no um bem de propriedade do
empresrio Fbio Ulhoa Coelho (101)
4. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL x FUNDO DE COMRCIO
Rubens Requio considera que estabelecimento comercial e fundo de comrcio so
expresses sinnimas.
O estabelecimento o objeto e o fundo a qualidade. O fundo pode ser maior
ou menor conforme a empresa.
O fundo de comrcio
estabelecimento empresarial.

uma

conseqncia

econmica

do

29

o estabelecimento empresarial o conjunto de bens que o empresrio rene para

explorar uma atividade econmica, e o fundo de empresa o valor agregado ao
referido conjunto, em razo da mesma atividade Fbio Ulhoa Coelho (98)
5. ESPCIES DE ESTABELECIMENTO
Temos duas espcies:
a) Matriz - Estabelecimento principal o foro competente para o
julgamento da ao de falncia do local do centro de negcios
das atividades da empresa, porque onde estar a maior
quantidade de livros, credores.
b) Filial.
6. NATUREZA JURDICA DO ESTABELECIMENTO
Qual a sua situao jurdica?
a) UNIVERSALIDADE DE FATOS: A universalidade de fato constitui um
conjunto de bens que se mantm unidos, destinados a um fim, por
vontade e determinao de seu proprietrio. Cita-se como exemplo a
biblioteca e o rebanho, que so compostos de unidades que permanecem
unidas pela vontade do proprietrio, que a qualquer momento pode
desintegr-la Rubens Requio. No seria uma natureza jurdica (pois no
tem repercusso jurdica), mas uma constatao ftica.
b) UNIVERSALIDADE DE DIREITO: O direito brasileiro no elenca tal
hiptese como universalidade de direito, como o faz com a herana ou a
massa falida. massa de bens que apesar de no ter personalidade
jurdica, o direito confere algumas prerrogativas. Ex.: herana, massa
falida.
c)

PATRIMNIO AFETADO (patrimnio separado, destinado a

determinado fim): Essa figura jurdica ofereceria certa autonomia como
sujeito de direito aos estabelecimentos, o que no aceito pela lei ptria.
Como se o estabelecimento fosse uma massa de bens separada. Parcela
de patrimnio destinada atividade empresarial. O empresrio individual
tem mistura do seu patrimnio e a sociedade empresria tem
personalidade jurdica com patrimnio prprio.

d) PROPRIEDADE INCORPREA/ BEM MVEL: O estabelecimento

empresarial no sujeito de direito; o estabelecimento empresarial um
bem; o estabelecimento empresarial integra o patrimnio do empresrio
(sujeito de direito). Tanto pode considerar bens materiais quanto imateriais
(NATUREZA JURDICA ADOTADA).
Cada filial compe um estabelecimento empresarial de uma mesma
sociedade, de um mesmo sujeito de direito. Mas pode ser alienada isoladamente,
porque cada uma um estabelecimento comercial, o qual tem natureza jurdica de
empresa.
30

Fbio Ulhoa Coelho da posio que O estabelecimento empresarial no

sujeito de direito; o estabelecimento empresarial uma coisa; o estabelecimento
empresarial integra o patrimnio da sociedade empresria, no mesmo sentido a
posio de Rubens Requio e Ricardo Negro.
7. ELEMENTOS DE PROTEO AO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL.
a) Elemento de proteo aos bens materiais que compem o
estabelecimento: Regra geral de direito civil e penal. Proteo de bens
materiais atravs de responsabilizao cvel e penal.
b) Elemento de proteo aos bens imateriais que compem o
estabelecimento: Regras especficas. Atravs da responsabilizao cvel e
penal. Tem regramento prprio para sua proteo que veremos a seguir.
c) Elementos de proteo do ponto (Origem: Lei de luvas de 1934).
Conceito de ponto: Ponto o local onde se encontra o estabelecimento
empresarial. A proteo jurdica do ponto decorre da sua importncia para o
sucesso da empresa. Fbio Ulhoa Coelho (103)
A proteo ao ponto o direito renovao do contrato de locao
(prorrogao compulsria) direito de inerncia ao ponto (questo de
ordem pblica no pode ter determinao contratual em contrrio).
- Estabelecimento o complexo de todos os bens materiais e imateriais.
- Ponto: um dos bens do estabelecimento. a localizao. Um dos elementos
imateriais.
- Fundo de comrcio: valor agregado organizao dos bens.
O elemento de proteo especfica do ponto o direito renovao
compulsria do contrato de locao empresarial, para evitar prejuzo e tambm
porque a atividade empresarial de interesse social Direito Classista proteo
ao empresrio.
Quando o dono do imvel no quer renovar o contrato de locao o locatrio
pode mover ao renovatria contra o dono do imvel, quando preenchidos os
requisitos.
O estabelecimento comercial visa o desenvolvimento da atividade
empresarial. Funo: objeto de direito.
Fundo de comrcio o valor agregado da atividade econmica. Consequncia
econmica da organizao desses bens com a finalidade de atividade empresarial.
AULA 8

