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I. Introduccin
La construccin del nuevo sistema de justicia para adolescentes se presenta
hoy como un reto para nuestro pas. A ms de quince aos de la ratificacin
de la Convencin sobre los Derechos de Nio, se ha emprendido la tarea de
crear un sistema integral de justicia para los adolescentes que cumpla con
los lineamientos de este tratado internacional y sus normativas complementarias, as como con las recomendaciones emitidas por el Comit de
Derechos del Nio. Esto supone dar un paso ms en el reconocimiento y
garanta de los derechos de nios, nias y adolescentes, y es precisamente
en este contexto donde debe entenderse la reforma constitucional y la discusin y puesta en marcha de los diferentes sistemas, estatales y federal,
que darn cumplimiento al mandato constitucional y a los criterios establecidos por los instrumentos de derechos humanos.
La reflexin y el debate sobre este tema no puede darse de manera aislada e insular, pues se inscribe en una serie de procesos complejos. En este
orden de ideas, es necesario situar el anlisis del nuevo sistema de justicia
para adolescentes en dos contextos genricos, que constituyen el punto de
referencia para comprender las caractersticas que debe tener esta nueva
legislacin:
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Hierro, Liborio, Los derechos humanos del nio, en Marzal, Antonio (ed.), Derechos humanos del nio, de los trabajadores, de las minoras y complejidades del sujeto,
Barcelona, Bosch-ESADE, 1999, p. 24.
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Los derechos humanos sufrieron en el transcurso de los siguientes siglos un doble proceso de modificacin. En primer lugar, se extendi su
contenido con la incorporacin de nuevas generaciones de derechos: la segunda generacin los derechos econmicos, sociales y culturales y la
tercera generacin derecho al desarrollo y derecho a la paz. Por otra
parte, el concepto de derechos humanos se fue transformando tambin en
relacin con los titulares, pues se extendi su atribucin a todos los seres
humanos (generalizacin), y posteriormente se fueron creando derechos
concretos para ciertos grupos que haban sido tradicionalmente discriminados (especificacin).
En este sentido, se puede decir que los nios se incorporan al discurso
de los derechos humanos al generalizarse su titularidad, y en un momento
posterior se les atribuyen los derechos especficos en razn de la vulnerabilidad vinculada a la etapa de desarrollo. Es en este contexto en el que podemos situar el surgimiento de los diversos instrumentos internacionales
sobre derechos del nio, que culmina con la Convencin sobre Derechos
del Nio, que enumera los derechos humanos propios de la etapa infantil
y adolescente.
Sin embargo, an hoy sigue resultando complejo para muchos integrar
a los nios y adolescentes en el discurso sobre los derechos humanos,
debido a la interpretacin que de las necesidades y capacidades que de la
etapa adolescente e infantil se ha hecho desde la edad adulta.
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En la actualidad, este debate no ha sido superado, ya que los autores voluntaristas que
sostienen esta postura alegan que la proteccin de los nios debe darse desde la atribucin
de un deber de los adultos de brindarles los satisfactores necesarios. La teora de la voluntad, como explicacin de los derechos subjetivos, sostiene que tener un derecho es tener un
mbito jurdicamente protegido en el que el titular puede actuar como pequeo soberano y
decidir entre exigirlo o renunciar a su cumplimiento; en otras palabras, se trata de un poder
de disposicin sobre el sujeto obligado por el derecho. En este sentido, la voluntad del
titular ser la que determine si quien tiene el deber correspondiente deber o no cumplirlo,
y precisamente el aparato jurdico otorgar las facilidades para que ste pueda hacerlo
efectivo si as lo decide. La teora de la voluntad es incapaz de explicar los derechos de los
nios, pues es precisamente uno de sus rasgos caractersticos el que la voluntad del titular
no interviene en el ejercicio, sino que son de cumplimiento obligatorio. (MacCormick,
Neil, Los derechos de los nios: una prueba para las teoras del derecho, Derecho legal y
socialdemocracia, Madrid, Tecnos, 1990, pp. 129-137).
Hierro, Liborio, op. cit., nota 1, p. 22.
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titulares de derechos humanos. Esta normativa introduce tambin la distincin entre la atencin a la que tienen derecho los nios en situacin
de abandono o riesgo y los derechos de aquellos que han infringido alguna
disposicin penal. La Convencin reconoce al nio como ser humano
en desarrollo, con necesidades especficas, pero tambin con capacidades
y autonoma crecientes. Garca Mndez considera que la Convencin representa una transformacin en el reconocimiento de los nios como una
sola categora, independientemente de que permanezcan con su familia,
hayan sido abandonados o hayan cometido un delito:
Del menor como objeto de la compasin-represin a la infancia-adolescencia como sujeto pleno de derechos, es la expresin que mejor podra
sintetizar sus transformaciones. La Convencin constituye un instrumento
jurdico para el conjunto del universo infancia, y no slo para el menor
abandonado-delincuente, como resultaba de la letra y ms aun en la praxis
de las legislaciones inspiradas en la doctrina de la situacin irregular.14
cho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes
la mayora de edad.
