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ESTADO DO .....
Distribuio por dependncia aos autos n .....
....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG
n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. .....,
Bairro ....., Cidade ....., Estado ..... e ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional
da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e
domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado .....,por
intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em
anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro .....,
Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui
respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor
AO ORDINRIA REVISIONAL DE CONTRATO DE FINANCIAMENTO IMOBILIRIO
C/C INEXIGIBILIDADE DE CRDITO
em face de
....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede na
Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada neste
ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil),
profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., pelos
motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
DOS FATOS
Em ..... de .... de ...., os autores firmaram contrato de promessa de compra e
venda com a r, conforme documentos em anexo. O imvel objeto de tal contrato
consiste no apartamento ......., tipo ........, no Edifcio ........., conforme
discriminado no item 03 do referido instrumento de promessa de compra e venda.
Fora acordado que os autores efetuariam o pagamento da poupana, a titulo de
entrada do imvel, conforme se depreende do item 07 do contrato em questo.
Esse pagamento se daria em ........ parcelas mensais, iniciadas
em ...../......../......... e findas em ......./......./.....; .... parcelas anuais, sendo a
primeira em ......./......../........ e a segunda em ......../......../........; e por fim, uma
ltima parcela com vencimento na entrega das chaves, prevista para o segundo
semestre de .............
Os autores cumpriram regularmente suas obrigaes contratuais, pagando todas as
parcelas pactuadas, at a ltima parcela, tendo, pois, direito de ingressar no imvel
que j estava pronto. Ocorre que a r no af de reaver suas "perdas",
relativamente converso dos valores em URVS, pretendeu cobrar valores a ttulo
de resduos.
Como os autores j haviam pagado a totalidade da poupana, restando apenas
assumir o financiamento do restante do imvel, a r os COAGIU a assinarem o
instrumento particular de confisso de dvida (cpia em anexo).
dvida, sua respectiva modificao para estabelecer a proporcionalidade econmicofinanceira que existia no incio do pacto, bem como sua reparao invocando a
tutela jurisdicional e a inverso do nus da prova constituem-se alguns dos direitos
bsicos do consumidor e totalmente aplicados ao presente caso, in verbis:
"Art. 6: So direitos bsicos do consumidor:
III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com
especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo,
bem como sobre os riscos que apresentam;
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais
coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas
no fornecimento de produtos e servios;
V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes
desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem
excessivamente onerosas;
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos e difusos;
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da
prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a
alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de
experincia."
Ainda, h disposio expressa do CDC, no artigo 51, IV, que considera nulas de
pleno direito as clusulas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em
desvantagem exagerada ou sejam incompatveis com a boa-f e a equidade.
Por outro lado, o inciso V do artigo 6 do CDC, defere ao consumidor o direito
bsico de ver modificadas clusulas contratuais que estabelecem prestaes
desproporcionais, ou a reviso das clusulas em razo de fatos supervenientes, que
as tornem excessivamente onerosas. A violao de tais princpios contribui para
eivar de ilegalidade e imoralidade da conduta da r.
Com efeito, o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor veio consagrar no direito
positivo ptrio o princpio de h muito adotado pela teoria dos contratos, no sentido
de obstar a que uma das partes obtenha vantagem exagerada s custas de
injustificada onerao da outra, decaindo em prestgio excessivo, de vez que no
lhe socorre o poder de negociar, com o outro impondo condies que violam,
inclusive o princpio da boa-f e da funo social do contrato.
Na lio de Carlos Alberto Bittar:
"Um dos pontos de maior alcance na teoria contratual est na influncia da moral,
que informa a correspondente base, suscitando a formulao de diversos institutos
protetivos de interesses de contratantes atingidos por aes no compatveis como
direito, sejam internas, ou externas, as relaes negociais. Conjuga-se, assim,
preceitos morais e jurdicos na prossecuo dos ideais de justia que animam o
grupo, invocveis pelas partes na soluo de conflitos e dissenes que se
estabeleam, como verdadeiros mecanismos jurdicos de tutelas de interesses
negociais, como por exemplo: o princpio da boa-f; a clusula rebus; a escala
mvel; a vedao do enriquecimento sem causa, e outras tantas."(grifos nossos).
