En los ltimos aos la globalizacin junto con el avance de la tecnologa ha
hecho que muchas creaciones puedan ser conocidas por el mundo y as difundir nuestro libre pensamiento. El problema se torna cuando se quiere alegar que cierta creacin va en contra de las buenas costumbres y la moral. Contenido que por cierto indeterminado. El caso del Pezweon es uno entre tantos en el mundo, donde la ineficacia de las autoridades hace que abunde la piratera y que no se inserte en la legalidad marcas duramente vetadas. Esto hace ver con desprestigio al Indecopi. Es precisamente sobre este tema que se va a tratar y las futuras repercusiones que podran pasar, pues muestra claramente nuestro pas no garantiza la seguridad jurdica de personas que lo nico que hacen es trabajar a base de su creatividad. El Pezweon es una caricatura de un pez de color azul con testculos rosados. Creado por dos jvenes llamados Andrea Tataje y Carlos banda, ambos de 25 aos. Quienes decidieron insertarlo en las redes sociales y recibieron mucha aceptacin. Por tanto decidieron registrarla como derechos de autor en el 2008. Lo cual fue aceptado. Luego a finales del 2008 deciden registrarlo como marca en el Indecopi. All comienza toda esta ardua lucha de dos aos y medio. En el 2008 decidieron registrarla como marca de producto para distinguirse en prendas de vestir, calzado y sombrerera de la clase 25 de la nomenclatura oficial. Pero fue denegada, ya que la direccin de signos distintivos porque el trmino WEON hace referencia en un lenguaje coloquial a una expresin que proviene de la palabra huevn, la cual proviene de las acepciones (perezoso, idiota, imbcil, animoso, valiente).Pero hay algunos sectores de la poblacin que la considera inapropiada y una forma grosera de calificar a las personas como idiotas. Por lo cual no es empleada por lo regular como parte del habla socialmente aceptable en la poblacin.Adems la figura de los genitales reafirma el contenido. Todo esto infringa el inciso p) del artculo 135 de la Decisin 486: No podrn registrarse como marca los signos que sean contrarios a la moral, a la ley, al orden pblico o las buenas costumbres. Qu son las buenas costumbres? Por lo que se dijo en un comienzo es un contenido indeterminado, que necesita ser comentado por un juez. Pero no fue as. Se podra decir que buenas costumbres es la adecuacin de la conducta humana a las reglas de la moral. Vale decir que las reglas cambian segn la prctica social.
Qu es el orden pblico? Conjunto de principios sobre los que se basa la
estructura y funcionamiento de la sociedad. Este engloba a las buenas costumbres. Hasta qu punto se puede aceptar la discrecionalidad de un juez? Es una pregunta muy discutida, porque a veces la arbitrariedad. Lo que debi hacer es fundamentar la resolucin con rigurosidad, definir lo que son buenas costumbres y moral, para finalmente decidir si se encuentra dentro de su potestad decidir que es una buena costumbre y que son buenas costumbres. Acaso los funcionario pblico tiene la facultad de decidir que es moral o no? Pues no, porque eso va ms all de lo que est permitido jurdicamente. La realidad es cambiante, el habla mucho ms. Para esto debera haber un examen exhausto de trminos por lingistas, aunque an as no tienen la potestad de delimitarnos como debemos expresarnos. Dnde est el derecho de libre pensamiento y expresin? Al hacer su recurso de reconsideracin en el 2009, alegan que tiene 27 000 fans y que es en tanto arbitrario negarle le permiso de la marca porque en el Peru hay muchas marcas registradas tales como: Cebichera El Pez on Te hacemos COSAS RICAS!, HOTTERS, SEX SYMBOL, SQUIRT. Donde explotan el contenido sexual de la marca. Acaso no va contra el art 135? Esta decisin era discriminatoria respecto de marcas similares Otros argumentos dados son que en el extranjero EL PEZWEON solo es de conocimiento de peruanos residentes, ya que no puede ser entendido en otros idiomas, algo as como si fuese una jerga peruana. As que alno ser registrada como marca dificulta su venta y habra la posibilidad de que la piratera nacional como internacional se aproveche. Qu tan cierto es el ltimo argumento? Acaso