A historiografia no direito: enunciados construdos e

desnaturalizaes conceituais
1. Apresentao
Quando refletimos sobre: o que Histria? O senso comum nos oferece
algumas ideias gerais, designando fortemente as obras com a narrativa dos
acontecimentos histricos, a prpria dimenso temporal da vida humana, a sucesso
temporal dos acontecimentos considerada materialmente, e mais especificamente, a
cincia que estuda essa sucesso. Em todas essas vises, patente a ideia de que
algo sucede no tempo, uma dimenso de mutao onde o suceder o mudar, o surgir
e o desaparecer. Porm a disperso de tais acontecimentos no tempo, torna complexa
a criao desse conhecimento.
da disciplina, aceitar o desafio de acessar tal conhecimento, onde a
complexidade consiste na impossibilidade de acessar o objeto de estudo diretamente.
Na experincia brasileira recente, o ensino de histria tem seguido a rigor a
metodologia positivista, naturalizando desde muito cedo o carter dogmtico da histria
(que meramente nos informa, negando sua capacidade de transformar e criticar) e seu
vis sacralizador do presente, que consagra todos os fatos conhecidos a marcharem
gloriosamente para o nosso hoje. O legtimo e nico presente possvel, a verdade
monoltica sobre o passado. O passado, que desenhado imagem e semelhana do
interesse daqueles que controlam esse discurso. Legitimando-o seja pela tradio, seja
pela evoluo.
A formao que nos imputada precocemente leva-nos a naturalizar a viso
dita positivista, e devido a desinformao, o senso comum se perpetua, chegando at
os juristas. Nos cabe problematizar tal processo de tomada de conscincia, utilizando
as propostas metodolgicas que o movimento dos Annales vem propondo h dcadas,
transmigrando-o do vis historiogrfico at o jurdico. Sua estrutura, intenes e
contrapropostas.
2. A naturalizao pelo historicismo: A escola dita positivista
No sculo XIX, fortemente influenciado por Comte, se buscar nas cincias
humanos o conhecimento positivo (tal qual j se fazia nas cincias exatas). Este

esprito positivo, que visou superar a metafsica e a racionalidade em troca do

conhecimento emprico, far que surja um antagonismo protagonizado pela filosofia da
histria e a cincia da histria. O projeto historicista, no geral, ir negar os
conhecimentos a priori, negar que histria uma cincia sobre leis universais,
negando a existncia de modelos supra histricos. Embora a completa separao entre
filosofia da cincia e cincia histrica, nunca tenha logrado xito, as trs disposies da
histria cientfica compartilham tal caracterstica: Ranke, Dilthey e Marx.
Na Prssia, Ranke ser contratado pela monarquia para construir uma narrativa
que legitimasse o presente, pela glorificao do estado e sua memria. Algo que
desencorajasse novas revolues (Rev. Francesa). Mostrando a realidade atual, como
o melhor dos mundos possveis. Tal potencial de legitimar o hoje por meio do passado,
ficaria a disposio da nao que acolhesse o trabalho do historiador, que vivia uma
poca onde a disciplina ainda estava sendo edificada. Segundo Franois Furet em
L'atelier de l'histoire (A oficina da histria), foi neste contexto que houve a
profissionalizao do ofcio de historiador.
importante esclarecer, que de acordo com Jos Carlos Reis (2006), no houve
na Frana do sculo XIX uma historiografia positivista, entendendo positivismo no
sentido estrito, pois esto banidas completamente a ideia de leis histricas. Tais
historiadores, podem ser classificados enquanto positivos, pois afastam-se do a priori
se aproximando do a posteriori, com perspectiva otimista e progressista. Segundo
Chartier e Revel (1979), o carter positivo est em trs elementos: (1) o modelo de
conhecimento objetivo, (2) o ideal de conhecimento verdadeiro e (3) a sua herana
(crtica ao texto verificao de autenticidade e decifrao do sentido). Por esse
motivo, chamaremos tal movimento de Escola Metdica Francesa. Uma vez que
metdica, representa a estima dada ao seu mtodo crtico, que era conduzido pelo
esprito positivo.
A construo do mtodo crtico influenciado pelo positivismo de Comte (a
busca do conhecimento cientfico seguro, fruto do mtodo investigativo de observao
e experimentao nas cincias exatas). Buscando lograr status de cincia, a
historiografia vai em busca de seu prprio mtodo. E na perenidade dos documentos
escritos oficiais, que acreditava-se encontrar a precisa verdade histrica. Onde a
escrita mantinha o contedo inalterado, e por serem legitimados pela autoridade estatal
eram confiveis. O historiador tambm deve ser neutro, abstendo-se de sua
subjetividade e parcialidade. Sua funo ser a de compor uma narrativa que