14 Garca Mndez, Emilio, Derecho de la infancia-adolescencia en Amrica Latina: de
la situacin irregular a la proteccin integral, Santa Fe de Bogot, Forum Pacis-UNICEF
TACRO, 1994, p. 83.
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El sistema integral de justicia para adolescentes incorpora as los cambios mencionados, pues por una parte reconoce al adolescente como titular de derechos humanos (por ejemplo, los derechos vinculados al debido
proceso), pero adems reconoce los derechos y mecanismos de aplicacin
especficos que por razn de su edad le corresponden. El resultado ha sido
un sistema garantista minimalista: garantista en tanto protege las garantas
sustantivas y procesales de cualquier juicio, y minimalista porque reduce
al mximo los mecanismos restrictivos de libertad, lo que es especfico del
derecho de adolescentes.
De esta manera, el artculo 18 constitucional, en cumplimiento a lo dispuesto en los artculos 37 y 40 de la Convencin sobre Derechos del Nio,
prescribe la creacin de un sistema que cumpla con los siguientes principios:
a) Principio de legalidad. El principio de legalidad da certeza jurdica
a los destinatarios de la ley, unificando el criterio para la aplicacin
del nuevo sistema. El texto constitucional seala que ser aplicable
nicamente para los adolescentes de 12 a 18 aos, con una subdivisin a los 14, ya que slo a partir de esta edad ser posible aplicar
medidas que impliquen privacin de libertad. Por otra parte, la reforma constitucional extiende las garantas contenidas en los artculos a todos los menores de 18 aos, estableciendo as una pauta
nica para las entidades federativas respecto de la edad penal.15
En otro orden de ideas, el principio de legalidad se manifiesta
tambin en la prohibicin de juzgar al adolescente por conductas
15 En este sentido, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en la resolucin del amparo
en revisin 935/2006, estableci que Debe considerarse que, a partir de la fecha de inicio
de la vigencia de la reforma constitucional, doce de marzo de dos mil seis, en trminos del
artculo segundo transitorio de la propia reforma, las autoridades que conforman el sistema
penal aplicable a los mayores de dieciocho aos dejaron de tener facultades para investigar,
perseguir, sancionar y ejecutar sanciones, derivadas de la comisin de conductas previstas
como delitos imputables a personas menores a dieciocho aos de edad, pues el texto constitucional prev, a partir de la fecha referida, la competencia de las autoridades, instituciones
y tribunales que formen o lleguen a formar el sistema integral de justicia para adolescentes.
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f) Principio de proporcionalidad. El principio de proporcionalidad supone que la medida impuesta al adolescente por la comisin de la
conducta antijurdica ser proporcional a sta, sin atender a consideraciones de peligrosidad del individuo. Las Reglas de Beijing20
tes no participaron. El artculo 3o., que recoge el inters superior del nio como uno de
los principios rectores de la Convencin, es uno de los ms polmicos del documento, pues
algunos han puesto en duda su utilidad, por considerar que los intereses del nio se recogen
en los derechos, mientras que otros dicen que genera ms dudas de las que resuelve, y que
podra ser contraproducente, aunque la crtica ms comn se debe a su indeterminacin y
consecuente difcil aplicacin (Alston, Philip y Gilmour-Wash ,Bridget, The Best Interests of the Child. Toward a Synthesis of Childrens Rights and Cultural Values, en Verdugo, Miguel ngel y Soler-Sala, Vctor (eds.), La Convencin de los Derechos del Nio.
Hacia el siglo XXI, Universidad de Salamanca, 1996, pp. 258).
18 Significa esto, a mi entender, que el principio humanitario primitivo en favor de los
nios, que ya contena la Declaracin de Ginebra para casos de desastre, se convierte ahora
en principio inspirador y jerarquizador del reconocimiento jurdico de los derechos de los
nios (Hierro, Liborio, Tienen los nios derechos? Comentario a la Convencin sobre
los Derechos del Nio, Revista de Educacin, nm. 294, enero-abril de 1991, p. 232).
19 Corte Interamericana de Derechos Humanos, opinin consultiva OC-17/2002, del 28
de agosto de 2002.