11.03.2010

O ponto o local onde se encontra o estabelecimento empresarial. O

elemento de proteo ao ponto o direito do credor de mover ao renovatria.
31

d) Direito renovao compulsria do contrato de locao empresarial.

A renovao da locao pode ser compulsria.

Direito inerncia no ponto direito do empresrio se manter no local onde
se estabeleceu com toda a sua logstica.
Por ser questo de ordem pblica, o contrato no pode disciplinar de forma
contrria. A lei prev a ao renovatria art. 51, lei de locao.
Possibilidade de o indivduo manter-se no imvel, ainda que contra a vontade
do proprietrio. Esse tratamento tambm dispensado s sociedades civis, no s
s sociedades empresrias.

e) Ao renovatria.
e.1) Requisitos ao direito renovao do contrato de locao (art. 51 de
lei de locaes)
O imvel necessariamente deve estar sendo ocupado com a finalidade de albergar
atividade empresarial, da porque alguns autores considerarem a condio de
empresrio como sendo um dos requisitos ao direito renovao compulsria do
contrato de locao.
- O contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e
com prazo determinado (art. 51, I). A no manuteno do
contrato escrito tem uma srie de repercusses.
- O prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos
prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco
anos (art. 51, II)
- O locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo
ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. Criou
o fundo de comrcio.
O objetivo da ao renovatria manter o indivduo no local em que criou o
fundo de comrcio. Preservar o fundo de comrcio. Se no tem os requisitos, no
ter direito ao renovatria, logo, no ter direito indenizao pelo fundo de
comrcio.
e.2) Prazo decadencial entre 1 ano e 6 meses do fim do contrato. Nos
primeiros 6 meses do ltimo ano do contrato (no requisito).

e.3) - Hipteses de defesa do locador.

32

- Inexistncia dos requisitos para a renovao compulsria.

- Perda do prazo decadencial (prazo peremptrio).
- Descumprimento de clusulas do contrato (direito a promover
o despejo).
Hoje temos um regramento que protege mais a propriedade, que tem origem
no Direito Romano, que tambm privilegiava a propriedade.
Para mover ao renovatria o locatrio tem que ter cumprido todas
as suas obrigaes.

e.4) Exceo de retomada (Lei de Locao Arts. 52 e 72, II e III).

Trata das hipteses em que o direito de propriedade vai sobrepor-se ao direito
do empresrio.
- Realizao de obras por determinao do poder pblico, desde que estas
importem em mudana radical ou aumentem o valor do negcio ou da
propriedade. O valor do imvel repercute no valor do aluguel, logo, no
obrigado a manter o mesmo inquilino. Com a obra, pode alugar para outro locatrio
com outro perfil. Expectativa que o negcio ou imvel se valorizou com a obra. O
contexto mudou. Logo, se renovar o contrato aps a obra, no pode alegar no
processo a realizao de obra.
- Realizao de obra para fazer modificao de tal natureza que aumente o
valor do negcio ou da propriedade. Aqui a obra feita pelo proprietrio.
Com isso no vai ter direito a expulsar, espera o contrato terminar e no renova por
conta da obra. A obra feita depois do contrato. Para usar esse argumento
realmente tem que fazer a obra, sob pena de indenizao.
- Utilizao do imvel para uso prprio ou para transferncia de fundo de
comrcio j existente h mais de um ano, quando o detentor do capital for
o prprio locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente.
No tocante a limitao contida no art. 52, 1 da Lei de Locao, tem-se que
esta se manifesta de modo inconstitucional em face do preceito constitucional do
direito de propriedade.
- Insuficincia de proposta do locatrio.
- Existncia de melhor proposta de terceiro.
Todas essas hipteses so hipteses de exerccio de direito de retomada. O
rol exemplificativo, o proprietrio pode alegar outra coisa (dispor p. ex.).
Direito de inerncia x Direito de propriedade. Pode ser que o locatrio tenha
que sair do imvel, mas o proprietrio tenha que pagar a ele indenizao pelo fundo
de comrcio.

