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Irro
Mnnr.ro Anecoo
or Pnocepnrrono
Cn'r,
ARElrATnss: BJ' op. Iu. = Bw;n, A., optisculos /uidlcoq ert Obrcs
completas ilz do And,s Bello (reimp. Sant'ugo, 1932); Bol. = Boletln d
las leyes y d las &dws V d,eetos del gobiemo. Santiago; Sc. : Sesiotles
de los cuetpos lcgisl.atiaos de ln epbkca de Chle (ed, Letelie, V., Santiago,
f887-1908); C.ac, : Coaeta d,e los Tburalcs1 Indico est cdul,a eal con su feclra ectificada de acuerdo la llmad
le atocin que sobre este punto ha hecho MAF-Z Une!'rJo, en el sentido que
datal en 1778 <lerira de un erata de la NovGima Recopilaeiur, que con
fecuencia q)ite los autores: La acci d.e retteiciat 4 traas dz lns aputte
l.e Betin iI la Mata Llnares, e Aeo- de Hlslotu del Deteclo 4 (Bretrx
tures, 1976), p, 143, n. 4.
Irr-o
Mmrr-r-c
I Sobre los criteios que en esta ateria rigen en los distintos reilos peninsulaes: Scrq, J. M., Colpcciotps d2 iuiryrdznca y de ilctnenes, en
Ptez Ma*n, A. Sclolz, l. M,, Legilrlac tn ! iutispu.dncia en la Espatu dcl
3 Refeente a los alcances que esta cdula prohibitiva tieoe e el mbito del
ileocho indiao: Lyvlccr, A., La fundamzocn d.e hs sefltenci.s en el ilreaho
lndt, er| Rea. d4 Historia dl Dercclp I ( Bueoos Aircs, 1978, p. 47-73.
a Sobe I eotivaci ideolgica que el principio de lundamentacin de
sentencia tuvo er el mbito de h cultua europeo: Trnurro, M,, L'obblgo di
notoazlore dello terte7a ciaile tta dhio cornw e illumirisn]a, en La fortruzbrc (t 2), p. 599-633; S^r't'EL, T,, Hstoie lu iugent notio, e Reo.ae
d Dro Publc et d2 14 Scknae Politique 6l (1955), p. S53.
Furourr.cl
DE sENTENcTAs
cLEMENoTA
TuDIcIAL
73
rcpiblina ln obkgacn ilc lunilar stn sentencins, Una yctica monstuosa, resto d.e la igrnrancia g ilel dzspotisrn, ha tenido a La
familia chilena priaada hasta hoi d,e este beneficio comn a toilos los
pueblos libres de la, tierra; A nientra.s nuestros cdi,gos polticos han
d.eckrado a las ciudadatos las ilzrechos mts preciosos, y hon estoblecido los cmientos iIeI mden pblico; los ilerechos il los ci.udn
ilanos y el orden pblico han esta.ilo a la merced ile las decisiones
arbitrurias del poilzr iucial. No pued.en ocultarse a ouestra sabidltra los lunestos reaitailns, que ptoduce g que il.ebe Wod cir esta.
anomala poktica, que saloa d la obligacin de ilar cuctta ile strs
operaciones a los funciotwrios que ilisponen de mtestros m^s caros
intercses, porqtn tienen en $B nurnos ks oido.s, el honor g lat fortunas d,e los inoduos... pero ln lenfitud con que probablemznte
se proceder en Ia ad,opcin d.e esta importante refom, aleia consiil,erablemnte d nosotos el mamnto ile aer e*ablzcidas olguus
innooaciones sin hs cuales no pued,en tetwt influio ni obsensarn
ntnstras iwtitrciones pokticas 6. Se observa as cmo la exigencia
de motivar los fallos se couider como una de las garantlas ciudadanas inseparable a las rtudes del sistema republicano.