20 El comentario al numeral 5.1 de las Reglas de Beijing seala que: El segundo objetivo es el principio de la proporcionalidad. Este principio es conocido como un instrumento
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juicio a prueba, con la intencin de que las controversias se resuelvan por vas no judiciales minimizando la intervencin punitiva24 y
que brinden al adolescente en conflicto con la ley una experiencia
de legalidad al ser consciente del bien jurdico lesionado desde la
visin de la vctima.
i) Diversificacin de las medidas y privacin de libertad como ltimo
recurso y por el tiempo ms breve que proceda (slo para mayores de catorce aos). El objetivo de la diversificacin de sanciones
consiste en brindar al juez, alternativas para no privar de la libertad,
as como para vincular la consecuencia con el acto ilcito. Por otra
parte, algunas de las medidas tienen como finalidad la proteccin
del adolescente a travs de la restriccin de frecuentar lugares y
personas que son factor de riesgo para la comisin de ilcitos. En
este sentido, la regla 18 de Beijing establece que la autoridad podr adoptar diversidad de decisiones para evitar en la medida de
lo posible el confinamiento.25 Se trata, segn el comentario a la
regla 19 de Beijing, de evitar los efectos negativos que ocasionan
el aislamiento y la prdida de la libertad, especialmente en los adolescentes.
j) Fin de la medida. El objetivo de las medidas contempladas en el
texto constitucional es la reintegracin social y familiar del adolescente. En este sentido, las medidas cumplen una doble funcin: pues
se trata de una consecuencia jurdica que se atribuye a la realizacin de una conducta tipificada como delito, pero al mismo tiempo
cumple una finalidad de prevencin general positiva, en tanto busca
que el adolescente adquiera una formacin para llevar una vida sin
delitos.26
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Ros Espinosa, Carlos, Requerimientos de adecuacin legislativa en materia de justicia juvenil de conformidad con la reforma al artculo 18 constitucional, Justicia para
adolescentes, Mxico, PGR-Unin Europea-Inacipe, 2006, p. 42.
25 Las Reglas de Beijing prevn como medidas las siguientes: rdenes en materia de
atencin, orientacin y supervisin; libertad vigilada; rdenes de prestacin de servicios
a la comunidad; sanciones econmicas, indemnizaciones y devoluciones; rdenes de tratamiento intermedio y otras formas de tratamiento; rdenes de participar en sesiones de
asesoramiento colectivo y en actividades anlogas; rdenes relativas a hogares de guarda,
comunidades de vida u otros establecimientos educativos; y otras rdenes pertinentes.
26 Burgos M., lvaro, La pena sin barrotes en la jurisdiccin penal juvenil, San Jos,
Costa Rica, Conamaj, 2005, p. 8.
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V. Conclusiones
La redaccin del artculo 18 constitucional que desde luego no est
exenta de crticas, responde as a los lineamientos establecidos por la
Convencin sobre los Derechos del Nio, as como a los instrumentos
vinculados (Directrices de Riad, Reglas de Tokio y Reglas de Beijing) y a
las garantas contenidas en la misma Constitucin mexicana. As lo ha interpretado tambin el Comit de los Derechos del Nio, rgano encargado,
segn el artculo 43, del seguimiento de la Convencin, integrado por expertos de diversos pases, que aval la reforma constitucional y recomend
al Estado mexicano lo siguiente:
70. El Comit toma la nota con aprecio de la enmienda de 2005 del
artculo 18 de la Constitucin en que establece un Sistema de Justicia
Juvenil unificado. Da la bienvenida particularmente al desarrollo de alternativas a la detencin, el respeto a las reglas de procedimiento y a la
especializacin de cortes.
Particularmente el Comit recomienda al Estado parte:
a. Tomar todas las medidas necesarias de asegurarse de que los Estados
dan prioridad a la ejecucin de la reforma del artculo 18 de la Constitucin;
b. Asegurar que el debido proceso sea garantizado, incluyendo la audiencia de un juez antes de que la privacin de la libertad se realice. 27
Observaciones finales del Comit de los Derechos del Nio, Mxico, CRC/C/MEX/
CO/3, 2 de junio de 2006.
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Kolle, Sandra de y Tiffer, Carlos, Justicia juvenil en Bolivia: la responsabilidad penal de los adolescentes, San Jos, Costa Rica, ILLANUDUnin Europea-AMATA, 2000.
MacCormick, Neil, Los derechos de los nios: una prueba para las teoras del derecho, Derecho legal y socialdemocracia, Madrid, Tecnos,
1990.
Ros Espinosa, Carlos, Requerimientos de adecuacin legislativa en materia de justicia juvenil de conformidad con la reforma al artculo 18
constitucional, Justicia para adolescentes, Mxico, PGR-Unin Europea-Inacipe, 2006.
Ros Martn, Julin Carlos, El menor infractor ante la ley penal, Granada, Comares, 1993.
, y Segovia Bernab, Jos Luis, La infancia en conflicto social:
tratamiento socio-jurdico, Madrid, Critas, 1998.