INTRODUCCIN

A lo largo de este trabajo daremos al lector una intensiva muestra de casos de

defraudaciones, empezando por describir la accin tpica (tipificacin del
delito), abordando cada tema especfico con ejemplos los cuales proveen una
muy amplia gama en cuestiones del tema que nos compete.
La problemtica que encierra ste delito a nivel de imputacin penal siempre
ha sido digna de resaltar, las siguientes lneas pretenden conferir datos frtiles
que ayuden a establecer una adecuada imputacin penal, que ofrezca un
punto de quiebre a fin de impedir la impunidad y que asegure sancin efectiva
a una verdadera vulneracin al bien jurdico cautelado.
La intervencin del Derecho Penal en el mbito de las personas jurdicas tiene
por finalidad dotar de una mayor proteccin a aquellos intereses patrimoniales
frente a sus representantes o administradores.
Al analizar los delitos de fraude en la administracin de personas jurdicas no
se pone en discusin directa la responsabilidad o irresponsabilidad penal de
las personas jurdicas, sino ms bien se discute la forma, circunstancias y
consecuencias de la puesta en peligro del patrimonio social.
En nuestra legislacin no es posible imputar responsabilidad penal a la
persona jurdica.
El Art. 27 del Cdigo Penal prev que son los representantes de las personas
jurdicas los que responden penalmente.
De acuerdo al principio "societas delinquere non potet", no puede ser sujeto
activo de un delito.

CAPITULO I
1. LA ESTAFA Y OTRAS DEFRAUDACIONES
1.1. ETIMOLOGA DEL DELITO DE ESTAFA
El nombre iuris del delito de estafa, deriva del Derecho Romano, donde se
conoca al crimen stellionatus, como el hecho punible por el que se obtiene
provecho indebido a causa del engao, para CARRARA proviene del estelin
o salamandra, animal variopinto en funcin a los rayos del sol, en alusin a los
camuflajes que el autor del delito debe emplear para su realizacin, aplicado a
todos los delitos cometidos en perjuicio del patrimonio ajeno.
Es reconocido que el Cdigo Penal espaol de 1822 fue el que utiliz el rtulo
de "estafa" por primera vez, para denominar a las conductas por las que el
autor, por medio del engao o cualquier otro acto fraudulento, hace que la
vctima le entregue en forma voluntaria parte o el total de su patrimonio.
1.2 DEFINICIONES
El delito de estafa consiste en el empleo de artificio o engao, a fin de
procurar para s o para terceros un provecho patrimonial en perjuicio
ajeno.
El delito de estafa es una forma de defraudacin, vale decir, la
defraudacin en el gnero y la estafa, una de sus modalidades tpicas.
En suma, la estafa es la conducta engaosa, con nimo de lucro
injusto, propio o ajeno, que habiendo determinado un error en una o
varias personas, les induce a realizar un acto de disposicin,
consecuencia del cual en un perjuicio en su patrimonio o en el de un
tercero.
Por otra parte debemos citar a MUOZ CONDE "Que sobre la estafa define,
que lesiona, al mismo tiempo, la buena fe o las relaciones fiduciarias que
surgen en el trfico jurdico.
Normalmente se espera que se cumplan las obligaciones contradas y que s,
por ejemplo, se compra un kilo de pan sea efectivamente un kilo y, adems, de
2

pan. Pero si la sustancia o cantidad del objeto comprado no corresponde a lo

pactado, se frustra una legtima expectativa que debe ser protegida de algn
modo, para asegurar y garantizar un normal trfico econmico.
Ahora bien aunque la finalidad poltico-criminal perseguida con la tipificacin
del delito de estafa sea sta, el delito como tal se castiga en tanto lesiona un
derecho patrimonial individual. Este contenido patrimonial de la estafa no debe
ser olvidado, para no castigar indebidamente hechos que frustran expectativas
de comportamiento en el trfico jurdico econmico, pero que no producen
perjuicios econmicos para nadie en concreto.
2. EL DELITO DE ESTAFA
2.1. IMPUTACIN PENAL
Cuando me refiero a imputacin penal, trato de consolidar, en base al principio
de imputacin concreta una imputacin valga la redundancia- que rena las
condiciones imprescindibles para el ejercicio pblico de la accin penal a
cargo del Ministerio Pblico, imputacin, es adscripcin a un sujeto y no
descripcin asumiendo que la imputacin responde al Principio de
Culpabilidad[5]al prescribir requisitos para la conexin al sujeto de cada nivel
de lesividad de la teora del delito y necesario para completar la constitucin
del desvalor del tipo del injusto y de la infraccin personal de la norma; la
ausencia de los presupuestos tpicos de alguna causa de justificacin y que el
hecho se pueda imputar a un sujeto capaz de acceder a la norma en
condiciones de motivabilidad normal.
Imputacin penal engloba tres dimensiones: en un primer nivel la imputacin
objetiva; en un segundo nivel la imputacin subjetiva y en un tercer nivel la
imputacin personal o individual, los que atraviesan toda la teora del delito
pero no incluye todos sus elementos, todos estos son aspectos de exigencia
de culpabilidad, tanto la imputacin objetiva (determinar el tipo objetivo
identificando los aspectos de la imputacin a la conducta y al resultado) como
la imputacin subjetiva (determinar si se dieron las caractersticas exigidas en
el aspecto subjetivo del tipo); servirn para la afirmacin del tipo de injusto,
3

comprobando

la

ausencia

de

causas

de

justificacin

(tipicidad

antijuridicidad), mientras que la imputacin individual o personal presupone ya

la existencia del injusto penal y se analiza a nivel de culpabilidad,
corroborando la utilidad de un examen inmediato de injusto y culpabilidad.
2.2. DESCRIPCIN TPICA.
A diferencia de muchas legislaciones, como la argentina y chilena donde,
basadas en el arquetipo de Las Partidas de Alfonso el Sabio, que estim que
ste delito no podra ser definido, sino ejemplificado, se utiliza un sistema
casustico, nuestro Cdigo Penal ha tipificado el delito contra el patrimonio, en
su modalidad de estafa y otras defraudaciones, sub tipo ESTAFA GENRICA,
en su artculo 196, que a tenor de la letra dice: "El que procura para s o para
otro un provecho ilcito en perjuicio de tercero, induciendo o manteniendo en
error al agraviado mediante engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta" (la
negrita es nuestra).
2.3. BIEN JURDICO TUTELADO.
El bien jurdicamente protegido por el delito de estafa genrica, segn una
concepcin econmico-jurdica, es el patrimonio, de manera especfica, se
protege la situacin de disponibilidad que tienen las personas sobre sus
bienes, derechos o cualquier otro objeto, siempre que tal situacin tenga una
proteccin jurdica de relevancia econmica.
Con ello se diferencia de tipos penales como hurto, robo o apropiacin ilcita,
al cautelar no un determinado elemento integrante del patrimonio, sino al
patrimonio de la vctima como unidad o conjunto y descartando la tutela de la
"buena fe", pues ste es el modus operandi, asumir ste supuesto hara que el
delito se perfeccione con el mero engao.

