CAPITULO XI: LAS DISCIPLINAS JURDICAS

El estudio del derecho puede ser abordado fundamentalmente desde tres puntos
de vista que corresponden con otros tantos saberes jurdicos que son la ciencia del
derecho, la sociologa del derecho y la filosofa del derecho.
Se sostiene asimismo que la realidad jurdica representa tres dimensiones
esenciales: una dimensin normativa, una dimensin social y una dimensin valorativa.
Dicho en otras palabras norma, hecho y valor, constituyen las tres dimensiones
esenciales del derecho. A partir de esta premisa el profesor espaol Elas Daz resume
los respectivos papeles de la ciencia, sociologa y filosofa jurdicas del siguiente modo:

La ciencia del derecho se ocupa fundamentalmente aunque no en

forma exclusiva de la dimensin normativa del derecho y de los problemas

relacionados con su estructura, teniendo como objeto central de su trabajo el
derecho vigente. La ciencia del derecho se ocupa de estudiar la interpretacin y
aplicacin del derecho vigente as como la descripcin del sistema de valores
incorporado al mismo.

La sociologa del derecho se ocupa principalmente de la dimensin

social del derecho, de los problemas relacionados con su funcin social y ms

ampliamente del problema de las relaciones recprocas entre derecho y sociedad. La
sociologa del derecho tiene como eje central de su trabajo al derecho eficaz
socialmente aceptado, as, como la constatacin del sistema de valores jurdicos
aceptados por un grupo social o por los distintos sectores o clases sociales que
coexisten en l.

La filosofa del derecho es la que ms propiamente se ocupa de la

funcin valorativa del derecho y de los problemas relacionados con el fundamento

del mismo. Se ocupa primordialmente aunque no de forma exclusiva del problema
de la justicia.

Si bien es cierto que es necesario distinguir entre los niveles de conocimiento

jurdico, hay que destacar tambin que se encuentran relacionados entre s y que se
encuentran entre ellos complicaciones y tensiones mutuas.
Para una compresin plena de la realidad jurdica ser necesario conjugar
la perspectiva de la ciencia del derecho, la sociologa del derecho y la filosofa del
derecho.
La filosofa del derecho debe partir de los datos que le proporcionen la ciencia y
la sociologa jurdica, pueden al mismo tiempo servirle de fundamento. La sociologa
jurdica por su parte, no puede prescindir de las informaciones o conocimiento sobre el
derecho vigente que aporta la ciencia del derecho.

1.- La Ciencia del Derecho

Es una ciencia normativa en el sentido que su objeto de estudio es el

derecho positivo o mejor dicho las normas jurdicas positivas. La ciencia del derecho
describe y analiza cul es y cmo es el derecho vigente y a partir de la norma jurdica
lleva a cabo una labor de construccin de instituciones y conceptos jurdicos
fundamentales y adems desarrolla una labor de sistematizacin del ordenamiento
jurdico. Toda la actividad terica que lleva a cabo la ciencia del derecho est en ltimo
termino orientada a la aplicacin de las normas a la realidad social, es decir, a la
solucin de problemas concretos. Por ello se sostiene que la ciencia del derecho
desarrolla en realidad una actividad terico-prctica, lo que le permite no desentenderse
de la realidad social a la que el derecho debe aplicarse.
Acerca del carcter cientfico de la Ciencia del Derecho

La tierra sigue girando alrededor del Sol, como hace mil aos; los
rboles crecen y los animales viven como en tiempo de Plinio. Por
tanto, aunque el descubrimiento de las leyes de su naturaleza y su
poder haya requerido largos esfuerzos, tales leyes son, por lo menos,
tan verdaderas para la actualidad como para los tiempos pasados, y
seguirn sindolo para siempre. Muy otra es la situacin de la ciencia
jurdica. Cuando sta tras largos aos de esfuerzos, ha logrado
encontrar el concepto verdadero, la ley de la institucin, hace ya