33

As hipteses acima servem para frustrar o direito renovao sem implicar

em indenizao. Depende do caso, se verificar prejuzo para o locatrio surge o
direito indenizao.
AULA 9
f)

18.03.2010

Direito renovao compulsria do contrato de locao x direito de

propriedade.

A renovao compulsria do contrato de locao empresarial no pode ser

incompatvel com o exerccio do direito de propriedade, pelo locador. Por essa
razo, admite-se a exceo de retomada, na ao renovatria Fbio Ulhoa Coelho
(107)
(...) em qualquer caso, se a renovao compulsria da relao locatcia importar a
impossibilidade de o locador exercer plenamente o seu direito de propriedade,
ainda que a hiptese no se encontre especificamente contemplada na lei como
fator impeditivo da renovao, esta no pode ocorrer, porque o contrrio
representaria desobedincia norma constitucional assecuratria daquele direito
Fbio Ulhoa Coelho (107)
Em outros termos, apenas quando compatvel com o interesse do dono do imvel,
tem o locatrio direito renovao compulsria . Fbio Ulhoa Coelho (108)
O estabelecimento comercial o conjunto de bens organizado com uma
finalidade especfica, que desenvolver a atividade comercial. Ele se apresenta por
bens materiais e imateriais. O ponto o local onde se desenvolve a atividade
empresarial, ele esta contido no conceito de estabelecimento. O estabelecimento
um conjunto de elementos. O fundo de comrcio o valor agregado,
conseqncia econmica da organizao.
Exemplo: X quer montar um restaurante. Pode comprar tudo isolado ou
comprar tudo pronto. mais caro comprar pronto porque tem o preo agregado,
que o fundo de comrcio.
Pelo fato do fundo comercial agregar valor ao estabelecimento, dentro desse
fundo, o ponto, em alguns casos, o principal elemento.
O legislador traz vantagem para o empresrio locatrio, garantindo-lhe direito
renovao compulsria.
Exemplo: X monta atividade naquele ponto, firma um fundo de comrcio
naquele local. Ele no proprietrio do imvel e o contrato est perto do fim. O
dono pode ou no aceitar a renovao!
H os requisitos que obrigam a renovao contratual (contrato por
escrito e com prazo determinado; prazo mnimo do contrato ou soma dos
prazos ininterruptos de 5 anos; explorao do comrcio no mesmo ramo
por no mnimo 3 anos ininterruptos).

34

O direito empresarial protege o empresrio, mas tem que respeitar o direito

de propriedade, que direito constitucional. Quando houver coliso quem vai
preponderar o direito de propriedade, pelo seu status constitucional.
O conflito resta configurado quando for utilizado como meio de defesa a
exceo de retomada (competncia de vara cvel comum). Nesse caso o
proprietrio do imvel indenizar o prejuzo que causou ao empresrio.
O prejuzo a perda do fundo de comrcio, que o valor agregado. Se voc
perdeu o ponto perde parte do valor agregado.
Se o empresrio no cumprir todos os seus requisitos no tem direito
indenizao pelo fundo de comrcio.
O proprietrio toma o imvel, mas paga por isso se o comerciante obedecer
todos os requisitos.
Para determinar o valor do fundo de comrcio, h percia ou algum outro meio
probatrio, ou o simples arbitramento do juiz.
Obs.: No sempre que o empresrio ter direito indenizao,
mesmo tendo obedecido aos requisitos! Em algumas circunstncias ser
dispensada a indenizao. Exemplo dessa dispensa no caso do imvel
ser desapropriado. Nesses casos o proprietrio no tem que indenizar o
empresrio.
g) Direito indenizao
- Hipteses de exceo de retomada (existncia de melhor proposta;
demora superior a trs meses, contados da entrega do imvel, para dar-se
o destino alegado na exceo de retomada).
A forma de compatibilizar a retomada do bem com os legtimos interesses do
locatrio que criou o fundo de empresa a sua indenizao pela perda do
ponto. Fbio Ulhoa Coelho (110)
Apenas se a impropriedade decorre do atendimento exceo de retomada
apresentada pelo locador, ter o empresrio o ressarcimento pela perda do ponto.
Fbio Ulhoa Coelho (110/111)
h) O ponto em shopping Center
Em suma, o empresrio que explora shopping center desenvolve atividade
econmica bastante singular, que no se reduz a um simples negcio imobilirio.
H todo um planejamento de distribuio do espao (o tenant mix), de sorte a
oferecer aos consumidores uma variada gama de produtos, marcas, alm de
atrativos na rea de lazer e restaurao. Fbio Ulhoa Coelho (113)
Por sua vez, o lojista, ao ocupar espao no centro de compras, passa a fazer parte
de um sistema de funcionamento, padro dos produtos oferecidos, layout, bem
como participar das promoes conjuntas de vendas, contribuir para a manuteno
dos espaos comuns, integrar a associao dos lojistas etc. Pode-se, portanto,
35

