Historia del Derecho

Penal
Cada sociedad, histricamente, ha creado, y crea, sus propias normas
penales, con rasgos y elementos caractersticos segn el bien jurdico que
en cada caso se quiera proteger.

Para explicar el origen del derecho penal, ste se debe buscar en la

sociedad primitiva, y para explicar su progreso, seguimos la trayectoria de
cuatro perodos que seala Jos Mendoza Troconis:

El Derecho Penal de los clanes totmicos.

El Derecho Penal de la ciudad de la antigedad.
El Derecho Penal de las teocracias y gobiernos de las clases
dominantes y de los dspotas.
El Derecho Penal en la Edad Moderna y Derecho Penal liberal.

1.- El Derecho Penal de los clanes totmicos

Mendoza Troconis, explica que el grupo primitivo que se encuentra en la
iniciacin de casi todas las sociedades es el clan, y lo define como:
"agrupacin de parientes o de individuos que tienen el mismo origen
mstico, un antepasado que da nombre al grupo y se denomina ttem"
Por su parte, Durkheim define el clan "la sociedad jurdica de parientes
enlazados entre s por la comunidad de nombre y de culto y por la
reciprocidad de derechos y deberes". (Cita de Benson, Totemismo, pg. 94).
Sin embargo, y en contraste con los autores citados, Miguel Prez afirma
que "el ttem y el tab son inspiraciones cuyo sentido verdadero no
podemos alcanzar a comprender hoy". (Derecho Penal, Principios Generales,
pg. 62, 1963).
En sntesis, en estos grupos primitivos la solidaridad de enlace resida en las
creencias religiosas totmicas, de modo que, en estas primeras formas
sociales, el totemismo aparece como factor de reglamentacin.
Derivados del totemismo surgieron las primeras prohibiciones en el grupo,
denominadas tab; que, en concordancia con la obra "Criminologa" de
Maurice Parmelee, pg. 19; (1925) son:

Sacrilegio: El ttem era un ser animado, en la mayora de las veces un

animal; los miembros del clan consideraban sagrado este animal, crean que
tenan en s mismos algo del animal. Un miembro del clan de la liebre deba
abstenerse de comer carne de liebre y la violacin de esta prohibicin
constituy un tab, que era sancionado por la colectividad, porque ofenda
un sentimiento religioso comn a los miembros.
Incesto: Los individuos del mismo grupo se consideraban hermanos. La
mujer transmita el ttem a sus hijos; en el grupo, la sangre de la mujer,
vehculo del ttem, era sagrada; peridicamente, la mujer pierde parte de
esta sangre, que se expona as a los peligros del contacto; por tanto, el
contacto sexual de los miembros del clan con una mujer del mismo, estaba
absolutamente prohibido, regla tabuada que lleg a constituir la exogamia o
prohibicin de incesto, tan grave, que su infraccin era sancionada con la
muerte.
Brujera: El primitivo era esencialmente animista, ignoraba el origen de los
fenmenos naturales y crea que todos eran animados por entes espirituales
benficos o malficos. As los espritus que animaban las lluvias y la
fertilidad del suelo o contribuan a la destruccin del enemigo, eran buenos,
pero aquellos que agotaban las cosechas o atraan al enemigo eran malos.
Haba en el grupo individuos llamados magos o brujos, que tenan la virtud
de obligar a los entes espirituales a hacer la voluntad del hombre; cuando el
mago beneficiaba al grupo con sus prcticas, mereca galardn y respeto
supersticioso, pero si usaba su poder contra el clan, entonces injuriaba a sus
miembros y su actitud era sancionada como brujera.
Traicin: La vida primitiva de los clanes era una continua guerra contra
otros grupos, y el guerrero que se negase a combatir o instigase o ayudara
al enemigo, atentaba contra la seguridad y permanencia de la colectividad,
era sancionado por traicin.
Los delitos de caza: Por ltimo, la caza constitua, en aquellas remotas
pocas, la forma ordinaria de procurarse alimentacin, estaba reglamentada
como factor de vivencia en el grupo, las infracciones de las reglas de la caza
constituan atentados contra la comunidad.
Estos hechos fueron "equivalentes a delitos", porque en estos grupos no se
tena un verdadero concepto de delito: se sancionaba ms bien la accin de
daar.
En efecto, las muertes violentas eran corrientes, por rito religioso,
venganza, canibalismo, inutilidad, hazaa guerrera; el infanticidio era
impune, porque el matador tena derecho a disponer del producto de su
sangre, el robo se estimaba como una muestra de habilidad y destreza; los
hechos sexuales de seduccin y violacin no se sancionaban: la mujer
perteneca a la comunidad y la unin sexual ms frecuente consista en el
robo de mujeres.