contivesse todos os fatos, dispondo-os de forma cronolgica. De modo que, ao final terse-ia a Verdade histrica. Verdade que existe em si (res gestae), logo no criada;
mas extrada de sua forma bruta nos documentos, o historiador acreditava resgatar
o passado tal qual ocorreu.
A preciso cientfica que deveria ser buscada no discurso histrico, segundo
pretendia Leopold von Ranke na Alemanha (exatido que gerou o termo historicismo),
foi levada para a Frana, onde historiadores como Fustel de Colanges enunciaro que
a histria uma cincia pura (portanto autossuficiente) e que deveria buscar a
compreenso do fato de forma exata, por meio da observao rigorosa dos textos.
Para ele, esta observao conferia certeza, tal qual a experimentao na qumica.
Os metdicos iro se deter ao fato enquanto unidade (curta durao, segundo
Fernand Braudel). O foco ser os grandes eventos polticos onde os personagens so
os heris (histria dos vencedores), j que a fonte que recorrem so os documentos
escritos estatais, a narrativa construda se confundir com a prpria memria do
estado. Tomando emprestado o darwinismo da biologia, se passar a dizer que h
sociedades mais ou menos evoludas. Onde o pice , evidentemente, o estadonacional europeu, uma declarao aberta de etnocentrismo. A busca por relaes de
causa e efeito ir buscar a ligao entre fatos desconexos, da surge a interpretao
teleolgica (telos ordem). E a prpria viso atemporal que se assume nesse modelo,
fomenta interpretaes anacrnicas. Tais vcios metodolgicos e suas consequncias
sero trabalhados agora.
3. Histria: uma construo inocente?
Desde o primeiro contato com a disciplina Histria, nas escolas primrias
brasileiras, fomos apresentados a histria dita positivista, a corrente majoritria.
Passamos a naturalizar a histria como, uma construo narrativa da memria humana
de outras eras, como se tal disciplina fosse um enorme acervo fatos apodticos, que
esto organizados de um nico modo possvel, pois compe o que se chama de
verdade histrica. Essa viso romantizada, preponderante no senso comum, vista
por muitos enquanto uma estrutura monoltica, que neutralmente e inocentemente nos
d a unvoca interpretao do passado. A formao positivista subsiste at a academia,
tornando-se servial do dogmatismo. Tudo isso pelo mesmo motivo: os vcios
metodolgicos do modelo metdico de historiografia. Mas ser que a histria se