De esta manera, igual que antes de la constitucin de 1822, siguieron manifestndose en nuestro medio opiniones sobre la necesidad de motivar las sentencias. Destacan entre ellas las vertidas por
Andrs Bello en un artculo aparecido en El Araucano $, en que
El Ataucaro No 395 de 25 de noviembe de 1836. En un conentario
sobre este proyecto de ley, cuyo texto se consigs en ese miso eiempla del
peridico, se dice: El proyeao de lcg ptopuesto al Congteso en'el lnewaie
que hertaros en el presente nltfio presenta a las ihlbos uw da Las
garatas ,tuls rcalpe que la bii.slnct'n puedz ofrecet a ut pueblo. Hasta hoi hn
estado soetid,os tues'tros deechos a ls decsiots abitias d los iueces,
que saietos o las pasiones, eftoes ! preocupacions que lorttit el patmoo
de Ia especie humw, han goudo dcl omloso q ertaoagante priall.egta d,e
-e
lallar sobre las cuestioes nus irnpoantes sin dti cuenta la riac
lns
tundamentos d &ts iutcios, nI espltraciaes sottslaato as ilc sus ope@ionet
oniristuatiaas. Este po'rccto de ley sobre fundmetecin de sentencias qued
eatoDces con traitacin paralizada en la cmara de diputados, con informe
rendido po la comisin de legislacin y iusticia de dicba corporacin, de fecha 2 de diciembe de 1836, debido a la declaraci de guerra contra la confoderacin Pe-Boviana. Ver SCl., , p. 3Ae ss. Co todo, el mi$no texto
de dcho proyecto fue promulgado como ley de la repblica en el mes de
mazo del ao iguinte, poI medio de un decreto presidencial, dictado en uso
de Is facultades etaodinais concedidas al gobiemo para hacer ftente al
conflicto corto l cofedeacin,
a El Aaucaa No 197 de 90 de iui,o de I83t = Bwt.rr., ./t Op, Itu,2, p,
9 ss.; El Atottcaio Ne 296 de 6 ile mayo de 1838 = Ba.-o, A. Op. !u.2,
p. 152 ss. Sabido es la preocupacin de Andres Bello por la materis procesales,
cuye codificacia la conside incluso, prioritaria a l taea de cdificacin
civil.
Ir.r-o Mmllo
74
140
XIX, en Replsta
7 (1982), P.
ss.
ctmo
txto ile ilicha ley rcza. as; Satltiago, 37 de eeto d 1837 Por
el Cogeso N,'cia'r.al ,w ditcuttda i aprobado el slguiente prclecto de
El
Fununrrcrw
DE sENTENcIAS
cLEMENcTA
JUDTcTAL
Bello
g el dereoho",
Sanliago, 1989,
Irrlo
76
Mmr-r-o
II.
LEGALES,
rG
Bol. 19 (r85r), Ne 9, p.
tt Bol.7 (IMl),
te BoI.
re Bol.
7
7
524.
Nc 7, p. 90.
(1841), Nc 7, p. 90.
(1841), N0 7, p. 90.
FullvrnNrecrt DE sENTENcIAs y
CLEMENCTA
JUDTCTAL
20 Toris
ValE{TE F,, El decha perwl de
morcrqula absolutt
siglos XVI-XVII-XVI ), Madid, 1969, p. 375 ss.
2r LEyAGcr, l\,, Historta d.el deecho peial agetir@, Bueoos Airec, 1g78,
p. 30 ss.; Avu..r M.rnre4 A., Esqucma del deteoho penal tndiano, SaDago, 1941,
(
p. 37
s.