2.4. DEFINICIN DEL DELITO DE ESTAFA

4

La estafa es una especie del gnero defraudacin, que abarca "toda lesin
patrimonial producida con fraude", cuya definicin se tiene en la descripcin
tpica del Art. 196 del Cdigo Penal vigente.
Sujeto activo.
Cualquier persona natural, se trata de un delito comn, pues no exige alguna
calidad, condicin o cualidad especial del agente.
Sujeto pasivo.
Cualquier persona, basta que haya sido perjudicada a nivel patrimonial por
haber dispuesto voluntariamente de su patrimonio en su perjuicio inducida o
mantenida en error por cualquier medio engaoso o fraudulento del agente.
2.5. IMPUTACIN OBJETIVA DEL INJUSTO DE ESTAFA.
La imputacin objetiva, implica un juicio de adscripcin de los elementos
objetivos del injusto tanto en la conducta como en el resultado, que conviene
analizar por separado.
2.6. IMPUTACIN OBJETIVA DE LA CONDUCTA:
De la descripcin tpica, se puede inferir que el injusto penal de estafa, se
encuentra configurado

por elementos objetivos que deben aparecer

secuencialmente en el siguiente orden: Engao, astucia, ardid u otra forma

fraudulenta; Induccin a error o mantener en l; Perjuicio por disposicin
patrimonial; Obtencin de provecho indebido para s o para un tercero.
Se debe advertir un "nexo causal sucesivo" entre estos elementos objetivos
del injusto, que implica que uno sea causa y consecuencia directa del anterior.
Es oportuno indicar que SALINAS SICCHA[18]reconoce que los comentaristas
nacionales sostienen que los elementos del delito de estafa son: engao,
error, disposicin patrimonial y perjuicio a la vctima, identificando a la
disposicin patrimonial como al perjuicio de la vctima en elementos distintos,
cuando uno es directa consecuencia implcita del otro (la disposicin
patrimonial per se produce perjuicio para la vctima), soslayando que la
5

descripcin tpica exige un provecho indebido del agente, sin el que el delito
no se consuma, explica tal criterio por la importacin de doctrina de egregios
penalistas espaoles, cuando interpretan el delito de estafa tipificado en el
inciso 1 del Art. 248 del Cdigo Penal Espaol de 1995[19]que difiere
cualitativamente del Art. 196 del Cdigo Penal vigente.
3. ELEMENTOS EN EL DELITO DE ESTAFA
3.1. ENGAO, ASTUCIA, ARDID U OTRA FORMA FRAUDULENTA.
La descripcin tpica permite inferir que se ha buscado ejemplificar las formas
de fraude o mecanismos fraudulentos utilizados por el agente para lograr sus
objetivos, as para no generar problemas de atipicidad de la conducta en razn
de un eventual acucioso principio de legalidad, la clusula "otra forma
fraudulenta" engloba de manera residual los dems supuestos en los que no
concurran el engao, astucia o ardid, sea el artificio truco, embuste, argucia,
infundio, etc.
Respecto al engao, se debe marcar que constituye la esencia del delito de
estafa pero ello no implica que se confunda la estafa con el engao como
supone la teora objetivo-subjetiva (algo parecido al mise en scne del
Derecho Francs), por la exigencia de una "accin concluyente" (del Derecho
Alemn) o despliegue externo de falsas apariencias, pues la medida del
engao se da en forma objetiva cuando se presenta una maniobra fraudulenta
con aspecto de seriedad y realidad suficiente para defraudar a personas de
mediana perspicacia y diligencia, completndose el proceso con un mdulo
subjetivo que determine la idoneidad del engao en funcin de las condiciones
personales del sujeto pasivo. El problema que presenta este sistema es que
exigiendo una "maquinacin", reduce y limita el engao adems se descartara
la posibilidad de estafa por omisin (comisin por omisin) y en forma de juicio
de valor.
Considero que es la teora de la imputacin objetiva, la que de mejor forma
aborda la relevancia jurdico penal del engao, pues adquiere trascendencia el
estudio del fin de proteccin de la norma en el delito, en concordancia con el
6

carcter subsidiario de mnima intervencin del Derecho Penal, en base a una

proteccin fragmentaria de bienes jurdicos, por lo que no constituye fin del
tipo de estafa evitar las lesiones patrimoniales fcilmente evitables por el titular
del patrimonio, que con una mnima diligencia, hubiera evitado el menoscabo,
neutralizando

el

riesgo

jurdicamente

desaprobado

generado

con

el

engao[24]en base al "deber de autoproteccin" que dependen de las pautas

sociales en el caso concreto, y de las relaciones que existen entre el sujeto
activo y el perjudicado (como la capacidad y acceso a las posibilidades de
autoproteccin, la existencia o no de una relacin de confianza, su debilidad o
fortaleza, etc.).
As lo relevante no ser el engao, ni tampoco el engao "bastante", sino el
"engao bastante para producir error en otro", el cual debe examinarse de
acuerdo a filtros normativos de imputacin objetiva.
La doctrina moderna que considera al engao como una lesin de un derecho
a la verdad o infraccin al "deber de veracidad" fijado en dos criterios: la
posicin de ambos sujetos y las conductas de los sujetos que re
conceptualizan los deberes de fidelidad iniciales, no se libra de un juicio de
imputacin objetiva.
3.2 INDUCCIN A ERROR O MANTENER EN L.
El error constituye un estado psicolgico provocado por el autor del delito
quien induce a la vctima a la realizacin de una disposicin patrimonial
perjudicial precisamente a consecuencia de una falsa representacin de la
realidad concreta, falsa apreciacin de los hechos
El error debe ser consecuencia inmediata y directa del engao, ardid, astucia
u otra forma fraudulenta utilizada por el agente, para inducirlo o mantenerlo,
sobre esto ltimo se configura cuando, sabiendo l agente que una persona
tiene falsa representacin de la realidad, realiza algn acto fraudulento con
capacidad suficiente para hacer que aquella no salga de su error y de ese
modo se desprenda de su patrimonio, cabe el silencio ante hechos que est
en obligacin normal de poner en evidencia (por omisin), el simple
7

aprovechamiento de la falsa representacin no es relevante para la

configuracin de la estafa, pues se exige que el agente determine la
continuacin de la falsa representacin de la realidad.
Asimismo cabe indicar que el error depende las condiciones personales
suficientes en la vctima, para tomar conocimiento de la realidad, es decir en
caso de incapaces, no cabe la estafa, sino hurto, por ser exigible la mnima
capacidad de entendimiento y comprensin por parte de la vctima.
3.3. PERJUICIO POR DISPOSICIN PATRIMONIAL.
Es exigencia tpica que el error de la vctima provocado o mantenido por el
engao del agente, desencadene una disposicin patrimonial voluntaria y
directamente perjudicial por la propia vctima, es decir, el sujeto pasivo se
desprende en su perjuicio de parte o del total de su patrimonio, por
desprendimiento debe considerarse la extraccin de la esfera de dominio de
parte o total de su patrimonio, desplazando y entregndolo voluntariamente al
agente, es muy grfica la doctrina al sealar que el estafador alarga la mano,
no para coger las cosas como ocurre con el ladrn, sino para que sea la
propia vctima quien se las ponga a su alcance.
El concepto de disposicin patrimonial no se agota con la entrega de un bien
por parte de la vctima, sino cualquier decisin con consecuencias
patrimoniales perjudiciales, sea transmisin, modificacin o extincin de un
derecho preexistente, creacin de relacin jurdica nueva que representa
ventaja patrimonial en favor del sujeto activo, no siendo exigible que el acto
adopte forma de negocio jurdico que rena todos los requisitos de validez
explica SALINAS SICCHA que ello es pues porque puede recaer sobre
cualquier elemento del patrimonio, incluso las expectativas legtimas,
ganancias

econmicamente

evaluables,

consecuencia

del

criterio

econmico-jurdico del patrimonio.