restringe a uma fornecedora de informaes? Ou engaja-se de forma at subliminar

para naturalizar opinies? A segunda opo mais adequada, considerando as
percepes que aparecerem a partir da escola dos Annales, denunciando
naturalizaes foradas na poca dos metdicos. A fim de uma melhor didtica, irei
nomear tal forma de organizar os fatos (a fim naturalizar determinadas ideia pela
legitimidade histrica), de construes interessadas. Trabalhando trs exemplos de
construes interessadas: a periodizao eurocntrica, a naturalizao do estado e a
legitimao do nosso direito pelo direito romano.
O primeiro caso a periodizao da Histria Geral. Quando estudamos tal
disciplina encontramos, que a estruturao da histria mundial, concentra-se somente
na histria da Europa. A periodizao clssica consiste em: Pr-histria (a prxima
construo interessada a ser desconstruda), Histria Antiga, Histria Medieval, Histria
Moderna e Histria Contempornea. De modo que, os marcos histricos dessa diviso
pertencem ao processo histrico europeu (queda de Roma, queda de Constantinopla,
revoluo francesa), so divises artificiais, criadas por um grupo de pensadores que
consideraram esses fatos mais importantes que outros. Tal perspectiva eurocntrica,
evidencia a Europa se projetando como centro de tudo, principalmente dos pases por
eles colonizados. Historiograficamente falando, os livros didticos ainda mantm a linha
metdica. Ela relata a histria dos vencedores, aqueles que colonizaram o mundo.
Mas, em que a queda do imprio romano representa na histria da Amrica? Ou
histria da Oceania? Mesmo a frica e a sia, velhas conhecidas da Europa, so
desconsideradas. Embora fujamos um pouco do eurocentrismo ao estudar a histria do
Brasil, o que a implantao do sistema metdico nos causou foi: termos carncias (e
deformaes) no conhecimento da nossa histria, desconhecermos as histrias dos
demais vencidos (Pases colonizados) e conhecermos com clareza a histria europeia.
A prpria narrativa das civilizaes nativas americanas colabora com esse
eurocentrismo. Povos construdos enquanto antropfagos, sem rei e sem lei. No que
era, a busca de um pretexto para promover a imposio dos referenciais europeus,
permitindo criar justificativas para que povos colonizadores pudessem dizimar
populaes inteiras, impondo uma dominao cultural que fez desaparecer at mesmo
a lngua de muitos destes povos. A prpria palavra descobrimento, fora a interpretao
de estar havendo um progresso, onde os colonizadores so agentes da histria em
oposio aos nativos e passivos, pressupostos etnocntricos que evidenciam a viso
do vencedor.

A segunda construo interessada o estado enquanto elemento natural,

buscando-se mostrar onipresente desde os mais remotos tempos. Nesse contexto, a
polis grega passou a ser chamadas paralelamente de cidade-estado. A denominao
estado surge enquanto estrutura poltica, apenas com Nicolau Maquiavel logo no incio
dO Prncipe em 1513. Sob a forma de stato, consta o texto: Tutti gli stati, tutti e domini
che anno avuto e hanno imperio sopra lei nomini, sono stato e sono o republiche o
principati. (Todos os Estados, todos os governos que tiveram e tm autoridade sobre
os homens, foram e so ou repblicas ou principados). A renomeao daquilo que
houve antes da inveno do Estado Moderno, para denominar formas embrionrias (ou
menos evoludas) do estado, o que um grande anacronismo, buscava forar a ideia
da continuidade do estado desde as primeiras civilizaes. E com isso, legitimar que o
estado tinha autoridade e poder para fazer acontecer, afinal, a uma instituio a qual
os povos recorreram historicamente para os socorrer. Essa viso etnocntrica, ao
negar a pluralidade do poder que houve ao longo do tempo para afirmar que o poder
sempre foi centralizado e monopolizado nas mos da autoridade estatal. anacrnica
por motivos bvios e teleolgica no sentido de deformar linha do tempo, transformando
a linha do tempo descontnua e repleta de rupturas, numa linha do tempo linear onde
os fatos (selecionados pelo critrio do interesse) geram aparentes relaes de causa e
efeito.
O terceiro caso a prpria legitimao do nosso direito. Antnio Manuel
Hespanha diz: O prprio direito necessita de ser legitimado, ou seja, necessita de que
se construa um consenso social sobre o fundamento de sua obrigatoriedade, sobre a
necessidade de se lhe obedecer.. A essa legitimao ocorre por trs vias (ou
argumentos): tradio, evoluo e status de cincia. Convm-nos trabalhar a
legitimao pela tradio ( bom por que se usa h muito tempo), fruto da leitura
atemporal da histria pelos metdicos. Em muito remete ao tratamento que damos ao
direito romano, enquanto a base que legitima o direito privado brasileiro. No seria a
primeira vez que algum se apoiaria nos romanos para se legitimar: os bizantinos e a
composio do digesto, enquanto compilao do melhor daquilo que foi produzido no
jurdico romano, assim apelando herana jurdica para se legitimar; assim tambm,
se apelar aos elementos do direito romano, da lngua latina, da religio catlica, do
territrio, a fim de legitimar os bizantinos, o sacro imprio romano germnico, os
cristos ibricos e os reinos da pennsula itlica. No caso da legitimao do direito civil
brasileiro pelo direito romano, acontece um processo semelhante, e tal processo