VaIJE\TE,
Ir.rr-o Mrnrr-r,o
78
ron burladas por una forma de arbitrio iudicial clemente que recoge
el eco de la nueva mentalidad que se impone en este campo B. Este
es el tipo de arbitrio que nos interesa tratar aqu, el cual corresponde
a su modaliclad ms radical y propia: el arbitrio contra l.egern,
que en el caso que nos ocupa consiste en que el iuez establece una
sancin siempre inferior a la sealada por la ley, pues por vla del
arbitrio tambin era posible aplicar un castigo ms gravoso. Pero al
margen de ste existen todava otras fomas de arbituio judicial,
corno aquel en que ante la indeterminacin legal de la pena -frecuente en la letra de la antigua legislacin- se facultaba al iuez
para precisarla en su lugar. En este ltimo caso la ley a lo ms
viene a sealar un canon genrico ('con todo rigor", "con arreglo
a la iuscia", "a juicio del iuzgador", etc.) con sujecin al cual el
decisor debe establecer el castigo. Pero, si en la prirnera situacin
arbitrio significa basgresin exprofeso de la ley; en la ltima, en
eambio, el iuez acta de acuerdo con ella, ya que hace uso de una
facultad que la misma norma le otorga. Creemos, sin embargq que
en todos estos casos la prohibicin de rnotilar las sentencias se conviti en un elemento de importancia que vino a estimular el uso
de esa facultad discrecional por parte de los jueces, ya que los exime
de la obligacin de tener que iustificar o explicar en sus fallos las
razones que en definitiva los moeron a aplicar tal o cual castigo.
Precsamente la consulta que nustro mximo tribunal hizo al
gobierno plantea el problema acerca de cmo los iueces han ile
dar cumplimiento a la ley de fundamentacin de sentencias, que los
obliga a hacer referencia a las leyes que le sean aplicables%, otando
hacen uso del arbitrio contra legem en los procesos que les toca
conocer.
V^.rE{TE, F.
(n. 20), p. 377 ss.; Lrv.rccr, A. (n. 2f), p. 30 ss.; Ar,rLA MaRaEL, A. (n. 2l).
p. 37 s.
zs
Bol.7 (r84ll, Ne 7, P.
89,
79
80
Irer,o Mner.r.o
III. L
Si se
ca
Las qticas que en Duestra patia se hicieron er elacin con este punto,
se plantean ya en forma general o esrecftcame[te contra sentencias concetas
e1 que los tribunales hacan uso de esta pctica malsana, Como eiemplo de este
ltimo tipo cito el testirnonio apaecido ei El Aaucaw Nc 60 de 5 de;oviembe
de 183I, en quo se hace un descarnado y durlsimo reproche a na seutencia
de la cote de apela-ciones de Santiago, de fecha 29 d octube de I8SI, por
el castigo que fij al
de u delito de obo en lugar sagrado. El dein-autor
cuente era mieobo del tibunal de cmaa de l isticia de fuendoza, quien
sushajo nos candelabos de la iglesia de Nuesta Seora de la Meced la
capitI. No pudiendo ocultar su culpabdad en los hechos, se {inii loco,
d6frando que no habla obado los candelabros, sino que la Virgen S-antsima
ry los- haba petado parr sufragal a una tgerte necesidcl. La sancin que
el delito meecla segn la legislacin castellana en vigor ea l muerte, pero
el tbunal de primera inslacia sentenci al autor a pridio de un ao y midio
en la isla de Juan Fernndez, y la corte de apelacines, evocado esa esoluci& lo destin a la vill notea de Copiap por tres aos, a educar a jvenes
e-n pimeras lehas y latinidad, con la asignacin de una enta mdica. Reproducimos a continuaciD algunos sectoes dla cid crtica que paa EI Arat cono
meeci dich setencia del tibunal de alzada: El tez lnlerlor ha lattado o
b d.iquesto en las leges, ititigado excesioot te Ia pena eableci,a co*a
dlttos de esta ratutuleta; pero al tir impuso pea. Mas el trlbutul sTtpeo...
FurorrmrcrN DE
sENTENcTAs
cLEMENCT
JvDrcrAL
8l
Fue Egaa una mente ilustrada, conoced tanto de la legislacin castellano-indiana y patria, como de la prctica y usos de nuestros tibunales de juscia. Su formacin como jurista iluminado por
las luces y moralidad del siglo le lleva a encajar este problema del
arbitrio judicial criollo dentro del marco ms amplio de las nuevas
ideas exportadas desde Europa.
En la respuesta dada por Egaa a la consulta de la corte suprema cabe separar dos partes I en la primera, confirma y ratifica,
con agregacin de antecedentes doctrinarios y legales, la realidad y
alcance del problema que dicho tribunal plantea al eiecutivo; en la
segunda, propone derechamente
la
solucin.