tiempo que el objeto se ha transformado. La ciencia llega siempre

tarde en relacin con la evolucin progresiva; no puede nunca
alcanzar la actualidad. Se parece al viajero en el desierto: divisa lejos
opulentos jardines, camina todo el da y a la noche estn tan alejados
de l como por la maana. Julius von Kirchmann
Desde antiguo se ha discutido acerca del pretendido carcter cientfico de la
ciencia del derecho sobre todo al compararla con las denominadas ciencias fsico
matemticas que muestran con sus resultados un grado de certeza, avance y
permanencia que la ciencia del derecho no logra exhibir.
Las dudas acerca del carcter cientfico de la ciencia del derecho se remontan
incluso a la denominada jurisprudencia romana. En efecto, los romanos denominaban a
la actividad de los juristas como jurisprudencia lo que destaca su carcter de saber
prctico por oposicin a un saber puramente terico. En efecto, la virtud de la prudencia
segn la tradicin antigua es un conocimiento relativo a la praxis por oposicin a la
Sofa, que es el conocimiento verdadero en s y por s.
Este problema, sin embargo, no cobr importancia sino a partir del renacimiento,
con la aparicin de la ciencia moderna y los nuevos mtodos experimentales, pues, este
modelo de ciencia no se corresponda con la actividad de los juristas.
Desde entonces se han formulado numerosas crticas a este pretendido carcter
cientfico de la ciencia del derecho. La ms famosa es la formulada por un fiscal
prusiano llamado Julius Von Kirchman quien expuso su posicin en una conferencia
dictada en Berln en 1847 y que lleva por titulo La jurisprudencia no es ciencia. El
argumento bsico de Kirchman, para negarle valor cientfico a la ciencia del derecho
dice relacin con el objeto de estudio del mismo.
Desde el Renacimiento, se haba impuesto la vigencia incondicional de un tipo
de ciencia que, por lo dems, ya Aristteles haba sealado como el nico posible. Slo
hay ciencia de lo general. Y este principio, imperante en toda la filosofa griega y
medieval, se haba realizado en la ciencia moderna precisamente en la forma de la fsica
matemtica, en la que todo posible saber est reducido a nociones absolutamente
universales y necesarias.
La crtica de Kirchmann radicaba, entonces, en la ndole individual del Derecho
frente a la generalidad propia de los dems objetos cientficos..
Lo general es lo estable y, por tanto, lo que puede ser reducido a leyes constantes
e inmutables, mientras que lo individual escapa por naturaleza a toda tipificacin

genrica, a toda ley. Y precisamente el Derecho pertenece a esta casta de las cosas
singulares, irreductibles a su esquematizacin en una ley general, porque es
esencialmente mudable.
.Tomando, entonces, como prototipo a las ciencias naturales, resultar
efectivamente imposible una ciencia cuyo objeto, por esa transfiguracin perenne, se
pondra fuera de su rbita, escapando siempre a los juicios de generalizacin
He aqu lo que para Kirchmann es la prueba de la a-cientificidad del Derecho.
En tanto que los objetos de la naturaleza conservan sus mismas caractersticas a travs
de los tiempos la rosa florece hoy da igual que en el Paraso y permiten que la
ciencia, en su lento esfuerzo secular, llegue a comprenderlos, a descubrir las leyes que
los rigen, a formular los conceptos que las expresan y a exponerlos en un sistema
coherente, lo inverso ocurre con la jurisprudencia.
. Cuando sta encuentra, tras largo camino, el autntico concepto de una
institucin y sus verdaderas leyes, el objeto entre tanto ha cambiado.
En efecto, seala que el derecho positivo es un objeto cambiante y contingente,
es decir, que no es el mismo segn el tiempo y el lugar, y por ello los resultados de la
ciencia del derecho no pueden ser permanentes sino que son siempre efmeros. As lo
expresa en la conferencia citada diciendo que, en cuanto la ciencia hace de lo
contingente su objeto ella misma se hace contingente y agrega que tres palabras
rectificadoras del legislador convierten bibliotecas enteras en basura. En el fondo, para
este autor, la ciencia del derecho no corresponda con el modelo de las ciencias
naturales que era el nico considerado en la poca. La ciencia natural reuna los
requisitos de universalidad, permanencia, estabilidad e incluso inmutabilidad que eran
exigidos por la ciencia, caractersticas que no existen en la ciencia del derecho.
Sin embargo, ese argumento que Kirchmann apuntaba como determinante para
demostrar la falta de rigor cientfico del Derecho fue debilitndose a partir de los
desarrollos efectuados durante la segunda mitad del siglo XIX y la primera del siglo
XX, con el desenvolvimiento de una idea de ciencia de lo singular, destinada
inicialmente a fundamentar el carcter cientfico de la historia
Hasta mediados del siglo XX, las diversas soluciones acerca de la ciencia
jurdica fueron siguiendo el comps de los cambios paradigmticos operados en las
ciencias naturales. Pero an no lograban construir un concepto de ciencia social propio
25