contem problemas srios. Para comear, aquilo que chamamos direito romano, trata-se
dos documentos escritos, que subsistiram as pilhagens e saques cidade de Roma.
Destes documentos foram selecionados apenas os pareceres (apenas uma das fontes
de direito da poca) de prudentes romanos, que foram produzidos entre os sculos II
a.C. e III d.C. Deste contingente, foram selecionados apenas os pareceres
mencionados na Lei das Citaes de 426 d.C. para, por critrio de interesse, ser
composta a mando de Justiniano (imperador bizantino do sc. VI) uma compilao que
se tornasse a legislao do imprio. Com isso, o jurista Triboniano estava autorizado a
fazer interpolaes para que a lei mante-se viva, o que acabou por mudar
completamente estrutura e significado do texto original. Enquanto o digesto ser
continuamente modificado em novas compilaes no oriente, como a Basilik de
Baslio I, no ocidente permanece adormecido at seu suposto renascimento nos
sculos XII e XIV. Nas universidades desse perodo, todos as intenes originais so
extrapoladas. Passa-se a buscar os valores universais e atemporais que julgavam estar
contidos nas normas, valores metafsicos divinos que foram revelados aos prudentes.
Com o passar o tempo esses valores deixaram de ser divinos para serem valores
racionais e portanto naturalmente natural, era o jus naturalismo do sculo XVII. Nos
sculos XVIII e XIX, com o fortalecimento do jus positivismo a autoridade jurdica se
materializa na lei em si, onde se inicia um movimento de positivao das leis em
cdigos escritos. Como o Cdigo Civil Napolenico em 1804, que inspirar o Cdigo
Civil Brasileiro. Dizer que nosso direito civil advm linearmente do direito romano, no
mnimo um devaneio.
4. A historiografia dos Annales e suas possibilidades
O modelo da escola metdica francesa, estava carregado de equvocos.
Extremamente vinculado a interesses polticos, estava impedido de ser neutro (algo
que afirmavam ser). A requisito de documentos escritos oficiais, acabou por representar
a memria do estado. A viso atemporal gerou o evolucionismo, anacronismo e
teleologia, dando gnese ao efeito naturalizador do status quo.
Contemporneo a escola metdica, a historiografia relativista, com o historicismo
presentista de Benedetto Croce e Collingwood, ou o pragmatismo da escola
progressiva com John Dewey, no entendimento dos relativistas, o passado uma
construo do presente. Onde busca-se narrar os fatos de acordo com o ponto de vista

e interesses (da poca, escola historiogrfica ou pessoal). Posteriormente, os Annales

