Hipoteca: Preferencia de pago

Cuando se constituye una hipoteca para garantizar obligaciones futuras, se requiere

necesariamente que la cantidad adeudada haya sido determinada en un proceso
judicial previo, no bastando la liquidacin que presenta la impugnante, por no
tratarse de un Proceso de Ejecucin de Garantas sino de uno de Preferencia de
Pago.
Cas. N 876-2001 Ayacucho
Lima 18 de julio del 2001
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA: vista la causa 876-2001 con los acompaados, en Audiencia Pblica
de la fecha; y producida la votacin con arreglo a Ley; emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Simn Rolando Paredes
Aybar, mediante escrito de fs. 243 contra la sentencia de vista emitida por la Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Ayacucho a fs. 237, su fecha 29 de enero del
presente ao, que revoca la apelada de fs. 196, su fecha 24 de noviembre del 2000;
y reformndola declara infundada la demanda de tercera; dejando a salvo el
derecho del tercerista para que lo haga valer en la forma de Ley.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que concedido el Recurso de Casacin a fs. 250, fue declarado procedente por
resolucin de este Supremo Tribunal del 25 de abril ltimo por la causal contemplada
en el inc. 2 del art. 386 del C.P.C., sustentada en la inaplicacin del art. 2016 del
C.C., concordado con los arts. 1097, 1099, 1107 y dems concordantes del mismo
Cuerpo Legal, pues indica haber garantizado el crdito otorgado a los esposos
Simbrn-Ruiz mucho antes de que el demandado Primitivo Sinchitullo Silvera haya
hecho embargar el bien inmueble materia de Tercera de Derecho Preferente, toda
vez que la Escritura Pblica de Hipoteca le fue otorgada el 27 de agosto de 1997 y
qued registrada al da siguiente, mientras que el embargo por parte del co
demandado antes citado se llev a cabo el 5 de agosto de 1998, quedando
registrado el 10 de agosto de ese mismo ao; por lo que en estricta observancia de
la prioridad registral, alega tener la preferencia de los derechos para ser pagado
preferentemente su crdito con relacin al crdito del sr. Sinchitullo Silvera.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, con la demanda de Tercera Preferente de Pago el tercerista
pretensiona se cancele en primer orden su crdito con el precio del bien afecto con
gravamen, por considerar tener prioridad frente a otro acreedor que tambin quiere
hacerse cobro con el y que efectivamente lo vena intentando en un proceso judicial;

Segundo.- Que, una vez interpuesta la demanda, se suspende el pago al acreedor

hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia, de conformidad con lo
estipulado en el art. 537 del Cdigo Adjetivo; esto quiere decir que el Juez debe
analizar la naturaleza de los crditos contrapuestos y cul de ellos tiene preferencia
de pago sobre el otro, conclusin a que se llega haciendo una interpretacin
histrica del dispositivo legal antes sealado, cuyo antecedente es al art. 760 del
Cdigo de Procedimientos Civiles.
Tercero.- Que, en el presente caso se contraponen el pago de un crdito respaldado
con una garanta real (hipoteca) constituida a favor del actor Simn Paredes Aybar
sobre el bien inmueble sito en la manzana R, lote 11, Lotizacin Tupn, Huanta,
frente a la Medida Cautelar de Embargo que sobre el mismo bien ha logrado el
demandado Primitivo Sinchitullo Silvera.
Cuarto.- Que, doctrinariamente se reconoce al derecho de hipoteca como uno
preferencial que recae directamente en el bien sobre el que se constituye, relevando
as a un segundo plano a los acreedores quirografarios, es decir a aquellos que no
tienen constituido ningn derecho real, sino que cuentan tan slo con una garanta
gentica sobre la totalidad del patrimonio de su deudor.
Quinto.- Que, ello mismo es expresado en el art. 1097 del C.C. segn el cual por la
hipoteca se afecta un bien inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier
obligacin, no determinando la misma la desposesin y otorgando al acreedor los
derechos de persecucin, preferencia y venta judicial del bien; y en igual sentido el
art. 1112 del citado Cdigo determina que la preferencia entre hipotecas se dar por
razn de antigedad conforme a la fecha del registro, lo que se reafirma por el art.
2016 de ese mismo Texto Legal;
Sexto.- Que sin embargo, para que la Tercera de Preferencia de Pago se ampare,
resulta necesario que la suma adeudada sea determinada, como resulta de la
concordancia de los arts. 533, 537, 726 y 748 del Cdigo Adjetivo; esto es, se
requiere que el crdito sea por un monto cierto contenido en la demanda, pues de lo
contrario no podra efectivizarse el cobro con el producto de la venta judicial del bien
afectado.
Stimo.- Que, en el caso, la hipoteca con la que recurre el demandante se
constituy para garantizar obligaciones futuras, razn por la que se requiere
necesariamente que la cantidad adeudada haya sido determinada en un proceso
judicial previo, no bastando la liquidacin acompaada por la impugnante por no
tratarse la presente causa de un Proceso de Ejecucin de Garantas y porque lo
contrario dara lugar a eventuales confabulaciones en perjuicio de terceros.
Octavo.- Cabe precisar que el proceso en cuestin es uno de Preferencia de Pago y
es justamente ello lo que debe discutirse y no el monto de la deuda, el que debe
presentarse cierto a la interposicin de la demanda.
Noveno.- Que, por las razones expuestas y de conformidad con el inciso 1 del art.
396 del C.P.C.; declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por don
Simn Rolando Paredes Aybar, a fs. 243 y en consecuencia NULA la sentencia de
vista de fs. 237, su fecha 29 de enero del presente ao; y actuando en sede de

instancia: REVOCARON la apelada de fs. 196, su fecha 24 de noviembre del ao

prximo pasado que declara Fundada la demanda; y REFORMNDOLA declararon
IMPROCEDENTE la demanda interpuesta por don Simn Rolando Paredes Aybar,
que corre a fs. 9, DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por don Simn Rolando Paredes Aybar
contra don Marco Antonio Simbron Silva y otros; sobre Tercera de Derecho
Preferente; y los devolvieron.SS. ECHEVARRIA A, CELIS, LAZARTE H, ZUBIATE R, QUINTANILLA Q.