Bol.7 (l84ll, Ne 7, p. 90. Sin duda que el texto de la ley de fu.udal pctic iudicial
del momento, lo que creabe problemas en tomo a su aplicacin. Ea el punto
mentacin de seotencias adolecia de grandes laguras frcute a
que bataoos esa situacin ya habla sido parcialmeDte advertida por el iIorre
de l comisin de legislaciD y iusticia de la cmara, al cooce el proyocto de
ley sobre dicha mateia que el gobierno pre*ent al congreso e el mes de
noviembo do 1836, cuya hamitacin queil entonces suryendida por el conflicto contm Pel. La letra de ese poyecto fue la misma que no o fijar el
deceto del 2 de matzo de 1837, conocido como ley de funilamentacir d
sentencias. El informe yo aludido de la comisin palmetari sobre dicho
poyecto, ecogido er SCL. 24, anexo 381, eza a: La Comsin de L4 tlacio^
i l*stico. opiw qre puede la Cmora, sienda seruid.a, prestu su aptobaclt al
prcyecto prccedete. Los rozoes et que lo apoya el Peside*e .lp la eepbltca
i ohes ,rwcls que deben tus ,tototkts a lps seotue Diputadae, poner faen
de rdt 14 cot oenidqlo d.e e*a mediilz; perc, cotfuo westa lcfshcitln et tan
lnpedeata, corno es.tn i'l.prcoistos la ,nayot porte de las casos qate se someten
a La |clsl de h aulolfud iutllclal, ctee la Coal qrn paru caloat ette
lconoelente debe agregatse al albtlo Lel Goblmo otro segn la e| estos
ttmiws: 'Atco 2. Si La cuestlon o echnlse prel)ilna por las lzgec, o sl
.ttas fuerefl lruplbabbs po labe caio et nDtia e iniqhtlobl ds@tuL,
podr eces futd,atae h tenteilo er razones opllcoblcs al caso I contofiE
a los pricpios inmables de la iusttb naanal". Sl de b Cot!ion, Dicimbe 2 .l 1836.- Dtego At'tan. Cando sucedierc qw b lzl laya calda
et dcauo, se iuzgar cofoJrne o 14 fdctica bgal que por costune b hubiete
sustit&ido, a sta forma el fund.amento de Ia setecl. Sf las lyet relatloas d
desuetud, se iEor entwes cut ategh
b cpstin hubiqen caldo e
^otorlo
a b potlca lzgal qw, en dzleao
de aquIla, ce hallae e obsettacn, dablhloce e ecte caso lvcet rcf*encia de d,lcha pctica en el fuilamento ila la
tenteia.
Irr,o
82
Mnrr,r-o
El texto de la primera lmrte del informe mariano 30 fue el siguientet Qu ganaamos (ce un mailenn iurisconsulto espaol) con qus
se sigui.esen literalmente algnas de nuestras leges pernles antiguas?
Cierto qrn sera tm especniaio digno ilz una nacin cultn, el azaeteor
a uno, sellnrle las lnbios con un hiero ardiere. Es eoente la iusticia ile esta obseraancia, o innegable el excesoo rigor A aun eroc
dnd, de nuestras leges, como ya lo hicieron pesente los sabios Larilizbal, Maitw g otros. Eriste todto en plzno oigor, aunque sin uso,
la disposicin de la lei 8, tt. V, pa. 4e , que mnn.a'que si algnns
conetiercn el pecada d,e soilama, arnbos a d,os sean castal.os ante
todo eI ptebla, e desryes a tecer dia sean. colga.dos por las piernas
fasta que maerani, pero todos inchsos los iuri.sconsultos citados, conienen en qtrc nada es tan iusto V conaniente a la Repblica como
qw las leges establecida"s y no ilnrogtdas por La Wtestod, leitimo, se
nrengan siempre en obsertancia; y sobre eo no ileian arbrio
nuestros cgos. Todns Ins leyes (d,ice Ia 17, tt, 2,lib, 3, Noa. Recop.) que expresaEnte no se hallut d,erogailas por ohas posteriores
se dben obseroar leralmnte, sin que pueila adrnitirse la escusa il
d,ecir qtn no estn en uso,
Cuanto sostiene aqu Egaa no es novedoso, ya que retoma
ideas expresadas por los iuristas ilustrados, a que se ha hecho referencia en el acpite anterior. Igual que ellos el jurista patrio
fue un crtico del derecho imperante a.7a saz6n en nuestro caso,
tanto de la legislacin heredada de la monarqua castellano.indiana
corno de la nacional el, Y en eI punto especfico que se trata, se ha
visto cmo Egaa apya su postura crtica con la cita de autores
hispanos (Lardibal, Martlnez Marina ), quines en su pas asumie-
eo
3r
BoI.7
(l&t),
Ne 7, P. 94.