los derechos de autor no engloban y son ms generales y dan ms proteccin que una simple marca? La Indecopi afirma que para distinguir productos y servicios en el mercado no es necesario que una marca est registrada, aunque al excluir al resto de usar otras marcas parecidas a la suya ser necesario que la registre y, para ello, no debe ser contraria a la moral y las buenas costumbres. En cierta manera lo que tratan de decir es que un registro de marcas es algo accesorio, ya que est protegido por los derechos de autor. Cunto costara un juicio en Argentina? Como se dio el caso del PEZ BOLUDO. Aunque este ltimo fue solo una parodia, pero si segua a ms se hubiera entablado un juicio. Adems si se quieren vender en el extranjero, es muy difcil que se acepte un producto sin registro de marca, ya que vale recordar que Per est suscrito a muchos convenios. Por tanto piden ciertos requisitos para exportar y uno de ellos es registro de marca. Esto conllevara a un problema de sobrecostos e incertidumbre al no poder acreditar el porqu de la marca no registrada, por ms derechos de autor que uno tenga. Por otro lado, los derechos de autor no se discute consideraciones morales o buenas costumbres, ya que son obra del ingenio humano protegida por
nuestras normas. As que el contra argumento anterior es que los Derechos
de Autor, les otorgarn a los titulares de dicha obra diversos derechos que en la prctica sern ms eficaces que los derechos que derivan de una marca registrada. Ya que si es que alguien tome al EL PEZWEON sin autorizacin, la proteccin ser mucho ms amplia que para determinados productos. Quienes infrinjan esas normas, sern multados. En mi opinin, me quedo con la primera proposicin, pues se necesita de la aprobacin de un registro en este mundo tan legalista. Despus de este recurso, la Indecopi dio una resolucin en el 2010 donde explican que los argumentos dichos no estableci que el termino WEON ser aceptado socialmente, ya sea en el mbito educativo, familiar, comercial o social. Por tanto, no se puede afirmar que se trate de una frase o expresin socialmente aceptada y de uso generalizado, como parte de la conducta exigible y exigida en la normal convivencia de las personas estimadas honestas. Si sealan a la honestidad, porque no tambin al respeto. Ya que tanto quieren sealar los valores perdidos en esta marca. Cuando hay una registrada como punta madre (perreo maracuy), Orgasm, Marihuana (con una hoja de marihuana en la marca), Parasithomol (la cual es sumamente repugnante ver el dibujo).Acaso tambin no va contra lo socialmente aceptado. Las fotografas, correos, Facebook no demuestran que el termino no sea vulgar u ofensivo, sino solo el gusto o preferencia hacia el personaje. Si solo demuestra la preferencia por qu poner como argumento que fue vetado en la clnica angloamericana y en el Centro Cultural Peruano britnico por ser considerado inapropiado? Una clara contradiccin. Luego en el caso de las marcas inapropiadas en cierto sentido pero registradas. La direccin de signos distintivos asevero que las marcas Hooters y Squirt se trata de trminos en otro idioma cuyo significado es desconocido por el consumidor medio. En cuanto a Pez on solo se trata de una parte de la anatoma humana En ese mismo ao los afectados presentan una apelacin donde refutan que el buen gusto o mal gusto es ampliamente subjetivo y no se puede generar una regla que determine que agravia las buenas costumbres o no. Tambin que el signo no contiene un contenido peyorativo y si lo tuviese estara agraviando al propio personaje de ficcin y no al agravio de una persona real o sociedad en conjunto. Lo que hacen es aislar el termino WEON y aceptar el trmino huevn, que sera una inspiracin lejana, para vetarla. Por esto el signo no ha sido aceptado en su conjunto. Ya para finales del 2010 Andrea Tataje y Carlos Banda deciden conformar C.W Comics S.A.C, adems de solicitar que se modifique distinguir que prendas de vestir, calzado y sombrerera, est especialmente dirigido a un segmento juvenil de la poblacin. Tambin piden la nulidad de los actos administrativos expedidos por las comisiones y oficinas del Indecopi.