.
Surgi entonces la epistemologa como disciplina autnoma, permitiendo que el
propio concepto de ciencia fuera investigado como objeto de estudio en s mismo, sin
interesar a cul rama del conocimiento se aplicara
De tal manera, en aos recientes y a partir de tendencias innovadoras (con
representantes como Hanson, Polanyi, Kuhn, Toulmin, Lakatos y Feyerabend, entre
otros), se ha puesto en evidencia que los conocimientos de la ciencia, hasta en las
ciencias de la naturaleza sin excluir siquiera a la fsica, son menos firmes de lo que en
general se haba venido dando por sentado como si fuera una verdad obvia. Lo cierto es
que, tambin en ese campo, no slo ocurre que los conocimientos cientficamente
acreditados estn sujetos a cambios histricos, sino que la justificacin de esos cambios
se basa en argumentaciones que son discutibles y discutidas
.
Con posterioridad en el siglo XX se elaboraron nuevos ataques contra este
pretendido carcter de la ciencia del derecho principalmente desde la perspectiva del
denominado positivismo lgico. Para esta corriente no hay ms conocimiento
verdadero, cientfico, que el que es empricamente verificable y la gran mayora de los
conceptos fundamentales del derecho no tienen este carcter, como por ejemplo, las
nociones de derecho subjetivo, obligacin, etc. Para los partidarios del positivismo
lgico estos no son ms que conceptos tericos que no tienen existencia real ni fctica,
por lo que no son empricamente verificables. Sostienen que la ciencia del derecho para
poder elevarse a la categora de ciencia verdadera debe dejar de lado estas nociones y
constituirse sobre la base de elementos fcticos que puedan conocerse en la experiencia.
Sin embargo numerosos autores han elaborado propuestas del derecho como
ciencia, sin ir ms lejos, el propsito declarado de Kelsen fue elevar la jurisprudencia al
rango de verdadera ciencia, lo que lo condujo a un doble depuracin que consiste en
distinguir el mbito de la naturaleza, del ser, del mbito del deber distinguiendo ciencias
naturales y ciencias normativas, y luego en el mbito del deber ser distingue un deber
ser lgico, propio del derecho positivo y un deber ser axiolgico propio de la moral.
Est tambin le modelo de ciencia jurdica emprica de Ross, el de la dogmtica de
Calsamiglia, etc.

Estructura de la Ciencia del Derecho:

Dentro de la ciencia del derecho cabe distinguir 3 niveles:

1)

La Dogmtica Jurdica:

El nivel inicial de la ciencia del derecho lo constituye la dogmtica jurdica o

ciencia del derecho en sentido estricto que estudia el derecho vigente en un determinado
momento histrico y en un cierto mbito espacial que en general coincide con el de los
estados.

La dogmtica en cuanto saber jurdico tiene las siguientes funciones:

- Suministra criterios para la interpretacin y aplicacin del derecho vigente: En
efecto la dogmtica jurdica consiste principalmente en un trabajo de interpretacin e
investigacin de un determinado ordenamiento jurdico positivo dirigido a su aplicacin
con el objeto de resolver problemas y conflictos que surgen en la vida social. En el
desempeo de esta funcin la dogmtica jurdica realiza una tarea constante de
reconstruccin y reelaboracin del sistema normativo.
- Suministra criterios para el cambio o modificacin del derecho: Suele decirse
que la dogmtica jurdica trabaja exclusivamente sobre el derecho positivo, pero no hay
duda que tambin contribuye en virtud del anlisis de las normas vigentes y de su
aplicacin practica a crear derecho, aunque de una forma indirecta, porque en principio
quien crea el derecho, es la sociedad a travs del poder poltico legislativo.

- Contribuye a elaborar un sistema conceptual que permite llevar a cabo las otras
2 funciones: En efecto, la dogmtica jurdica no es slo una disciplina normativa, sino
que tambin valorativa, ya que tanto la interpretacin y aplicacin del derecho como la
formulacin de criterios para la modificacin del mismo son actividades que
presuponen e implican valoraciones.

2) El Derecho Comparado:

Es el segundo nivel de la ciencia del derecho. Mientras que la dogmtica jurdica

se mueve dentro de un determinado orden jurdico vigente, el derecho comparado
consiste fundamentalmente como su nombre lo indica en el estudio comparativo de
diversos ordenamientos jurdicos globalmente considerados, o bien de instituciones
concretas correspondientes a diversos ordenamientos jurdicos.
El estudio del derecho comparado favorece un mejor conocimiento,
interpretacin y aplicacin del propio derecho. Sirve a s mismo para preparar reformas
legislativas y en general sirve como vehculo para comprender mejor a lo pueblos
extranjeros y como base para el establecimiento de relaciones internacionales de
cooperacin.