sero em parte influenciados por esse pensamento, no sentido em que, o passado
uma construo problematizada no presente.
Da reao contra a escola metdica, Henri Berr funda em 1900 a Revue de
synthse historique (Revista de Sntese Histrica, em traduo livre), uma base para a
fundao de Annales alguns anos depois. Nesta revista, o economista Franois
Simiand escreve em 1903, um artigo denominado Mthode historique et science
sociale (Mtodo histrico e cincia social). Nesse artigo Simiand faz crticas, que sero
retomadas posteriormente pelo movimento de Annales, a prepotncia da Histria
perante as demais cincias humanas (que eram vistas como auxiliares da pura cincia)
e a ideia de neutralidade, alegando a impossibilidade de um ponto de vista notendencioso. Ele busca o dilogo entre as cincias humanas (algo que feito
amplamente a partir de Braudel) e, segundo conta Franois Dosse em A histria em
migalhas: dos Annales Nova Histria, propor que os historiadores transitem do
individual para o social, em busca dos condicionantes histricos. Simiand ir ainda
propor a fuga dos dolos da tribo dos historiadores (retomando a terminologia
baconiana do sc. XVII). O dolo poltico (a obsesso com o fenmeno poltico), o dolo
individual (que iguala a histria narrativa sobre pessoas notveis) e o dolo
cronolgico (a preocupao com a busca das origens).
Em 1929 Marc Bloch e Lucien Frabvre fundam a revista Annales d'histoire
conomique et sociale (Anais de histria econmica e social, em traduo livre), um
movimento que viria a ser uma revoluo na historiografia, um modelo que ir criticar a
escola metdica. Marc Bloch, enunciar que A histria filha do seu tempo. Tal
construo assume que as condies do presente, influenciam a maneira que olhamos
para o passado. Para alm disso, a primeira gerao dos Annales ir incorporar
elementos metodolgicos de outras reas do conhecimento, como: Antropologia,
Sociologia, Economia, Linguagem, etc. Esta incorporao visou compreender a
dimenso complexa do passado, que acabou ignorada pela narrativa tradicional.
com Fernand Braudel na segunda gerao, que primeiramente utilizado o
conceito de duraes: curta, mdia e longa durao. A curta durao, uma dimenso
fatual, onde ocorrem as aes humanas. A mdia durao, uma dimenso conjuntural,
onde ocorrem movimentos intelectuais. E a longa durao, uma dimenso estrutural, o
tempo quase imvel onde reside a cultura com toda sua complexas ligaes e
influncias. A noo das durao aplicada nos estudos histricos para ampliar o local

de busca da narrativa histrica, onde na escola metdica buscava-se a explicao na

curta durao atravs do recorte do fato, se buscar em Annales no s o fato mas
tambm as influncia que habitam a longa durao, todo o ambiente de significao
contemporneo ao fato. Ao assumir que o fato indissocivel de seu contexto, com a
proposta de analisar os condicionantes gerais do fato.
Na terceira gerao, h a revoluo documental onde o documento escrito
oficial deixa de ser a nica fonte histrica. Sendo colocado no mesmo nvel de outras
fontes materiais (pinturas, esculturas, objetos em geral) e at imateriais (lngua, dana,
costumes), quaisquer fonte que contenha indcios da ao humana.
No geral, Annales vem para renovar o mtodo de produo do conhecimento
histrico. Analisando no apenas o fato, mas tambm os condicionantes na longa
durao. Incorporando outras cincias nesse estudo. Incorporando novas fontes, o que
permitiu a abertura a novos temas. Tais incorporaes, nos permitem construir a crtica
ao modelo metdico e seus vcios metodolgicos. Dentre eles: evolucionismo,
anacronismo, teleologia.
Enquanto a escola metdica trabalhara com a concepo de um passado
imutvel, onde se valoriza as dimenses polticas e seus grandes personagens. Os
Annales iro ampliar a narrativa para abarcar outros elementos envolvidos nos
processos histricos. Para Marc Bloch, pensar que o objeto de estudo da cincia
histrica o passado, em si uma ideia absurda. Isso refora o que Hespanha fala
sobre o carter poitico do historiador. Que cria sua narrativa, ressignificando a partir
de um passado problemtico. Uma rede complexa de fios, de possibilidades, de
descontinuidades. Esse modelo busca dar conta do mltiplo, de representaes outras
que vo alm da memria relevante status quo, a histria dos outros, dos comuns. E
na verdade compreender a importncia do estudo de tudo para compreenso do todo.
5. O jurista e a compresso histrica
Para se chegar a uma compreenso do que seja a disciplina: histria
jurdica; primordial grande cautela. As relaes de oposio e equilbrio que a
disciplina esta imersa, que dificultam sua compreenso imediata, so as tenses que
regem funo e rea de atuao desta cincia ambivalente. Acautelando-se de
extremismo, do contrrio, surgiro afirmaes como: histria a disciplina que vive das
normas mortas; o direito to expressivo que existe em si na histria. So delimitadas