compreender que nem o empreendedor de shopping Center um locador

comum, nem o lojista um locatrio comum. Fbio Ulhoa Coelho (114)
h.1) Caractersticas gerais
De um lado temos um empresrio que tem como objeto a explorao da
reunio de empresrios em um local. Do outro lado temos outro empresrio. (2
empresrios: shopping e lojista). O shopping center traz a ideia das mais diversas
marcas, produtos e servios, um conjunto organizado que atrai clientela.
A reunio de 5 ou 6 lojas com estacionamento na frente no se
enquadra no conceito de shopping. Isso mera explorao da propriedade
individual.
Organizar a estrutura de consumo de um shopping uma atividade
trabalhosa. O conjunto de atitudes da administrao a atividade empresarial
economicamente organizada exercida por ele. De um lado h a pretenso do
empresrio dono do Shopping Center e do outro lado temos a pretenso
do empresrio que vai colocar a loja naquele empreendimento. Aqui os
dois so protegidos pelo Direito Comercial, ambos so empresrios,
sujeito de direito desse ramo. H coliso de interesses de mesmo patamar.
Ambos os empresrios so merecedores da tutela do Direito Comercial.
(OBS: o CCAB no shopping, uma galeria).
h.2) Obrigaes dos locatrios em shopping centers.
Os locatrios em shopping center tem basicamente 3 obrigaes:
- RES SPERATA (em face do fundo de comrcio do shopping center). Se um
indivduo ia entrar num imvel onde j funcionava o comrcio anteriormente, ele
tinha que pagar as luvas.
No shopping ele tem que pagar a res sperata, que o fundo de comrcio
criado pelo prprio shopping.
O empresrio no pode comprar a loja fsica, porque nessa situao ia vigorar
a ideia de condomnio.
O que caracteriza um shopping a prestao de um servio ao lojista. Ele tem
que arranjar maneiras do shopping center ter sempre marcas novas, bons produtos,
bons servios, tem que manter o empreendimento atrativo.
Se uma marca passa por crise de imagem, que est desagregando valor ao
shopping, quando da renovao do contrato, o shopping pode se negar. Todavia, o
shopping no pode se intrometer no empreendimento enquanto o contrato estiver
regular.
Ex1.: Um empresrio quer colocar sua loja no Shopping X. No lanamento do
empreendimento fala-se em 30 lojas na praa de alimentao e 5 cinemas. Esses
nmeros no geram autofagia concorrencial. Na prtica foram 3 cinemas e 50 lojas
na praa de alimentao.
Ex.2: Na inaugurao do Natal Shopping a expectativa pela vinda da Mesbla era
grande, e a no concretizao deste fato causou grandes problemas. Em vez de 5
mil pessoas circulando por dia, s circulavam 3 mil. Se o shopping provar que o
lojista no tem prejuzo com a entrada de outra loja (Rio Center no caso) no paga
36