Considero que el perjuicio patrimonial es implcito a la disposicin patrimonial
voluntaria.

Es interesante la evolucin que ha tomado ste concepto, pues a nivel de un

juicio de imputacin objetiva de la conducta, la "disminucin del patrimonio"
(determinada

determinable)-siempre

valorable

econmicamente-

del

engaado o de un tercero, debe consistir en la realizacin del riesgo creado o

aumentado por el engao (que se encuentre dentro de la esfera de proteccin
de la norma del delito de estafa[31]que ser ver a nivel del resultado), podra
comprender no solo perjuicio concreto o efectivo con la prdida de bien que se
materializa con la reduccin del patrimonio -ello acorde a su naturaleza de
delito de estafa como de resultado o lesin- sino tambin, abarca, por
cautelarse el patrimonio en general, toda disminucin del patrimonio, incluso
los que se generaran gracias a un peligro, que no es lo mismo que admitir
peligro de disminucin del patrimonio, sino que la disminucin del patrimonio
es consecuencia de un peligro, que poltico-criminalmente se justifica porque:
i. Hoy en da, la terminacin de un negocio jurdico rara vez obedece a un
intercambio simultneo de las obligaciones materiales de los contratantes
(casi siempre una parte cumple con su prestacin antes que la otra); y, ii. El
origen de ste argumento tiene como causa:
Existe tendencia al trfico negocial sin dinero en efectivo
Se ha consolidado en el mercado la adquisicin de bienes y servicios
por medio del crdito.
Existe en el trfico

mercantil

contemporneo

las

tendencias

mencionadas debido a que ha aumentado en el trfico el volumen del

dinero).
Cabe as el denominado "perjuicio en forma de peligro", que se caracteriza por
adelantamiento de la consumacin, dado que el perjuicio patrimonial se
genera con posterioridad al perjuicio patrimonial en el estadio de la
celebracin del contrato, pero que requiere "una probabilidad rayana de
certeza de prdida de valor econmico, es decir cuando se tenga que
considerar seriamente la aparicin del perjuicio", siempre que se trate de una
puesta en peligro que per se disminuye la situacin patrimonial actual, lo que
requiere un examen del caso concreto.
9

El perjuicio en forma de peligro, puede enfrentarse frontalmente con el

siguiente elemento objetivo del delito, como es el provecho propio del agente o
de tercero, en la medida que el perjuicio a consecuencia de la disminucin
patrimonial voluntaria del sujeto pasivo, no entre directamente en la esfera
patrimonial del agente, empero considero que la clusula de "provecho de
tercero", no cierra la puerta a la posibilidad de considerarlo.
3.4. PROVECHO INDEBIDO PROPIO DEL AGENTE O DE TERCERO.
Constituye el fin ltimo de la conducta, segn la descripcin tpica, constituye
elemento objetivo del injusto, indispensable para su consumacin, que no
implica su agotamiento, ahora bien considero que como poltico-criminalmente
se justifica el perjuicio en forma de peligro, en consonancia con ste elemento
objetivo del injusto, se resuelve el problema de la inmediatez del provecho
indebido para el agente a consecuencia de un perjuicio en forma de peligro, al
considerar que el provecho indebido de tercero no exige determinabilidad de
ste.
La concurrencia copulativa de estos cuatro elementos objetivos del injusto,
acarrea la creacin de un riesgo jurdicamente desaprobado para el bien
jurdico patrimonio en general, que hace atribuible, en un sentido literal, a un
sujeto la conducta del injusto de estafa.
4. IMPUTACIN OBJETIVA DEL RESULTADO.
El anlisis de imputacin objetiva, debe ser completado con establecer que
ese riesgo jurdicamente desaprobado a consecuencia de la concurrencia
copulativa de todos los elementos del injusto de estafa, debe ser realizado en
el resultado (disminucin patrimonial voluntario en desmedro de la vctima y en
provecho del agente o un tercero) y el mismo debe encontrarse dentro del
mbito de proteccin de la norma, con ello quiero decir que se debe descartar
imputacin objetiva del resultado del injusto de estafa cuando sta sobreviene
a conductas jurdicamente irrelevantes, que son aceptadas socialmente, al
respecto una conducta es socialmente aceptada cuando pese a generar un
eventual peligro para bienes jurdicos, ste es propio de la interaccin social,
10

as siendo el Estado el principal promotor del trfico jurdico comercial, que

permite la volatilidad de los valores, precisamente para asegurar riqueza y por
ende el bienestar general, admite ciertas conductas moralmente reprochables,
pero socialmente aceptadas que no generan riesgo relevante a efectos de
imputacin objetiva de conducta, descartando que se encuentren dentro del
mbito de prohibicin de la norma y desvirtuando con ello imputacin objetiva
de resultado.
A efectos de analizar la imputacin objetiva de resultado, es importante
analizar la relacin de riesgo, la posibilidad de la desviacin o interrupcin del
nexo causal, con mayor razn en el delito de estafa, as como el mbito de
responsabilidad de la vctima, para establecer si la vctima con una actitud
diligente, en situaciones normales, hubiera neutralizado el engao del agente
que evite desencadenar el delito, lo que debe evaluarse segn las condiciones
personales de la misma en el caso concreto.
5. IMPUTACIN SUBJETIVA DEL INJUSTO PENAL DE ESTAFA.
Adscribir el elemento subjetivo del injusto de estafa en la conducta del agente,
implica realizar un anlisis del dolo necesario para la comisin del delito, y
siendo que se trata de un delito de resultado y que a su vez constituye lo que
en doctrina se conoce como tipo de tendencia interna intensificada,[33] pues a
ms del dolo requiere un animus, en este caso el nimo de lucro que hace que
el dolo imprescindible para su consumacin es el dolo directo, caso contrario,
es decir cuando concurra dolo eventual o de consecuencias necesarias, la
conducta no es imputable subjetivamente al agente.

6. IMPUTACIN PERSONAL DEL INJUSTO PENAL DE ESTAFA.

11

ste nivel de imputacin de responsabilidad por un injusto a un individuo se

basa en la exigibilidad en un mbito comunicativo, en atencin a
condicionamientos reconocibles, en una determinada prctica social.
La imputacin personal tiene cabida en el mbito de la categora de la
culpabilidad, que conforme la concepcin puramente normativa de la
culpabilidad, propia del finalismo, concibe como sus elementos:
Imputabilidad, sin la que el sujeto carece de libertad para comportarse
de otro modo a como lo hace.
-La posibilidad de conocimiento de antijuridicidad del hecho, se
comprueba si poda conocer la prohibicin del hecho, en cuanto
condicin del poder adecuar la conducta a la norma.
-La ausencia de causas de exculpacin o de disculpa.
Sobre el primer aspecto se requiere la capacidad personal de evitar el hecho
(su sentido negativo se puede deber a causas de inimputabilidad) y el
conocimiento de antijuridicidad del hecho (en su sentido negativo implicara la
existencia de un error de prohibicin invencible).
Respecto al segundo aspecto, se determina que el sujeto sea idneo para
responder penalmente, no bastando cualquier posibilidad de acceder a la
norma, sino que dicho acceso tenga lugar en condiciones de normalidad
motivacional (en su sentido negativo causas de no exigibilidad como es el
miedo insuperable).
7. CONSUMACIN.
Segn Pea Cabrera, que en el delito de estafa se consuma cuando existe un
perjuicio patrimonial para la vctima, y, no as, cuando el agente obtiene el
provecho ilcito.
Refuerza esta postura Mezger, explican que la estafa se consuma cuando se
ha producido el dao en un patrimonio ajeno, sin que para tal efecto sea
necesario que la ventaja patrimonial a la que aspiraba el actor haya sido
obtenida, por tratarse de una tendencia interna trascendente.
12