ss.
Fumrrmr.crw DE
sENTENcTAs
cLEMENCTA
JUDTcTAL
83
33 Bo.
Irr-o Mr-lo
84
sfurogarf .
En sntesis, lo que la solucin ofrecida por Egaa hizo fue convertir la clemencia iucial en materia criminal -reprobada por la
doctrina y prohibida por la ley- en un mecanismo de conmutacin
de la pena decretada por el presidente de la repblica a sugerencia de la corte suprema. Tal se trata de un tipo de perdn prximo al
antiguo indulto reals, cuyo ejercicio ahora en manos de la primera
magistratura republicana tuvo una aceptacin ideolgica mayor que
el arbitrio piadoso que ejercieron los iueces. Es que baio la monarqua absoluta, segn ya se dio, toda forma de elemencia de que
haca uso la cspide del poder poltico encontraba un argumento
doctinario muy claro: si el monarca es un legislador omnipotente
superior a la ley, puede, del mismo modo como la establece, suspender su apcacin. Sin embargo, dicha iustificacin en favor del
indulto regio no puede ser aplicada sin dificultad al eiercicio de
anloga facultad por parte del presidente de la repblica, dado que
la configuracin de esta nueva magistratura no es congruente con la
del antiguo monarca. No obstante el hecho de ser el rey la cabeza del
9a No obstate que en este estudio emplearnos en foma indistilta lo's
vocablos perdn, indulto y oomutacin, es necesario aputar que histicamente tl distitrcin teminolgica refleja una cieta difeecia concqrtual aunque no siempe fcil de precisar. El significado ms aproximado de estas pahblas parece delineaso sobe l base de las siguieltes icleas: perdn es una
e4)esin comprensiva que engloba tanto al rdulto como h conmutacin, emn
do ohas figuras afines no refeidas eD este trabaio ( plact, estitucir\ rcmisin,
babtacin, etc.); de oba pate, mientras el indulto supone r beaci
totl ile l pea impuesta por senteDcia, l conmutaciD efi,ese al hecho de
sstae al eo de la saci fijada en el fallo a cambio de ota ueos svea.
Todavia las formas & perilr se multiplican cuando se atiende a otrus factoc
dferenciadores, a sabe: el movo qu rnueve a su concesin, la oportuuidad
y forrra de su otogamiento, el uneo de personas a quienes beneficia, etc.
Pero, cualesquiera sean las modlidades que baio l monarqula absoluta evisten
los perdones, tales costuyen actos de gracia del trono regio; y aurque o veces
la ley regule ciertor aspectos de su ejercicio, eso deja siepre a salvo la decisin
del rey para cocedelo o no. Para a tipologi sobe lss divesas fomas que
puedo evest este acto de grecia real: Rooncz Fr,onrs, M, L (n. ), p.
21 ss.; p. 44
ss.
Fu..'plurrrcrN DE
sENTENcTAs
cLEMENoTA
85
JUDTCTAL
Bol.7 (1841),
No 7, p. 94
s.
t. l, p. 220
s.
