Ahora esta libertad de los competidores, en realidad no es una libertad
ilimitada, como bien comentaba el doctor Gmez. En realidad es una
libertad que se basa y que se desarrolla bajo reglas de juego determinadas en el mercado. Esta regla de juego determinadas, en realidad no tiene por qu sonar a algo bastante exagerado porque son distintas las que exigen el mercado, por ejemplo, en materia publicitaria. Si una empresa el da de maana saca una publicidad en contra de otra empresa basndose en informacin que no resulta fidedigno o que no resulta real, es evidente que el Estado tiene que utilizar su maquinaria, digamos de su funcin de polica finalmente para corregir ese tipo de conductas, porque se entiende, no solo puede afectar a la otra empresa sino afectar al proceso competitivo en s. Algo similar ocurre en el caso del control de fusiones. En el caso del control de fusiones lo que se intenta analizar en realidad es otorgar digamos una intervencin indirecta en la economa, una intervencin indirecta en los mercados que permita a la agencia de competencia y ah s me permito separa un poco de la informacin que ha presentado el doctor Bullard en realidad el objetivo fundamental del control de fusiones es evaluar el impacto que tiene una concentracin o que tiene una fusin en el grado de competencia del mercado. No es objetivo fundamental y aqu s tenemos que tener eso bastante claro impedir fusiones, no es su objetivo fundamental intentar inhibir que se produzcan fusiones en el mercado. Su objetivo fundamental es analizar y prever aquellos casos en los que se va a poder realizar un desequilibrio competitivo de mercado. Por eso cuando presentamos informacin estadstica y decimos: "de 100 casos analizados nicamente uno se prohibi". Bueno, en realidad eso, seor Presidente, no importa para el control de fusiones. Y no importa por una sencilla razn. Porque lo que se quiere no es prohibir la fusin repito lo que se quiere es garantizar y evaluar que ese proceso de concentracin no va a afectar el proceso de competitivo. Y la verdad, uno cuando analiza las estadsticas del control de fusiones con base emprica absolutamente, lo que llega es a una conclusin bastante clara. Y es: las prohibiciones es un caso totalmente residual en el control de fusiones. En realidad lo que se realiza es la aplicacin de remedios, para qu, por ejemplo, condicionamientos a la estructura que permitan digamos evitar que se vayan a generar ciertos desequilibrios competitivos en el mercado. Ahora, si hay una idea fundamental que est detrs de todos los sistemas de fusiones, que es el hecho de que las funciones por principio en su mayora son positivas para el mercado.
De hecho, una fusin responde a los cambios naturales que existen en el
mercado, como bien comentaba el doctor Bullard, no solo para en realidad agarrar economas de escala, sino tambin estn por ejemplo las economas multiplanta, estn las sinergias financieras. En fin, hay un listado bastante abierto de deficiencias que pueden lograr. Pero a esta idea va otra idea complementada y que de forma alguna se contrapone, y es el hecho de que existen ciertas fusiones en el mercado que pueden causar un desequilibrio competitivo, y que de hecho son las menos. Lo que ocurre y aqu quiero hacer referente directamente al proyecto de ley creo que se est dando una extensin al control de fusiones que no es la extensin real. Y hay que regresar un poco, hay que retroceder un poco para basamos en los lmites tcnicos de esta norma lo que ocurre precisamente para que esta mayora de fusiones no sean analizadas y que dicho sea de paso, antes que lo olvide, en el proyecto de ley se seala casi cinco veces este hecho, se seala casi cinco veces en el proyecto, que lo que se pretende no es analizar la mayora de las fusiones porque estas responden a un proceso natural del mercado, sino lo que se pretende es analizar nicamente aquellas que vayan a generar un desequilibrio competitivo. Entonces, evidentemente cuando se propone un sistema como el de control de fusiones, hay que tener por supuesto en cuenta la necesidad de una seguridad jurdica para la norma, una seguridad jurdica directamente para las empresas. Por supuesto que esto no se puede convertir en una norma inhibidora de la inversin, de una norma inhibidora de las fusiones o del proceso natural de concentracin en el mercado. Y para eso el proyecto de ley con cargo a que seguro los miembros del Indecopi aqu presentes lo vayan a desarrollar con mayor detalle, utiliza dos modelos que son utilizados en gran parte de la legislacin comparada sobre este tema, y es: primero un umbral notificacin bastante alto, con lo cual t ya tienes un gran porcentaje de fusiones que no son, ni siquiera forman parte del sistema; y luego, t tienes un porcentaje bastante alto de fusiones que se quedan en lo que se llama la fase uno. La fase uno, seor Presidente, es una fase bastante rpida de anlisis. De hecho es una fase, y ah tambin discrepo un poco lo que comentaba antes el doctor Bullard. Es una fase en la cual los funcionarios de Indecopi ni siquiera tienen que desarrollar todas la estructura del mercado, no tienen que hacer una investigacin profunda, nicamente tienen que analizar de manera somera y a travs de distintas herramientas con las que ya cuentan los economistas para distinguir en esa primera fase que dura 30 das, aquellas operaciones que en gran parte no van a generar un efecto anticompetitivo. Y en esta segunda etapa, ah nicamente pasan las fusiones que s podran generar un efecto anticompetitivo, que voy a detallar unos minutos. Por eso, cuando venamos el anlisis de no recuerdo si era Brasil o me