Es posible la tentativa, en la medida que el agente realiza las maniobras

conducentes a inducir o mantener en error al agraviado, obteniendo la
disposicin patrimonial sin llegar a hacer efectivo del patrimonio.
8. MODALIDADES DE ESTAFAS
Existe una serie de modalidades, entre los que se dan con mayor frecuencia:
a) Nombre Supuesto: Cuando el agente se cambia de nombre por el de
otra persona, a la cual la vctima va a confiar de tal manera que va a
efectuar una disposicin patrimonial.
b) Calidad Simulada: Cuando el actor se atribuye rango o condicin que
no le corresponde, para engaar a su vctima y lograr de esta, una
prestacin determinada. La calidad simulada puede tratarse de una
posicin econmica, social, poltica, etc.
c) Influencia Fingida: El estafador aparenta o simula tener o gozar de
influencia suficiente, y mediante el engao obtiene de la vctima un
provecho patrimonial ilcito.
d) Abuso de Confianza: Aqu, el agente se aprovecha de la confianza
generada a travs de la astucia, ardid o engao para que la agraviada
disponga de su patrimonio.
9. LAS 10 ESTAFAS MAS CONOCIDAS EN INTERNET
9.1. FRAUDES EN SUBASTAS.
Despus de enviar el dinero en que se ha adjudicado la subasta, se recibe un
producto cuyas caractersticas no se corresponden con las prometidas, e
incluso un producto que no tiene ningn valor.
9.2. TIMOS DE ISP (PROVEEDORES DE SERVICIOS DE INTERNET)
Es bastante frecuente que los clientes poco expertos suscriban contratos online sin haber ledo el clausulado, por lo que pueden encontrarse amarrados a
un contrato de larga duracin del que no pueden salir si no es pagando fuertes
penalizaciones por rescisin anticipada. Otro caso frecuente es que los ISP
que registran nombres de dominio lo hagan a su propio nombre, para as tener
13

enganchados a los clientes que no pueden abandonar su servicio porque

perderan su nombre de dominio.
9.3. DISEO/PROMOCIONES DE SITIOS WEB
Suelen producirse cargos inesperados en la factura del telfono por servicios
que nunca se solicitaron ni contrataron.
9.4. ABUSO DE TARJETAS DE CRDITO
Se solicita el nmero de la tarjeta de crdito con la nica finalidad de verificar
su edad, y posteriormente se le realizan cargos de difcil cancelacin.
9.5. MARKETING MULTINIVEL O REDES PIRAMIDALES
Se promete hacer mucho dinero comercializando productos o servicios, ya sea
uno mismo o los vendedores que nosotros reclutamos, pero realmente
nuestros clientes nunca son los consumidores finales sino otros distribuidores,
con lo que la cadena se rompe y slo ganan los primeros que entraron en ella.
9.6. OPORTUNIDADES DE NEGOCIO Y TIMOS DEL TIPO "TRABAJE
DESDE SU PROPIA CASA"
Se ofrece la oportunidad de trabajar desde el hogar y ser su propio jefe
enseando unos planes de ingresos muy elevados. Claro que para empezar
es necesario invertir en la compra de alguna maquinaria o productos que
jams tienen salida.
9.7. PLANES DE INVERSIN PARA HACERSE RICO RPIDAMENTE
Promesas de rentabilidades muy altas y predicciones financieras con
seguridad absoluta sobre extraos mercados suelen encubrir operaciones
fraudulentas.

9.8. FRAUDES EN VIAJES O PAQUETES VACACIONALES

14

Consiste en vender viajes y alojamientos de una calidad superior al servicio

que realmente le prestarn en su destino, y tambin pueden cargarle importes
por conceptos que no se haban contratado.
9.9. FRAUDES TELEFNICOS
Un sistema bastante extendido en los sitios de sexo consiste en pedirle que se
baje un programa y lo instale en su ordenador para que le permita entrar
gratuitamente en la web. Pero lo que sucede es que, sin que usted lo sepa, el
programa marca un nmero internacional de pago (tipo 906 en Espaa) a
travs del cual se accede a la web, por lo que mientras usted se divierte
viendo fotos y vdeos su factura telefnica se incrementa a velocidad de
vrtigo.
9.10. FRAUDES EN RECOMENDACIONES SANITARIAS
Recetas milagrosas para curar cualquier enfermedad se encuentran
frecuentemente en la Red, la mayora de ellas sin ningn respaldo mdico o
control de autoridades sanitarias, por lo que aparte de ser una estafa, ya que
no producen los resultados prometidos, pueden incluso suponer un riesgo
adicional para la salud del enfermo.
Como puede verse, no hay mucha diferencia entre lo que hacen los
estafadores en Internet y lo que se ha estado haciendo en la vida real durante
muchos aos. La nica diferencia es que en la Red las cosas pueden hacerse
sin dar la cara, por lo que el riesgo es menor y desaparecer mucho ms
sencillo

CAPITULO II
15

2.

EL DELITO DE FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS

JURDICAS

Primero debemos conocer a quin o quines se denominan persona jurdica.

2.1. PERSONA JURDICA
Persona jurdica es un sujeto de derechos y obligaciones que existe, pero no
como individuo, sino como institucin y que es creada por una o ms personas
fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro.
Una persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. As, junto a las
personas fsicas existen tambin las personas jurdicas, que son entidades a
las que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y, en
consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es,
capacidad para adquirir y poseer bienes de todas clases, para contraer
obligaciones y ejercitar acciones judiciales.
Persona Jurdica es una empresa que ejerce derechos y cumple obligaciones
a nombre de sta.
Al constituir una empresa como Persona Jurdica, es la empresa (y no el
dueo) quien asume todas las obligaciones de sta.
Persona jurdica es un sujeto de derechos y obligaciones que existe, pero no
como individuo, sino como institucin y que es creada por una o ms personas
fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro.
Una persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. As, junto a las
personas fsicas existen tambin las personas jurdicas, que son entidades a
las que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y, en
consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es,
capacidad para adquirir y poseer bienes de todas clases, para contraer
obligaciones y ejercitar acciones judiciales.
16