3)

La Teora General del Derecho:

Es el tercer nivel de la ciencia del derecho que sobre la base de la observacin y

la explicacin de los diversos sistemas normativos estudia los problemas que son
comunes a todos o a la mayor parte de los sistemas de derecho, analizando la estructura
del derecho, los conceptos jurdicos fundamentales, las fuentes del derecho, la
interpretacin del derecho y su aplicacin.
La teora general del derecho se propone a travs de un procedimiento de
induccin y anlisis comparativo sobre la base de las construcciones de la dogmtica y
de los resultados del derecho comparado, la elaboracin de un conjunto de conceptos,
elementos y estructuras ms o menos comunes, tanto a las diferentes partes o sectores
del ordenamiento jurdico como a los diferentes ordenamientos jurdicos
correspondientes a distintos pases.

2.- La Sociologa del Derecho

El tema genrico del que se ocupa la sociologa jurdica es el del las

relaciones recprocas entre derecho y sociedad. As la sociologa investiga tanto la

influencia de los factores sociales sobre el derecho, como la influencia del derecho
sobre la sociedad.
En efecto, la sociologa del derecho investiga los factores sociales de
tipo, econmicos, polticos, culturales, morales, etc. que influyen en la creacin,
mantenimiento, modificacin y desaparicin del derecho y de los valores jurdicos,
entendiendo el derecho en un sentido amplio que incluye, adems de las normas, el
sistema jurdico tal como es aplicado y las diversas instituciones, rganos, profesiones,
etc. que operan dentro de l; investiga tambin los factores sociales que influyen en la
eficacia o ineficacia del derecho, tratando de explicar entre otras cuestiones, las causas
de la no aceptacin social o de la no aplicacin de un derecho vigente o de concretas
normas jurdicas. Por otra parte la sociologa del derecho estudia tambin la influencia
del derecho y de los valores jurdicos sobre la realidad social, abordando temas como el
de las funciones del derecho en la sociedad considerada en su conjunto, el de los efectos
sociales de normas o instituciones jurdicas concretas, el de la funcin de los juristas en
la sociedad, etc.

3.- La Filosofa del Derecho

La filosofa del derecho es una reflexin de carcter filosfico sobre la

realidad jurdica. Es una indagacin racional sobre el derecho, que trasciende el
conocimiento cientfico sobre el mismo, aunque puede y debe partir de los datos que
sobre la experiencia jurdica aportan la ciencia del derecho, la sociologa del derecho y
las dems ciencias jurdicas.
Aunque la expresin filosfica del derecho se remonta al siglo XIX, la
mayora de los autores entienden que los orgenes de la filosofa jurdica se remontan a
la filosofa griega, en la que encontramos las primeras reflexiones filosficas sobre el
derecho, la justicia, el problema de la obediencia a las leyes, etc. aunque en Grecia y en
el pensamiento griego no haba una distincin clara entre el derecho, la poltica, la
moral, los usos sociales.
No existe acuerdo acerca de cual sea el cometido y la temtica propia de
la filosofa del derecho. Dependiendo de los autores y de las orientaciones de
pensamiento se incluyen en ella investigaciones diversas, pero, en todo caso se trata de

la discusin de problemas y del esclarecimiento de nociones jurdicas que los juristas

habitualmente no afrontan o presumen en su trabajo cotidiano de interpretacin del
derecho positivo.
Con las limitaciones expuestas, indicaremos los distintos temas que
suelen estudiarse en filosofa del derecho:
-En primer lugar est la ontologa jurdica, que se ocupara de definir lo que es el
derecho, de formular un concepto de lo que debe entenderse por derecho en general.
-Otro tema que se asigna a la filosofa jurdica es el de plantearse la cuestin del sentido
del derecho en la vida humana, indagando el por qu de la presencia del derecho en la
vida de los seres humanos.
-Un tercer orden de cuestiones que compete a la filosofa del derecho es el del
fundamento, el de la legitimidad del derecho. En este mbito se plantean problemas
tales como el de por qu y cuando hay obligacin de obedecer el derecho, el de si el
derecho es mera expresin de fuerza o hay otros factores que lo justifican, el de si el
derecho se justifica por razones de utilidad o se funda en la libertad o en la igualdad,
etc.
-Se trata en definitiva del problema tico del derecho, del problema de los valores
jurdicos. En sntesis de la cuestin de cmo debera ser el derecho.
-Finalmente suele incluirse dentro del rea temtica de la filosofa del derecho la
reflexin acerca de la ciencia jurdica y del trabajo de los profesionales del derecho,
poniendo de manifiesto el sentido y el significado de esa labor, tratando de aclarar los
fines y objetivos hacia los que se dirigen, examinando crticamente los mtodos que
utiliza la ciencia del derecho y determinando el carcter y lmite de sus resultados.
En sntesis la filosofa del derecho analiza las condiciones de posibilidad de la
ciencia del derecho, plantea tambin el problema de su cientificidad, el de su conexin
con otras ciencias, etc.
Se suele llamar esta parte de la filosofa del derecho como teora de la ciencia del
derecho.