86
Irr-o
Mnnrr-r-c
hacer el tribunal en beneficio del reo, es tan slo una facultad discrecional que le concede la ley mariana, que como tal puede o no
ejercerla. Todava si en uso de ella quiere ser clemente, su papl
se reducira a hacer ver al presidente de la repblica la extrema
seveidad de la pena legal que corresponde al delito y que por lo
mismo no se halla en uso su aplicacin, sugirindole su conversin
por otra ms benigna. En consecuenciar el tribunal informa sobre este
punto y sugiere una va de solucin al caso, pero es resorte exclusivo
de la primera magistratura de la repblica decidir en definitiva sobre
ella. El nico acto potestativo por parte del iuez es decretar la
suspensin de la ejecucin de la pena legal por l fijada, mientras
el presidente de la repblica se pronuncia sobre la conmutacin.
87
humanidad
iuez decisor
37,
os 183$1844
1844.
1981),
p. 111-r4.
i*,
"
88
Ir-o Mmrr-lo
El tono y forma que reste este fallo vale como patrn que se
repite en las resoluciones del tipo pronunciadas por el mximo tri.
bunal patrio. Salta a la vista en l cmo la obligacin por parte de
la judicatura de condenar a la pena legal, se establece aqu mediante
la confimacin de la sentencia de instancia (Confrmase ln sententia
apelad,a...) en la que se haba impuesto al autor del robo el castigo
de acuerdo con la Iegislacin oficialmente en gor (...en confonnidad le la lzi 74 de Estilo, lo coniletw a la pena oilinrln ile
muerte...). Esta es, en la especie, la sentencia firme del tribunal,
ya inmodificable por propia accin del poder jurisdiccional. Cuanto
Chilo, no se popoa rcbaiar la pena que la ley asigna al delito, sino sbstitrf
su modlidail de eiecucin po oha distinta. Se sugiee al cambia la forma
de cumplir la pena de muerte que P. 7.8.12 seala para el paricidio, casistetrt
atr esac:u l reo con curto arimales diferentes para luego arroiarlo al rnar,
por I murte llevil a cbo por medio de fuilamieato. Los textos de cha
sotroci y del postoriot decreto preaidencial que c(e la proposicin de la
cote supema, aparecen publicadoo et El Arcucano Nc 340 del I0 de marzo
do 1837, precisameute a coatinuaci ile la tuanscdpcin del ilictame mono:
Saiogo, itrza 6 .lp 1837. Este tlbvl la ton4do colocimieto dp la causa
qra se hc de olblo en Chlb conta Gabino Calbullage, acusoda de lwbe
murto o s7t padre, y por ob il ootwlta tra.ta be a V.S, copla il h seteab
que ha pwsto:- "Saiago, itarTo 4 de 1837.- VMos: este^dase setercli en
foma dz fao, por b qw se conlirma la apelada, con il.ecLarccion que dzbe
apliutse al eo Gablno Calbhgz La pena ile dascietutos azotes et los lugares
pbllcos, g en wguid.a lt dc murte, tEttedolo en un aoco d.e cturo, en qta
coqnattacln hace dz h lzy 12, Tit. 8, Part.7 debera tenetse, po purto iereral,
corno utiaa perra dpl dplito d,e palcidio hect4 qw se publqw el cigo pantl,
qwo pot cot tectterb sn etecno lo dispusto sobe el parthibt por b
Pool,es.
FuIl,oMnvrecrN DE
sENTENcTAs
cLEMENcIA
.luDrsrAr-
89
sigue -como ya lo sabemos- configura el mecanismo que ide Egaa, conducente a la bsqueda de una gracia en favor del reo, cuya
decisin ltima escaya a la iudicatura. Se aderte as la separacin
entre lo que es propiamente acto de iusticia y acto de maiestad.
l.
(robo).
Ir-o
90
MrB--c
2.
se
debi a c'n fcil saltaba a la sta, en esos casos, la tremenda desproporcin enbe la naturaleza del delito y la pena asignaila a 1.
30 Cdc.
40 Go.
41 Cbc.
42 Cbc.
43 Cc.
44 Cc.
FuNpeLmtcr DE sENTENCIAs
cLEMENcTA
uDrcrAr-
91
3.