Son personas jurdicas no lucrativas aquellas en las cuales sus miembros no

persiguen fines econmicos para s mismos, sino orientan sus esfuerzos a
fines asistenciales o altruistas como son la Asociacin, Fundacin, el Comit y
las Comunidades Campesinas y Nativas, reguladas por el Cdigo Civil.
2.2. DESCRIPCIN DEL TIPO PENAL
Lo encontramos en el Artculo 198 del Cdigo Penal Peruano que dice:
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos el que en su condicin de fundador, miembro del directorio o del
concejo de administracin de vigilancia, gerente, administrador o liquidador de
una persona jurdica, realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de
los actos siguientes:
1) Ocultar a los accionistas, socios, asociados o terceros interesados, la
verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances,
reflejando u omitiendo en los mismos beneficios o prdidas o usando
cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas
contables.
2) Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona
jurdica.
3) Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones de
acciones, ttulos o participaciones.
4) Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma
persona jurdica como garanta de crdito.
5) Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes.
6) Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin, consejo
directivo u otro rgano similar, acerca de la existencia de intereses
propios que son incompatibles con los de la persona jurdica.
7) Asumir prstamos para la persona jurdica.
8) Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona.
Partiendo del concepto normativo a efectos penales de persona jurdica, por
ello se entiende penalmente por persona jurdica como un ente ideal que
representa un centro de situaciones jurdicas e imputaciones de deberes y
derechos, en otras palabras es la reduccin abstracta de la pluralidad de
17

personas a una entidad ideal de referencia nominativa, que intervienen en el

mercado tengan o no nimo de lucro. As la personalidad jurdica propia y
separada de la de sus integrantes o directivos (fundaciones) y su participacin
en el mercado, aunque no se busque beneficio, es decir, el reparto directo de
ganancias entre los participantes (caja de ahorros, cooperativas) son las notas
esenciales.
Por otro lado, la sociedad puede estar en formacin o constituida, es decir se
trata de una persona jurdica plena, o de otra aun no consolidada
jurdicamente por entero, pues la personalidad jurdica ntegra se adquiere
cuando se inscribe en el Registro respectivo el acta fundacional y los
estatutos. Se debe tenerse en cuenta que durante el periodo previo al de la
plena adquisicin de personalidad jurdica son necesarios actos jurdicos y
econmicos, que pueden ser manipulados dolosamente y, por tanto ser
generadores de un comportamiento susceptible de ser incluido en un delito
societario. Ejemplo: la formulacin de cuenta de gastos de constitucin
intencionalmente incorrecta; sin olvidar que una vez adquirida plena capacidad
jurdica la sociedad se subroga en el patrimonio fundacional y que en todo
caso, los promotores son responsables de su gestin previa a la inscripcin.
Los tipos penales, en su mayora exigen que el autor sea un administrador,
ello convierte a estos delitos en delitos especiales, normalmente propios. La
discusin doctrinaria sobre la responsabilidad penal de las personas jurdicas
ha sido superada, prevaleciendo el principio de que slo la persona natural
libre y consciente puede ser sujeto activo del delito.
Como seala el profesor Vctor Prado Saldarriaga se reconoce que a la
persona jurdica no les falta capacidad de actuar: actan y reaccionan a travs
de sus rganos, cuyas acciones y omisiones son consideradas como las del
grupo. Lo que no existe en la persona jurdica, segn el criterio tradicional en
la Europa continental, es la culpabilidad en el sentido de reprobacin moral. Y
como el Derecho Penal contemporneo no admite responsabilidades por un
hecho totalmente ajeno, una ficcin penal pura contradira principios rectores
del mismo Derecho Penal moderno: los de culpabilidad e individualidad.
18

De all que como la persona jurdica necesita de personas individuales para

realizar sus actividades, stas se encuentran propensas a cometer
infracciones ilcitas por lo que corresponde al derecho penal ponerle lmites.
El Cdigo Penal de 1924, abarcaba solamente a las sociedades annimas y
cooperativas, pero el Cdigo Penal de 1991, abarca en general a todas las
personas jurdicas, pues todas ellas estn expuestas a que en su seno se
realicen diversas acciones delictivas.
El bien jurdico protegido en todas las hiptesis del artculo 198 del Cdigo
Penal es el mismo al igual que el sujeto pasivo.
2.3. EL BIEN JURDICO PROTEGIDO
Como el legislador lo ubica dentro del ttulo perteneciente a los delitos contra
el patrimonio, se deduce que el bien jurdico protegido es el patrimonio social,
como una universalidad jurdica, como seala Mirabete, en su Manual de
Derecho Penal, 1985, Sao Paulo pg. 309. Siguiendo a Fragoso, que la tutela
jurdica est dirigida a la proteccin de los intereses patrimoniales de los
accionistas o socios de una persona jurdica. El perjuicio ocasionado al
patrimonio social puede ser con una efectiva disminucin del patrimonio social
o con dejarse de obtener determinadas ganancias, etc.
De otro lado tambin se protege la tutela de la fe pblica, en el sentido de
confianza, honestidad y buena fe en los negocios, pues aunque en forma
secundaria, la buena fe es lesionada en las diversas figuras delictivas del
artculo 198 del Cdigo Penal.
El delito de fraude en las Personas Jurdicas, al igual que en delito de estafa,
requiere un engao, siendo caracterstica especial de este tipo, que la accin
tienda a perjudicar el patrimonio de una persona jurdica o lesionar el
patrimonio de un tercero, utilizando algn fraude en la persona jurdica.
Desde un entendimiento de mayor comprensin normativa, no solo ha de
identificarse el patrimonio social (activos y pasivos), de la persona jurdica,
desde aspectos de individualidad, en cuanto a los sujetos afectados, sino
19

tambin desde una visin supraindividual (indirectamente), el funcionamiento

de la actividad econmica, que se refleja en la actuacin de la persona jurdica
en el circuito socio-econmico.
La lesin al bien jurdico se hace efectiva con la disminucin del patrimonio
social, dejndose de obtener utilidades o ponindose en peligro el patrimonio
social o las potenciales utilidades. De ah que la interpretacin ms
conveniente, resulta ser aquella que engloba no solo la lesin efectiva, sino
tambin el peligro de lesin, pues permite cubrir mayores supuestos de
administracin fraudulenta. En consecuencia el delito en hermenutica es un
delito de peligro concreto pues para su real verificacin o consumacin
requiere solo la puesta en peligro del patrimonio de la persona jurdica o de
terceros
2.4. SUJETO ACTIVO
El tipo legal del artculo 198, seala taxativamente quienes pueden ser sujetos
activos, razn por la que se advierte que nos encontramos frente a figuras
delictivas propias, en la que la relacin funcional entre la accin y el sujeto
activo es imprescindible.
Se conoce tambin como un delito especial, porque slo puede ser cometido
por quien rene la calidad de fundador, miembro del directorio o del consejo
de administracin o del consejo de vigilancia, gerente, administrador o
liquidador de una persona jurdica.
Estas exigencias cobran sentido en razn de que las conductas incriminadas
presuponen un nivel de decisin y participacin al interior de la persona
jurdica. Se trata de un tipo penal alternativo dada la multiplicidad de los
comportamientos criminalizados y descritos en los ocho incisos de la norma.[6]
Fundador: Son aquellos que otorgan la escritura constitutiva y suscriben las
acciones o los firmantes de fundacin, esto en cuanto a las Sociedades
Annimas y en las otras personas jurdicas, se llama fundadores, a aquellos
que otorgan la escritura pblica o tambin llamados promotores en las
20

sociedades regulares, tal como lo seala Montoya Manfredi, Ulises; Derecho

Comercial, Lima 1988, pg. 199.
Miembro del directorio: No se necesita ser socio para desempear la funcin
de director salvo que el estatuto as lo exija. La funcin principal del director es
la gestin social con carcter permanente. Estos miembros estn autorizados
para adoptar las decisiones sobre todos los asuntos que no estn atribuidos o
reservados a la junta general o a otro rgano social. Pueden cometer
cualquiera de las acciones delictivas previstas, uno o ms directores.
Consejo de administracin: Existen algunas personas jurdicas que cuentan
con un conjunto de personas autorizadas a representarlas y encargadas de la
gestin social, por medio de la escritura de constitucin social. En las
cooperativas es el rgano responsable de la administracin.
Consejo de vigilancia: rgano colegiado para ciertas personas jurdicas, es
obligatorio para las sociedades con ms de cincuenta accionistas, con un
determinado capital, es decir se toma en cuenta un criterio numrico de socios
o de volumen de capital. En las cooperativas es el rgano fiscalizador.
Gerente: Es aquella persona encargada de la administracin directa e
inmediata de la persona jurdica y es el ejecutor de las decisiones y
resoluciones del rgano superior, ya sea del directorio o de la junta general de
socios. El cargo de gerente est basado en la confianza y es revocable en
cualquier momento por el rgano de quien eman su nombramiento. El cargo
le faculta autonoma en sus decisiones, sin necesidad de consentimiento o de
ratificacin de otro rgano superior.
Administrador: Son personas naturales que representan y gestionan los
negocios de la persona jurdica.
Liquidador: La disolucin de la persona jurdica, produce la cesacin del
contrato y la extincin de la relacin social, estando autorizados para
pretender la restitucin en dinero o en especies de las respectivas
aportaciones. Se constituye as en el representante legal de la sociedad
encargada de realizar las operaciones propias de la liquidacin.
21