Ante esto la Sala de Propiedad Intelectual de Indecopi responde que no se
advierte en la Resolucin N15444-2009/DSD-INDECOPI el uso de frmulas generales o vacas de fundamentacin para el presente caso que resulten vagas, contradictorias o insuficientes. Tambin ante la limitacin del producto. Hay una tolerancia cuando los productos los servicios distinguidos de la marca son consumidos o adquiridos de ordinario tan solo por un sector especfico de la poblacin cuya sensibilidad no es ciertamente excesiva. As que analizando en conjunto la denominacin PEZWEON hace referencia a la frase pues huevn utilizada de forma coloquial por un gran nmero de personas en nuestro pas, generalmente joven. Tambin reconoce la sala que resulta complejo determinar con precisin que tipos de signos (que pretenden ser registrados como marcas) pueden resultar contrarios a las buenas costumbres, debido sobre todo a la diversidad cultural y religiosa que posee diversas tradiciones y costumbres que no siempre son compatibles o compartidas una con la otra en el mismo medio. A su vez se hace un anlisis en la RAE, en el portal de www.diccionarios. com y los anlisis de los lingistas Juan lvarez Vita y Martha Hildebrandt. Tambin la sala se apoya en las directrices relativas a los procedimientos ante la OAMI. En su art. N7no guarda relacin, por consiguiente, con el mal gusto o la proteccin de los sentimientos de las personas para denegar el registro de una marca. Excepto que genere ambigedad. Por tanto no debe confundirse un signo contrario a las buenas costumbres con un signo de mal gusto. As, si bien para ciertas personas podran resultar signos de mal gusto, tienen la libertad de aceptarlo o rechazarlo. Pero aclara la sala que por ningn motivo pretende difundir la deformacin del habla culta sino que se ha limitado a determinar la registrabilidad de ese signo porque ha sido formada en base a una frase del lenguaje coloquial, lo cual no tiene, relacin directa con su difusin o aprobacin. As con la Resolucin N0436-2011/TPI-INDECOPI, EL PEZWEON logra registrarse como marca. Todo parece bien, pero hay que darse cuenta que la Indecopi en ningn momento ha reconocido la nulidad de la Resolucin N15444-2009/DSDINDECOPI Tambin hay que decir que el cambio en limitar el producto fue el recurso del que se vali la Sala del Indecopi para amparar el registro del signo sin desacreditar institucionalmente a su instancia previa. La presunta es: Podra el Indecopi haber aceptado el registro sin que se haga esa salvedad? Yo creo que s y debi hacerse desde la primera resolucin, porque la discrecionalidad de un juez no le da derecho a no fundamentar su razonamiento. Adems la sala del Indecopi trata sobre la defensa del consumidor. Qu defensa es si te vetan? Dnde estn derechos
fundamentales como la libertad de empresa y la libertad de expresin? Sin
embargo, en este caso, la Sala utiliz el cambio de registro para salvarse la imagen tratando de aducir que lo que analiz en un primero momento la Direccin de Signos Distintivos es distinto de lo que ahora la Sala tiene como pruebas. Eran muchas las razones por las cuales la Sala tena que revertir la decisin de la instancia anterior, pero eligi un defensa bastante formal. Lo que la Sala se guard de decir era que la decisin previa estaba basada en un conservadurismo que en estos tiempos se debera dejar. Lo peor es que esta decisin tiene un respaldo legal en las normas que rigen a Indecopi. Es decir, no se trata slo de un incidente con burcratas, sino que es un sntoma de los problemas de fondo que tiene el sistema de propiedad intelectual en el mundo. Es ms: la decisin de Indecopi est sustentada no slo por la legislacin peruana, sino tambin por convenios internacionales, firmados por el Per, que permiten y avalan este tipo de restricciones absurdas. Lo cual es muy daino para nuestro pas, ya que este dictamen no est sirviendo como un precedente moderno que demuestre la competencia de nuestras autoridades, sino todo lo contrario. En conclusin este caso es uno de tantos en el mundo donde en el nuestras autoridades se valen de recursos para defender lo que ellos creen indefendible, y no para favorecer a la sociedad. Pero tambin demuestra la calidad de nuestros abogados que para defender un caso tienen que llegar a su cometido. En este caso justo a mi humilde parecer.