indenizao, mas o empresrio tem o direito de sair do empreendimento tambm

sem nenhum custo.
- FILIAR-SE ASSOCIAO DE LOJISTAS no condomnio. obrigatrio
manter-se associado.
- PRESTAO LOCATCIA pagar mensalmente. Alguns shoppings cobram
variavelmente, com base no faturamento.
h.3) Proteo ao ponto em shopping center relativizao em
referncia renovao compulsria.
De fato, a dinmica caracterstica do empreendimento, em certas ocasies, revelase incompatvel com a permanncia de alguns negociantes. (...) A lei de locaes,
contudo, admite claramente a renovao compulsria do contrato de locao de
espaos em shopping centers (LL, art. 52, 2). Deve-se ressaltar, contudo, que, se
a renovao importa prejuzo ao empreendimento, caber a exceo de retomada.
Fbio Ulhoa Coelho (116)
8. ALIENAO DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL OU TRESPASSE.
a)
A diferena entre a venda do estabelecimento e a venda de
participao social.
A e B se juntam e formam a empresa AB Restaurantes. Eles tm um
restaurante em Natal, um em Mossor e um em Caic. Cada um desses
restaurantes um estabelecimento comercial.
A e B podem vender 100 % das cotas, passando agora a sociedade para os
novos scios C e D, e mesmo assim no haver alterao em relao ao sujeito de
direito, que a sociedade, sua personalidade jurdica ser a mesma. No muda
nada na relao entre os proprietrios e os estabelecimentos. Os contratos com
fornecedores continuam.
Se A e B podem vender s o restaurante de Natal, e resolvem fazer isso. A
natureza jurdica do estabelecimento de bem mvel. Quando eles vendem o
restaurante de Natal, a sim teremos consequncias para a sociedade.
Financeiramente no muda nada, mas o estabelecimento sai da sociedade AB
restaurantes e vai compor a sociedade DE restaurantes.
b)
Regime de responsabilidade do adquirente e do alienante em face da
venda do estabelecimento
O direito precisa garantir segurana jurdica aos credores. Tem que trazer um
status de proteo ao credor. Como modo de proteger os credores (que credor da
pessoa jurdica, no do estabelecimento). O sujeito de direitos a pessoa jurdica
AB.
- Cdigo Civil antigo:
37

O passivo no integrava o estabelecimento, de maneira que a transferncia

no implicava em sucesso de responsabilidades para o adquirente, salvo as
seguinte excees: sucesso das obrigaes expressamente prevista em contrato,
dvidas trabalhistas e dvidas fiscais. Se A e B resolvem vender 2 restaurantes,
quebra o credor.
- Cdigo Civil atual: (letra expressa da lei, art. 1.146 CC)
- Adquirente: responde por todas as obrigaes relacionadas com
o
estabelecimento
negociado,
desde
que
regularmente
contabilizadas.
Ex.: X comprou o estabelecimento. Viu os livros previamente e constatou que
estava tudo certo. Depois da compra chega uma dvida. Ele alega que no tinha no
livro e no responde por ela.
O CC atual criou regras para o adquirente, que ir responder por todas as
obrigaes relacionadas com o estabelecimento. Se o antigo dono saiu devendo ao
fornecedor, a conta ser do novo proprietrio.
- Alienante: responsabilidade solidria pelo prazo de 1 ano a
partir da publicao quanto aos dbitos vencidos e a partir do
vencimento quanto aos demais
- dbitos trabalhistas
- dbitos tributrios
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo
pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que
regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo
solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto
aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da
data do vencimento.

c) Requisitos para a alienao:

c.1) Requisitos formais Art. 1144 C. Civil
- Averbao no registro empresarial.
- Publicao na imprensa oficial.
Feito na junta comercial pelo arquivamento. Esses requisitos tm pouca
serventia, porque hoje ningum l o dirio oficial em papel.
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o
usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir
efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da
inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro
Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa
oficial.

c.2) Requisitos materiais Art. 1145 C. Civil

- Necessidade de existncia de patrimnio remanescente
ou Pagamento das dvidas ou Concordncia dos credores
(expressa ou tcita).
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Pode vender, mas tem que preservar o patrimnio remanescente igual ou

maior do que recebeu, seno tem que pagar todas as dvidas. Do contrrio, cita
todos os credores para se manifestarem. Se no houver manifestao, considera-se
aceitao tcita.
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para
solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento
depende do pagamento de todos os credores, ou do
consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias
a partir de sua notificao.

d) Clusula de no restabelecimento Art. 1147 C. Civil

- Regra: No restabelecimento por um prazo de cinco anos (visa
impedir a concorrncia desleal)
- Exceo: Disposio contratual em contrato
- Limitao territorial ???
A regra diz que se no constar nada no contrato, o sujeito tem que passar 5
anos sem se restabelecer.
O grande dilema est no mbito territorial da regra. Cada atividade
empresarial ir pautar esse limite. Ex.: No cabe x empresas do ramo na cidade de
Natal, no estado do RN, etc.; ou podem ter x empresas no mesmo bairro.
As questes de dvidas so resolvidas pelo judicirio.
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do
estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos
cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do
estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir
durante o prazo do contrato.

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