parece Brasil y Mxico, si no me equivoco y veamos que se deca hay
gran nmero de notificaciones de las operaciones de concentracin. Claro, me gustara que se ponga ese mismo cuadro, pero vean cunto ese nmero de operaciones pasaron a la fase dos, que es la fase realmente en que se analizan. Seguro que ese nmero hubiera sido un nmero similar a los actos de control de conductas que se investigan en esas jurisdicciones. Ahora, qu es otro elemento fundamental que otorga seguridad jurdica a las empresas y que est retratado de hecho en el proyecto de ley. Es basar el anlisis en la ponderacin, tanto de los efectos positivos que tendr la fusin en el mercado como a sus efectos negativos. Eso es algo que el proyecto recoge, me parece de manera adecuada, me parece que eso da la siguiente celeridad y la siguiente celeridad a las empresas para saber que la administracin pblica va a realizar un anlisis digamos equilibrado. De hecho, aqu s me permito hacer una propuesta. Quiz lo que habra que hacer en este artculo porque creo que le podra dar an ms seguridad en las empresas, es incluir un listado abierto de eficiencias o incluir la necesidad, por ejemplo, de que el Indecopi ante una eficiencia alegada tenga que emitir un pronunciamiento. Creo que eso sera digamos una propuesta interesante para que las empresas se sientan un poco ms conformes con este proyecto. Ahora, cuando ya se pasa a la fase 2, que comentaba, que es una fase de anlisis ms profundo, lo que hace el Indecopi en realidad fuera de analizar estas ef i ciencias va a analizar los posibles efectos anticompetitivos. Sin tener que entrar a un detalle tcnico mayor, me gustara simplemente indicar a grandes rasgos sobre la teoria econmica y lo que se divide estos dos efectos anticompetitivos son en aquellos que se produce un monopolio o un cuasi monopolio luego de una fusin, y aquellos casos en los que se realiza una fusin en un mercado oligoplico o que se refuerza un oligopolio dominante. En estos dos casos, seor Presidente, s existe, y existe la verdad abundante base emprica y abundantes estudios que demuestran claramente cmo ese tipo de poder de mercado que aumenta de manera desequilibrada fuera de una fusin puede generar un efecto anticompetitivo en el mercado. Y ac viene un elemento adems bastante importante, que creo que le da un poco la vuelta al anlisis o al acercamiento que tenemos a esta norma. Cuando se permite un efecto anticompetitivo relacionado con un aumento de poder de mercado a una empresa, no ocurre en todos los casos, pero lo que puede ocurrir es que aumentamos las barreras comerciales o la posibilidad
que existan barreras comerciales en el mercado.
De hecho, que tengamos el da de hoy o que no tengamos el da de hoy una normativa en el pas que permita el aumento de barreras comerciales, es algo que es totalmente contradictorio con la poltica de Estado de abrir los mercados hacia afuera. Queremos que vengan inversionistas, queremos que vengan nuevas empresas al mercado y, la verdad, porque yo lo he visto tambin en la prctica, muchas de estas empresas se sienten, o cuando ingresan al mercado se ven totalmente amenazadas por el exceso de poder de mercado que tienen algunas empresas en el Per, y eso es precisamente lo que se quiere evitar, se quiere evitar que se mantenga siempre un nivel de equilibrio suficiente que haga atractiva la inversin en esos mercados. El hecho, dicho sea de paso, que exista un monopolio no hace necesariamente que ingrese nueva inversin al mercado, porque si es un monopolio en un mercado donde existen barreras de entradas altas, de hecho, por ejemplo, en el mercado de hipoclorito de sodio ocurre y hasta el da de hoy, en los ltimos 20 aos, hay solo un productor de hipoclorito de sodio, no voy a mencionar cul, lo cierto es que no va a incentivar a que ingresen nuevas empresas. Entonces, no es tan cierto esto que en el mercado si se forma un monopolio van a ingresar nuevos competidores el ao entrante, porque tampoco ocurre as. Ahora, solo para comentar algunos datos, s resulta evidente y esto los especialistas en control de fusiones denominan, lo que se denominan los falsos positivos o los falsos negativos. Los falsos negativos, que es lo que comentaba el doctor Bullard, efectivamente existen, de hecho existen y una norma de control de fusiones debera evitarlos a travs de una especializacin de sus funcionarios, algo que creo que el Indecopi tiene. Estos falsos negativos son aquellos casos donde, efectivamente, se invierte maquinaria del Estado para impedir una fusin que finalmente no se debi impedir y que causa, digamos, un efecto negativo al mercado. Ahora, pero tambin existe por otro lado lo que se denominan los falsos positivos. Qu son los falsos positivos, seor Presidente? Bueno, son aquellos casos donde o la administracin no analiz el caso y se gener un efecto anticompetitivo en el mercado, con lo cual, evidentemente, genera costos, o son aquellos casos en los que se autoriz una fusin en el mercado y no se debi autorizar. Entonces, hay que ver esto de una manera un tanto ms equilibrada, creo, porque va a permitir, digamos, un debate un poco ms profundo sobre la coherencia o el inters o no de aplicar una norma de esta materia. Ahora, para hacer referencia nada ms a tres puntos, y aqu termino mi intervencin, seor Presidente. Se habla de altos costos de la administracin, aqu me gustara proponer que se vea la fotografa entera, no es cierto?