2.5. SUJETO PASIVO

Es la persona jurdica, no se requiere que los actos antes mencionados
produzcan la imposibilidad de satisfacer sus compromisos o lo coloquen en la
necesidad de ser disuelta.
En relacin causal, si se afecta a la persona jurdica directamente se est
lesionando a los intereses de los accionistas, socios o asociados y a los
terceros interesados.
Los terceros interesados vienen a ser aquellos afectados mediante falsas
comunicaciones. Que pueden ser, los futuros socios, los posibles acreedores y
ms directamente los acreedores.
3. ELEMENTO SUBJETIVO DEL TIPO
En este aspecto, se requiere ineludiblemente el Dolo (que se concibe como la
conciencia y voluntad del sujeto de realizar el hecho tipificado objetivamente
en la figura delictiva.
Pero el texto legal no hace referencia a ningn elemento subjetivo del tipo, no
se exige un nimo de lucro en el sujeto activo, a pesar de que en la mayora
de los casos ste ocurrir.
3.1. SUPUESTOS TPICOS:
Las Conductas defraudatorias de los que se sirve el sujeto activo para
perjudicar al sujeto pasivo, los tenemos claramente definidos por el art. 198
del Cdigo Penal los cuales son ocho:
1.-Ocultar a los accionistas, socios, asociados o terceros interesados la
verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances,
reflejando u omitiendo en los mismos beneficios o prdidas o usando
cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas
contables. En este aspecto el comportamiento consiste en ocultar a personas
interesadas la situacin real de la persona jurdica, mediante cualquier engao
que suponga alguna variacin en las partidas contables. Entendindose por
22

ocultar, toda accin u omisin destinada a esconder o disimular un

determinado hecho.
La ocultacin de la situacin real tiene que hacerse por cualquier medio que
suponga una variacin de las partidas contables; para el efecto el Cdigo
Penal indica como posibles medios de variacin: el falseamiento de balances,
reflejar u omitir en ellos los beneficios o prdidas.
Ocultacin de la persona jurdica falseando balances.
El balance es la anunciacin del activo y del pasivo, y el resultado de su
confrontacin. El balance indica el estado del activo y del pasivo de la persona
jurdica, que permite por comparacin con balances de periodos anteriores,
seguir la marcha de los negocios o apreciar que existen ganancias o prdidas.
La importancia del balance para el tipo legal es su funcin informativa, que
reposa en los principios de claridad, veracidad, unidad, continuidad y
prevencin o prudencia, por lo que permite conocer la verdadera situacin
econmica de la persona jurdica.
a) Tipo objetivo
Se configura cuando se informa en asamblea o en junta general, con falsedad,
en forma inexacta, u ocultando hechos que deben informarse por ser de
inters.
Seala Antolisei, Falso balance se da cuando no se indican en los activos
bienes que efectivamente forman parte del patrimonio social.
Es pues el falso balance aquel en el que se omite circunstancias que deben
hacerse figurar o se asientan otras que no coinciden con la realidad;
determinando una confusin o engao de la situacin econmica de la
persona jurdica.
Para Fragoso, este tipo de delito se da por comisin y omisin, debiendo
referirse a hechos de importancia, es decir hechos que puedan influir sobre la
economa de la persona jurdica.
23

b) Sujeto activo
Especialmente en este tipo de delito, como seala Sebastin Soler, el agente
es el director, el gerente o el administrador y liquidador, personas que tienen
en sus manos las facultades de administrar, gestionar y dirigir a la persona
jurdica.
c) Tipo subjetivo
Este tipo eminentemente dolosa, es decir tiene que tener intencin manifiesta
de reflejar u omitir beneficios y prdidas o usar cualquier otro engao que
suponga aumento o disminucin del patrimonio social.
Garca Rada, seala, la desproporcin entre el valor real y el sealado en el
balance o inventario, debe exceder a toda prudente rebaja del activo o del
aumento del pasivo de la persona jurdica, para que se presente el dolo.
Es pues la voluntad consciente, dirigida a afirmaciones falsas o a ocultaciones
fraudulentas, con la finalidad de causar un perjuicio a la persona jurdica o a
terceros.
d) Consumacin
Para algunos, se consuma tan solo con el falso informe, independiente con el
resultado lesivo, perfeccionndose cuando el balance llega a conocimiento de
los sujetos pasivos. No siendo necesario que estos caigan en el engao. Otros
piensan que se consuma cuando se hace de conocimiento de los sujetos
pasivos mediante su lectura.
2.-Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona
jurdico. Al igual que en el anterior comportamiento la accin realizada por el
sujeto activo va dirigido a no reflejar la verdadera situacin de la persona
jurdica. El medio de que se vale el sujeto activo es emitir datos falsos, siendo
este punto el que permite diferenciar este supuesto del contemplado en el
inciso anterior, que es ms restringido al aumento o disminucin de las
partidas contables. Comprende, por tanto, el proporcionar cualquier dato falso
que no implique el aumento o disminucin de las partidas contables.
24

La ley prev diversas formas de asegurar a los accionistas y socios la debida

informacin del balance y la supervisin del mismo, mediante el derecho de
inspeccionar la contabilidad de la persona jurdica y de pedir informacin sobre
el curso de las operaciones sociales, este derecho de informacin se
encuentra limitado, cuando a criterio del directorio la publicidad de los datos
solicitados perjudica a los intereses de la persona jurdica. Pero esta limitacin
no funciona si la solicitud est apoyada por la cuarta parte del capital pagado.
a) Tipo Objetivo
Cuando se rene la asamblea de accionistas o socios, el directorio eleva para
su conocimiento la memoria anual sobre la marcha de los negocios de la
persona jurdica, acompaando datos concretos y precisos de su estado
econmico.
Los interesados pueden recabar datos para hacerse una idea de la institucin
antes de concurrir a la junta general.
Siendo que los accionistas propietarios del capital social, es deber de los
administradores

enterarlos

del

movimiento

econmico,

mediante

informaciones peridicas y en la oportunidad que se le requiera. Cualquier

falsedad en estos datos configura delito.
Antolisei seala que la puesta a disposicin de datos puede ser tanto en forma
escrita como verbal, y la falsedad debe ser concreta y precisa.