algumas funes da disciplina por diferentes estudiosos. Segundo Helmut Coing,

consiste em compreender esse ordenamento como soluo de um problema de
ordenao da sua prpria poca. Reiterando essa viso, Fritz Schultz em Prinzipien
des rmischen Rechts (Princpios do Direito Romano), fala que na formao do direito
tanto sentimentos econmicos e polticos quanto concepes de costume e
moralidade; tais elementos subsidiam a relao quase gentica entre ordem jurdica e
ordem social, entender esta relao noutras pocas primordial dentro desta
concepo. E tambm ressaltar a importncia da vastido da pesquisa da disciplina.
Um servio compreenso das polissemias, que nos apresentam no cada vez mais, no
campo da cultura jurdica.
Em Histria do Direito Brasileiro, problematizado uma interessante
oposio na estrutura do tempo. Onde o tempo, enquanto fora incoercvel de
corroso dos significados, contraposta pela inteno da abstrao ordenadora
tipicamente humana. A sntese que parece estar proposta, seria a autonomia do
passado, uma resposta aos golpes oriundos da prtica que representam a mudana
dos significados dos conceitos com passar do tempo, o que deforma a compreenso
desses termos. Tal inteno de um passado autnomo aparenta ser compartilhada
pelos Annales, seja pela crtica teleologia e anacronismos, seja pelo entendimento de
histria fraturada e descontnua que Michel Foucault props. Vimos que a invaso da
viso presente nas estruturas do passado ineficaz (em suas pretenses originais) e
acaba por servir ao status quo, onde teleologicamente se buscar posicionar o
passado nas categorias que o nosso presente concebe. Concepes como de R.G.
Collingwood, que se deve reconstruir o passado no seu esprito, mostram-se uma
romntica pretenso, uma vez que tudo que viermos a fazer (embora em amplo
espectro) ser uma releitura atual do passado, portanto imersa em diferente
subjetividade.
Apesar da perda de legitimidade do sistema metdico, ele resiste na histria
jurdica. A tendncia dogmtica do curso aliado inconstncia da disciplina nos
currculos universitrios (o que dificultou sua consolidao), fizeram que em sculo XXI
possa ignorar-se a produo do movimento de Annales em detrimento da mtodo
anterior. Mtodo que podemos considerar enquanto produo narrativa, mas no como
produo cientfica a ser ensinada em tais instituies, em razo de seus problemas
metodolgicos: evolucionismo, teleologia, anacronismos, etc. Na mudana de mtodo
historiogrfico, percebemos a alterao no valor dado ao documento, um elemento

distintivo. Com a metodologia de Annales, podemos ver que o documento embora seja
mais firme que o subjetivismo da oralidade, a prpria seleo dos fatos a serem
narrados e as prprias perguntas que sero feitas ao documento anunciam presena
e influncia do historiador.
Antnio Manuel Hespanha, ao tratar das vias para uma histria crtica do direito,
evoca a necessidade de formar uma forte conscincia metodolgica nos historiadores.
Tal conscincia significa: compreender o carter artificial daquilo que realizado na
atividade historiogrfica (no a verdade, tal qual aconteceu); compreender o carter
poitico (criador) do historiador; e compreender a influncia de suas razes
socioculturais na produo dessa narrativa (impossibilidade da neutralidade).
Compreender os vcios metodolgicos, que estamos condicionados a sequer detectar,
que servem a diversos fins. Por exemplo, fazendo que o discurso histrico sobre o
direito se realize em funo do prprio direito, o que um forte anseio do
juspositivismo.
Concluindo cito Histria do direito de Maciel e Aguiar: A funo precpua da
histria do direito na formao dos bacharis encontra-se na desnaturalizao da
permanncia ou evoluo, em fazer o jurista observar que o direito relaciona-se com o
seu tempo e contexto (social, poltico, moral) e que o direito contemporneo no uma
nova verso do direito romano ou uma evoluo do direito medieval, mas sim fruto de
um complexo de relaes presentes na sociedade e que progride a par das foras
indutoras capazes de modifica-la, transform-lo, revolucion-lo. Para ns, esta
revoluo busca chegar ao senso comum dos juristas, algo que aparenta ser mais que
o senso comum dos comuns, mas mostra-se embasado em mitos e construes
interessadas tal qual o anterior.