Se habla de altos costos de las empresas, costos que, evidentemente, tienen
que ser considerados y tienen que ser los menores posibles para que el sistema funcione de manera fluida, de manera rpida y no inhiba las funciones empresarial es en el mercado. Pero tambin tiene que pensarse en aquellos costos que se producen en la sociedad luego que una fusin ocurre y ha generado efectos anticompetitivos. De hecho, he trado aqu un documento, porque me parece un poco sorprendente que se hable y que no exista base emprica al respecto, que es de la Agencia de Competencia del Reino Unido, donde utilizando un anlisis de aquellos casos, ojo, utilizando un anlisis slo de aquellos casos en los cuales puso un condicionamiento a una fusin en el mercado, en el Reino Unido, sac un promedio de ahorro del bienestar social, es decir, un ahorro al mercado, un ahorro a los consumidores de 127 millones de libras esterlinas por ao. Entonces, cuando vayamos a ver el anlisis de los costos veamos la fotografa completa, veamos tanto los costos de las empresas que se tienen que ver, por supuesto, pero veamos tambin los costos que se generan en el mercado o en los consumidores el que no se aplique una normativa como la del control de fusiones Otro tema tambin interesante y que creo que ah s tendramos que ya desmitificar todo de la discusin es el hecho que se diga que el control de fusiones va a inhibir las inversiones en el pas. Y aqu la verdad mi sorpresa, seor Presidente, se basa en dos datos bastante puntuales, el primero, cuando existe una inversin en el pas, si lo que nos estamos refiriendo son inversiones del extranjero, de nuevas empresas, esas inversiones ni siquiera son analizadas por el control de fsiones, y no son analizadas por una sencilla razn, porque para que se analice una fusin en el mercado tiene que existir competencia previa en el mercado que se est analizando. Si el da de maana o, por ejemplo, como ocurri en una AFP, vino el grupo SURA, invirti, compr las acciones de ING, eso no hubiera sido analizado por el control de fusiones. En realidad, control de fusiones no le interesa quin es el dueo o no de una empresa, lo que le interesa es aquellas ocasiones en que luego de una fusin se va a reducir la competencia en el mercado. Entonces, tengamos un poco claro eso, porque el hecho de decir, ah s creo que se cae en el terreno de la especulacin, no es cierto?, decir que se va a reducir las inversiones no resulta tan cierto. Y sobre eso tambin tengo ac un estudio que voy a poner a disposicin de su despacho para que lo transfiera en todo caso a los dems congresistas, hay un estudio y utilizado, s, con base emprica total de profesores de la Universidad de Yale, que dicho sea de paso profesores de la Escuela de Negocios y la Escuela de Economa de la Universidad de Yale, ah s particularmente no participaron entidades pblicas como la estadstica anterior que mencionaba, en la cual se concluye que en 44 pases en los cuales se analiz la aplicacin del control de fusiones, el nivel de fusiones o el monto de fusiones, el nmero de fusiones por ao antes de la
promulgacin de una norma de control de fusiones casi se duplica luego de
la dacin de esta norma. Entonces, de qu tiempo de reduccin o de qu tipo de reduccin de inversiones en el mercado estamos hablando?
Hay que tratar de ceirnos a una informacin un poco ms fidedigna.
Bueno, el tema de la inexperiencia del Indecopi s preferira en todo caso dejar a los miembros de Indecopi para que lo comenten. Lo nico que s quiero comentar es que hay algo aqu que es bastante importante, cuando se dice que el Indecopi no tiene experiencia en analizar este tipo de operaciones, el Indecopi lleva aplicando casi 20 aos una normativa que permite la investigacin de abuso de posicin de dominio en el mercado. Si nosotros revisamos y adems mltiples textos acadmicos, y no slo eso, sino adems las resoluciones mismas, lo que vamos a concluir de manera muy simple es que el anlisis, que ya realiza el Indecopi hace ms de 20 aos, en el caso de abuso de posicin de dominio, es exactamente el mismo que se realizara en el caso de control de fusiones. De hecho, hay muchos casos en que en el abuso de posicin de dominio hace un anlisis prospectivo de lo que ha ocurrido en el mercado al tener una empresa una posicin de dominio o al abusar de sta, no es cierto? Entonces, eso tambin es un elemento que hay que tener en cuenta al realizar este anlisis. Y, finalmente, lo nico que quera decir es que creo sinceramente que la dacin de una norma con este contenido es la mejor garanta econmica que puede ofrecer el pas no slo a sus propios empresarios, sino tambin a los inversionistas extranjeros, que quieren ingresar a un mercado donde existan reglas claras para que las empresas no se monopolicen.