b) Sujeto activo:
Soler seala, esta figura puede ser cometida nicamente por el fundador,
director, administrador y liquidador que de acuerdo a ley o los estatutos est
encargado para autorizar o publicar los datos que los interesados soliciten.
c) Tipo subjetivo:
Es totalmente dolosa, su intencin es proporcionar datos falsos con el nimo
de causar un perjuicio a la persona jurdica o a terceros, el acto debe ser
25

ejecutado a sabiendas, es decir, como advierte Soler, con conocimiento de su

ilegalidad y del perjuicio que puede generar.
d) Consumacin y tentativa
Se consuma cuando el dato falso llega a conocimiento de los destinatarios, no
siendo necesario que estos caigan en el engao o en la confusin.
Como delito de peligro, se consuma cuando la falsedad aparece en un
documento social y alcanza publicidad, aunque no se cause perjuicio efectivo.
La tentativa se da cuando se ordena la publicidad, pero por circunstancias
ajenas a la voluntad del agente no llega a los destinatarios de la misma.
3).-Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones de
acciones, ttulos o participaciones. Art. 198, 3 CP.- El comportamiento
consiste en cualquier accin u omisin que realice el sujeto activo tendente a
falsear la verdadera cotizacin de acciones, ttulos o participaciones. El medio
del cual se vale el sujeto activo es el engao.
Accin: Parte del capital social de la sociedad annima, en la que se rene un
conjunto de derechos y obligaciones del accionista en contribucin de su
aporte.
Ttulo: En unos casos, representa los derechos de los accionistas a quienes
se ha reembolsado el importe de sus acciones, en otros casos, representa los
beneficios atribuidos a los fundadores en compensacin de los servicios
prestados para la constitucin de la sociedad, o las participaciones acordadas
a los trabajadores.
Participacin: Es la medida del derecho de los socios, se da en las
sociedades de responsabilidad limitadas, y en las sociedades civiles, sean
lucrativas o no.
a) Tipo objetivo:
El agente utiliza mentiras o falsificaciones, normalmente operaciones ficticias.
26

La accin delictuosa, advierte Creus, tiene que estar orientada a presentar a la

accin, ttulo o participacin con un valor que realmente no tiene o no podr
alcanzar en el mercado.
En nuestra legislacin est prohibida la emisin de acciones sin valor nominal.
Fragoso afirma que las falsas cotizaciones de cualquier empresa darn
indicacin errnea sobre la situacin econmica, atrayendo capitales e
induciendo a error a aquellos que realicen transacciones con la persona
jurdica.
b) Sujeto activo
Puede ser un miembro del directorio, el gerente y el administrador en el caso
de las sociedades civiles.
c) Tipo subjetivo
Es netamente dolosa, y un dolo directo, es decir que los ttulos fueron emitidos
irregularmente, se ofreci engaosamente como medio para lograr su
colocacin
d) Consumacin
Con la emisin de las acciones o las participaciones, basta con ponerlos en
circulacin para que se configure el delito, siendo irrelevante su adquisicin o
no.
4. Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma
Persona

jurdica

como

garanta

de

crdito. Art.

198,

CP.-

El

comportamiento consiste en aceptar -acceder, admitir - acciones o ttulos de la

persona jurdica como garanta de un crdito. En s, la conducta slo es
antijurdica cuando los propios estatutos de la persona jurdica no permitan tal
posibilidad.
La sociedad no puede otorgar prstamos con garanta de sus propias
acciones, bajo responsabilidad del directorio, la que tiene por finalidad, evitar
27

que la sociedad se confe en un ttulo cuyo valor podra desaparecer por

prdidas en los negocios.
a) Tipo objetivo
La accin tpica consiste en aceptar las acciones o los ttulos de la misma
persona jurdica como garanta de algn crdito, cuando est expresamente
prohibido por ley y por los estatutos.
Los accionistas, socios y asociados, no pueden beneficiarse con prstamos
dejando como garantas los ttulos o las acciones de la persona jurdica a la
que pertenecen. Pues sera como afirma Mirabete, acreedora y fiadora al
mismo tiempo.
Pues llegado el caso, la persona jurdica se vera obligada a rematar sus
propias acciones en caso de incumplimiento, perjudicndose ella y los terceros
interesados.
b) Sujeto activo
Un miembro del directorio o los administradores en el caso de sociedades
civiles.
c) Tipo subjetivo
Es doloso, se requiere la existencia de un dao o peligro concreto, tratndose
de un delito presunto, basta el conocimiento de la irregularidad de la
operacin.
d) Consumacin
Cuando se realiza la operacin por medio de la cual el beneficiario recibe el
prstamo y deja en garanta las acciones o ttulos de la misma persona
jurdica.
5. Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes.- El
comportamiento consiste en fraguar maquinar o tramar balances, esto es, El
sujeto activo realiza determinados actos para alterar los balances, que
28

acabarn siendo falsos, con la finalidad de distribuir utilidades reflejadas en los

balances adulterados.
Para proceder al reparto de utilidades se requiere que necesariamente que
ellas existan.
a) Tipo objetivo
El sujeto activo, tiene que mejorar el activo social, con el fin de hacer aparecer
cantidades inexistentes o simuladas, sobrevalorando los elementos contenidos
en el activo, mejorando los ttulos en cartera, disminuyendo u omitiendo las
cargas del activo.
Garca Rada seala, puede presentarse dos premisas; que el balance no
arroje utilidades, a pesar de lo cual el directorio declara que existen y ordena
su distribucin o que mediante balances falsos el directorio declare utilidades y
los reparta, configurndose el delito en ambos supuestos.
El balance, como equilibrio de valores, exige la contraposicin de los asientos
del pasivo a los del activo. Por ello, para equilibrar ambas cuentas, debe
agregarse al pasivo el exceso del activo sobre l o sea, el resultado neto. De
este modo, la utilidad viene a situarse al mismo lado del pasivo, sin que pueda
reputrsele como tal.
b) Sujeto activo
Solo lo realiza el directorio, pues ste es el rgano social que en cada ejercicio
econmico, declara si hay o no utilidades y dispone su distribucin, esto en las
sociedades annimas y en las sociedades civiles y cooperativas sern los
administradores.
c) Tipo subjetivo
Es dolosa, pues se tiene conocimiento que la distribucin de utilidades est en
desacuerdo con la realidad econmica de la persona jurdica.
d) Consumacin y tentativa
29

Se consuma en el momento de la distribucin de las utilidades o dividendos,

no habiendo necesidad que el agente obtenga un provecho econmico
efectivo. Es decir cuando el accionista posee las utilidades inexistentes.
La tentativa se da cuando se fragua un balance para hacer aparecer utilidades
que en la realidad no se han dado, pero que por otras causas no se ha
efectivizado la distribucin.
6. Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin, consejo
directivo u otro rgano similar, acerca de la existencia de intereses
propios que son incompatibles con los de la persona jurdica Art. 198, 6
CP
El comportamiento consiste en omitir comunicar a estos mismos rganos que
tiene negocios afines con los de la persona jurdica, dado que los intereses del
sujeto activo y la persona jurdica son incompatibles.
a) Sujeto activo
Un miembro del directorio, consejo de administracin, consejo directivo o el
gerente.
b) Tipo subjetivo
Es doloso, configurndose con el conocimiento de la oposicin de intereses,
entre el autor y la persona jurdica y no hacindolo saber al rgano
correspondiente, teniendo la intencin de causar un perjuicio a la persona
jurdica.
c) Consumacin
Cuando se omite o no se hace saber que hay un conflicto de intereses, entre
el autor y la persona jurdica de la cual el agente es su representante. No es
necesario que el dao o perjuicio sea efectivo.
7. Asumir prstamos para la persona jurdica.- El comportamiento consiste
en asumir prstamos para la persona jurdica. Se considera que la actuacin
30