Por isso, deve ser invertido o nus da prova, haja vista a hipossuficincia dos
autores em relao r. Nesse sentido entende o Tribunal de Justia do Paran:
"Deciso: acordam os desembargadores integrantes da Sexta Cmara Cvel do
Tribunal de Justia do Estado do recurso. Ementa: apelao cvel - ao de
indenizao por perdas e danos - contrato de compromisso de compra e venda lote pertencente a terceiro - teoria da aparncia - venda realizada por quem
aparentava ter poderes para realizar o ato negocial - relao de consumo - inverso
do nus da prova -inteligncia do artigo 6., VIII, do Cdigo de Defesa do
Consumidor - pagamento do imvel realizado a vista configurao do dano recurso no provido - deciso por maioria de votos. - o Cdigo de Defesa do
Consumidor, em seu artigo 6, inciso VIII, estabelece uma exceo a regra geral,
permitindo ao juiz inverter o nus da prova em favor do consumidor para o fim de
facilitar a defesa de seus direitos em Juzo, quando presentes seus requisitos da
hipossuficincia ou verossimelhana de sua alegao. - se firmado contrato de
compra e venda de imvel com pessoa que se apresenta como representante da
construtora e que, entretanto, no tem poderes para a pratica de tal ato, mas age
como se tivesse, inclusive fornecendo contrato e exercendo atividade habitual em
escritrio cuja fachada indica como sendo da empresa, deve ser aplicada a teoria
da aparncia ante a evidencia boa-f do prejudicado. (TJ/PR. Processo n0
123467500. Acrdo n0 10118. Rei. Des. Antnio Lopes de Noronha. 6. Cmara
Cvel. Julgado em 20.11.2002) (grifos nossos)
5. DA APLICAO DO ARTIGO 42 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
"Art.42[...]
Pargrafo nico: O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio
do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de
correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel."
Assim, os autores tm o direito de receberem em dobro a quantia paga em
excesso, conforme capitula o artigo transcrito acima.
Ressalta-se, ainda, que os autores no s tm direito de receber em dobro os
valores pagos a mais, como tm o direito de receber o valor indevido cobrado pela
r. Dessa forma, aps revisto ambos os contratos em tela e comprovada a cobrana
indevida e excessiva da r em Ao de Execuo, essa dever pagar aos autores o
valor cobrado em excesso.
Nesse sentido, o art. 940 do Cdigo Civil capitula expressamente o dever do
cobrador pagar ao suposto devedor o valor equivalente ao cobrado deste, in verbis:
"Art. 940. Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem
ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que devido, ficar obrigado a
pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo,
o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio."
Via de conseqncia, impe-se o pagamento pela r em favor dos autores da
quantia que exige a mais, devidamente atualizada, a qual ser devidamente
apurada no decorrer da demanda.
Vale destacar, ainda, que no se pode considerar a r credora de boa-f, visto que
esta em qualquer momento apresentou clculos que demonstrassem a origem do
valor cobrado em confisso de dvida e coagiu os autores a assinarem tal
instrumento particular ameaando-os a no entregar as chaves do imvel.
A r, dessa forma, agiu de extrema m-f, uma vez que se aproveitou da
VULNERABILIDADE dos consumidores (ora autores), para agir de forma coercitiva,
utilizando-se de mtodos abusivos, para atingir o fim desejado - de que os ora
autores assinassem a confisso de dvida, sem que soubessem o porque da
cobrana daquele valor exorbitante e qual a sua origem.
Portanto, o art. 42, pargrafo nico, CDC e o art. 940, CC so totalmente aplicveis
ao presente caso.
6. DA ANTECIPAO DA TUTELA
O art. 273 e mc. 1 do Cdigo de Processo Civil dispe, in verbis:
"Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente,
os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova
inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:
1 - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao."
Pleiteia-se em sede de tutela antecipada:
a)a suspenso da Ao de Execuo n0 114/1999, que tramita perante a 6 Vara
Cvel de Curitiba/PR;
b)que a r seja compelida a trazer ao processo os contratos originais ora objetos de
reviso, bem como planilha de clculos que demonstrem a origem da dvida
cobrada no instrumento particular de confisso de divida;
c)a inverso do nus da prova.
Nota-se Excelncia, que tais pedidos encontram perfeito respaldo na lei processual
civil. A verossimilhana das alegaes dos autores encontra robustez no conjunto
probatrio por eles produzidos, uma vez que flagrante a exorbitncia e a
ilegalidade dos valores cobrados pela r relativos aos contratos encartados
presente. O direito in Iimine dos requerentes plausvel.
Destaca-se que os autores no juntam apenas presente clculo comprobatrio da
ilegalidade da cobrana feita pela r em Ao de Execuo, como os recibos de
pagamento de todo o valor do contrato de compra e venda. Restando claro que no
h qualquer fundamento do valor cobrado pela r em instrumento particular de
confisso de dvida, mesmo a ttulo de resduos.
O requisito do FUMUS BONI IURIS, portanto, est presente.
Quanto ao segundo requisito, consubstanciado no famoso adgio latino PERICULUM