En los casos propuestos la pena que el gobierno aplica al condenado en sustitucin de la sancin fiiada por el tribunal, es corrien-
46 Gc. Nq 10, de
8 de eneo de 1842.
No 1I, de 12 de febeo de 1842,
48 Cc. Na 12, de 19 de febero de 1842.
'rs Cbc. Ne 65, de Iq de abil de 1843.
to Cc. Na 121, de 8 de junio de 1844.
51 C, Na 159, de 29 de maro de 1845.
62 Goc. No 10, de 8 de eneo do 1842.
53 Cb. Na ll, de 12 de febreo de 1842,
a cdc. Na 12, de 19 de febeo de 1842.
55 Gac. Ne 65, de 10 de bdl de l84al.
5 Cc. Ne I91, de 8 de jurio de 1844.
5t Go, Ne 159, de 29 de maro de 1845.
,r? CAc.
s2
Irer-o Mmei-lo
FuxprnrcrN
DE sENTENcIAs
cLEMENcTA
JUDTcTAL
93
V. Gfncs
AL srsrEM^
&
En la
Ir-o Mrrr--o
94
sentado.
q G. Nq
l8t,
de 12 de abril de
1845.
FulrnrrecN
coarulacin
DE sENTENCIAs
cLEMEcrA
JUDTcTAL
95
I una
sola la qe csi siempre Ios pone en este
c a s o; i fcil es ilerogar esta lei i sustuirle ftor otra qe meior
leges qe precisen los Tribuwles a solictar conmrsciones; e
@ BoI.
17
5 de abril de
(1840), Nc 8, p. 87.
1845.
Ir-o
Mrnnr-,o
de
penas.
Frplrtr,lfi{
DE sENTENcTAs
cLEMENCIA
JUDTcTAL
gI
ser la que recoge el Cdigo Penal chileno que entrar en gencia el le de marzo de 1875. Siendo este cdigo tributario del criterio
de su congnere espaol de 1850, llama hurto a la apropiacin de
lo aieno hecha sin olencia en las personas ni fuerza en las cosas;
y robo, cuando inciden algunas de estas circunstancias. En cambio,
en la ley general de hurtos y robos de 1849 se incluye dentro de Ia
denominacin de hurto a la apropiacin de cosa mueble con fuerza
en las cosas, mientras que la olencia contra las personas caracteriza
al robo. Tampoco en el derecho castellano se hablan senrado con
nitidez ambas figuras delictivas; y si en las Partidas del rey Alfonso
se habla de robo y hurto como realidades diferentes, se observa
todavla imprecisin en los perfiles de uno y otro tipo ?8. De ahl que
esta situacin se traslada patente a las sentencias de nuestros tribunales, en especial a las que se dictaron con anterioridad a la ley
general de hurtos y robos, en los que se puede ver cmo los jueces
patrios emplean indistintamente para unas mismas figuras los sustantivos 'robo" y 'hurto", o los verbos 'tobar" y 'hurtar", o parten con
el uso de un trmino para seguir luego con otro.
Interesa, por ltimo, destacar que hubo un tipo de hurto que,
desde mucho antes de 1849, qued fuera de la regulacin de las
leyes hismnas: el hurto de animales. En efecto, una ley de 22 de
julio de 1837 ?4, apenas cuatro meses despus de la ley mariana de
fundamentacin de santencias, sancion al que hurtare tma caballea,
o un bu.ei o urn baco, o ganado meno ile cualquizr especie, qto no
Wse de cutro cabezas, con wn sistema de prenas consistente en deter-
obras
pblicas
2 del C.
Orgnico de Tribunales:
d6 e6te punto: Rooncrs MouRuIJ.o, C., Lo .tlsj.lnct htohlstbo acpaol, er Auato de Hktortt l4l Dc?echo
Espaol 32 ( 1902), p. 92 ss.
obo
Regpecto
et el ileeclo
zt Bol.7
(18411, l,Ie
lo, p.
169.
98
Ir.o Mrn,o