del sujeto activo tiende a causar un perjuicio a la persona jurdica; Ejemplo: en

el caso de que no puede hacer frente posteriormente a dicho prstamo.
Asumir prstamos para la persona jurdica no est prohibido, siempre que se
realicen por los cauces normales y la publicidad necesaria que seala la ley y
los estatutos respectivos.
Los prstamos para la persona jurdica deben tener la aprobacin de la junta
general, o de la asamblea general o en todo caso de los miembros de los
rganos respectivos.
a) Tipo objetivo
Cuando se asume prstamos para la persona jurdica sin haber seguido los
principios de veracidad y publicidad que la ley o los estatutos sealan.
El agente realiza prstamos sin poner en conocimiento a los rganos
competentes para la persona jurdica, con el nimo de causarle perjuicio a la
misma.
b) Sujeto activo
Puede ser un miembro del directorio, o del consejo de administracin en
personas jurdicas de carcter civil o el gerente.
c) Tipo subjetivo
Es doloso, el agente tiene conocimiento que est actuando sin tomar en
cuenta los procedimientos normales, que le imponen la ley o los estatutos.

d) Consumacin
En el momento en que el prstamo se concreta o se efectiviza, no es
necesario que el perjuicio se verifique realmente. Basta que el prstamo se
realice para que el delito se configure.

31

Es posible la tentativa, cuando se ha realizado todos los actos previstos para

el prstamo y por causas ajenas a la voluntad del agente, el prstamo no se
realiza.
8. Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona
jurdica.- Este comportamiento consiste en usar el patrimonio de la persona
jurdica para provecho propio o de tercero, lo cual supone una infraccin del
principio general de la autonoma de las personas jurdicas, acogido, ms
concretamente en el art. 78 del C.C., segn el cual los miembros de la
persona jurdica no tienen derecho sobre su patrimonio.
a) Tipo objetivo
Consiste en prstamos de bienes, dinerarios o no, que se hagan los
administradores o presten a terceros, sin que se tengan el permiso necesario
de la junta general, la asamblea de socios o el rgano correspondiente.
Tambin con el simple uso de los bienes.
b) Sujeto Activo
Pueden cometer los directores, gerentes, administradores y liquidadores.
c) Tipo subjetivo
Es doloso, el agente tiene conocimiento de la ilicitud del acto y sin embargo lo
realiza, el dolo es especfico, el acto va dirigido a obtener un provecho.
d) Consumacin
Con el solo hecho de usar el patrimonio social sin el conocimiento y
autorizacin de la junta general o asamblea de socios.
Si existiese autorizacin o ratificacin posterior es irrelevante, pues el delito se
consuma con la sola realizacin de la conducta prohibida.
Salinas Siccha, dice que el delito se consuma en el momento que el agente
comienza a usar en su provecho personal o de un tercero algn bien de la
persona jurdica sin contar en su caso, con la respectiva autorizacin del
32

rgano correspondiente, La autorizacin o ratificacin posterior es irrelevante

penalmente, pues el delito ya se habr perfeccionado, la conducta puede
quedar en grado de tentativa, como es el caso cuando el agente es puesto al
descubierto cuando se dispone a usar el bien sin tener autorizacin.
4. LA PENA
Despus del debido proceso, de encontrarse responsable de cualquiera de las
conductas descritas, se establece pena privativa de libertad no menor e un
ao ni mayor de cuatro aos, correspondiendo al juzgador graduar el quantum
de la pena al momento de individualizarla en el caso concreto.

5. JURISPRUDENCIA PERUANA

1)En los delitos instantneo como es el delito de estafa, que adems es un

delito de resultado material, el plazo de prescripcin de la accin penal
comienza a partir del da en que se consum; en este caso el delito de estafa
33

se entiende consumado cuando el sujeto pasivo, al ser inducido o mantenido

en error por el sujeto activo, realiza el acto de disposicin patrimonial que
provoca el dao en el patrimonio, esto es, se consuma con el perjuicio a partir
del cual el desvalor de resultado adquiere su plenitud.
R.N. N 3344-2003-Ayacucho. Jurisprudencia Penal, T II. Normas legales.
2) Configuran estafa los actos que se cometen con la intencin de causar un
perjuicio econmico a un tercero, manteniendo en error al afectado, cuestin
que no ocurre en autos, al haberse formalizado un contrato de compra-venta,
bajo la modalidad de alquiler con opcin de compra, ms an si los
procesados han cancelado parcialmente el importe, y la finalidad del agraviado
es obtener el cobro de su crdito.
Exp. N 049-2001. Jurisprudencia Penal, Ed. Normas Legales, T. 1, pg. 283
3) El delito de estafa consiste en el empleo de artificio o engao a fin de
procurar para s o para terceros un provecho patrimonial en perjuicio ajeno, y
requiere para su configuracin, de ciertos elementos constitutivos como:
engao, error, disposicin patrimonial y provecho ilcito, los mismos que deben
existir en toda conducta prevista en el artculo 196 del Cdigo Sustantivo
Peruano, es decir cuando el agente tiene la conciencia y voluntad de realizar
los elementos objetivos del tipo, engaar para inducir o mantener en error a la
vctima para que sta disponga de su patrimonio, circunstancias que no
concurren en el caso de autos por cuanto las operaciones realizadas por ella
cuando se deben a un sobregiro otorgado por funcionarios autorizados de la
entidad bancaria, lo que constituira una relacin contractual materia de una
accin extrapenal.

CONCLUSIN

34

 El delito de estafa consiste en el empleo de artificio o engao a fin de

procurar para s o para terceros un provecho patrimonial en perjuicio
ajeno, y requiere para su configuracin, de ciertos elementos
constitutivos como: engao, error, disposicin patrimonial y provecho
ilcito, los mismos que deben existir en toda conducta prevista en el
artculo 196 del Cdigo Sustantivo Peruano, es decir cuando el agente
tiene la conciencia y voluntad de realizar los elementos objetivos del
tipo, engaar para inducir o mantener en error a la vctima para que
sta disponga de su patrimonio, circunstancias que no concurren en el
caso de autos por cuanto las operaciones realizadas por ella cuando se
deben a un sobregiro otorgado por funcionarios autorizados de la
entidad bancaria, lo que constituira una relacin contractual materia de
una accin extrapenal.

BIBLIOGRAFA

35

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Temis S.A, p. 164.
Montoya Manfredi, Ulises; Derecho Comercial, Lima 1988.
PEA CABRERA FREYRE, Alfonso Ral, Derecho Penal Parte
Especial, tomo II, editorial Moreno S.A. 2012.
SALINA SICCHA, Ramiro, Delitos Contra el Patrimonio, 4ta Edicin,
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http://www.teleley.com/contenlegal.php?idm=2039
Leer
ms:
http://www.monografias.com/trabajos97/fraudeadministracion-personas-juridicas-peru/fraude-administracion-personasjuridicas-peru.shtml#ixzz3r6NT2ZeU
http://www.monografias.com/trabajos97/fraude-administracionpersonas-juridicas-peru/fraude-administracion-personas-juridicasperu.shtml#ixzz3r6MFvTPM
LUIS ALBERTO BRAMONT-ARIAS

TORRES "Jurisprudencia

Materia Penal". Editorial Dimersa Agosto 2000

BRAMONT-ARIAS
TORRES

CANTIZANO: Manual de Derecho Penal. Parte especial

36

en

GARCIA