Dadas las condiciones que anteceden, surge una interrogante:

Quiere decir entonces que los daos ocasionados a las
personas y a las propiedades quedaban sin sancin?

Venganza Privada: en respuesta al planteamiento anterior, el ofendido

tomaba venganza por su propia mano, y todos los miembros del clan se
consideraban ofendidos, porque entre ellos exista un sentimiento de
obligaciones y responsabilidad comunes, cada uno era en el grupo
responsable de los actos de los dems, y cada cual estaba dispuesto a
vengar la ofensa inferida a otro, como hecha a l. Esta fue la primera
reaccin contra los hechos equivalentes a delitos: la venganza de la
sangre. La venganza privada era siempre exagerada, ocasionaba mayores
males que el sufrido por el vengador (no exista el principio de
proporcionalidad), las venganzas se encadenaban, clanes enteros vivan en
perpetua guerra por los homicidios cometidos en las personas de sus
miembros.
Sobre la base de las consideraciones anteriores, Isidro de Miguel Prez,
argumenta: "La tribu pide la eliminacin de quien ha delinquido en el
interior de la misma, si el delincuente pertenece a otra tribu, viene la
venganza de sangre y con ella la guerra entre las dos tribus que,
generalmente, termina con la desaparicin de una de ellas".

2. El Derecho Penal de la ciudad de

la antigedad
Los clanes eran nmadas en su origen, sin embargo, en una etapa ms
avanzada los clanes se hacen sedentarios por el influjo de la agricultura.
Grupos de clanes ocupan una porcin determinada de territorio y forman
poblados y aldeas. Los grupos que sobrepasan la fase del clan se sitan en
fracciones de territorio, verdaderos distritos, concejos o marcas. La
circunscripcin territorial se hizo cada vez ms extensa, los grupos locales
se renen en otra forma de sociedad ms amplia, que se denomina tribu, y
la tribu se estructura con un poder superior individualizado. Entonces, la
sociedad formada por los clanes o familias constituye una ciudad, como las
ciudades de Grecia y Roma, y el derecho de castigar se torna pblico, en el
sentido de que se ejerce por el jefe de la ciudad o por el magistrado.

Las leyes de las ciudades

La enumeracin de estas prohibiciones o hechos "equivalentes a delitos"
daosos en la vida de esos grupos, sigui, en las ciudades, con la invencin
de la escritura, el "catlogo de los delitos", contenidos en leyes escritas, que
en la Roma primitiva formaron un cuerpo denominado Leyes duodecim
tabula rum: Ley de las XII Tablas.
En casi todas las ciudades de la antigedad se formaron leyes toscas que
contenan leyes reglas penales interesantes, y hoy llaman la atencin el
Cdigo de Hanmurabi, en Asiria; el Pentateuco, entre los Hebreos; el Cdigo
de las Cinco Penas, en China; las Leyes de Minos, en Greta; y las Leyes de
Dracn, Soln y Licurgo, en Grecia.

Clasificacin de los delitos

En la mayora de estas leyes aparecen dos clases de delitos: unos pblicos,
que ofenden a la colectividad y son castigados con penas pblicas; otros,
privados, que ofenden a las personas y a la propiedad, y eran sancionados
con la propia mano del ofendido.

Los delitos pblicos

Las leyes de las XII Tablas establecan, como delitos pblicos:
El perduellis o traicin: era todo atentado contra la ciudad, la guerra mala,
la instigacin al enemigo.
El parricidium o muerte de un semejante.
Al lado de estos hechos principales colocaban otros delitos comunes como
el robo, los hechizos mgicos usados para destruir las cosechas, los libelos
difamatorios y las injurias pblicas, el incendio de un edificio, la
defraudacin del cliente por el patrono, la negativa a declarar como testigo,
el testimonio falso, los grupos sediciosos de noche y en la ciudad. Las penas
que se imponan por estos delitos eran talionarias o revestan ya rigor o
crueldad, la muerte, los suplicios, el sacrificio a los dioses, la precipitacin
desde la Roca Tarpeya y el fuego.

Los delitos privados

La pena revesta carcter privado, se traduca en un rescate o arreglo
pecuniario que extingua la accin penal por un simple pacto. As, contra el
que rompa un miembro y no transiga, la pena del talin; por la fractura de
un hueso y de un diente a un hombre libre, 300 ases; de un esclavo, 50
ases; por la injuria a otro, 25 ases; por el dao causado injustamente, la
reparacin; por el hurto, el cudruple del valor hurtado. Estos delitos
privados podan clasificarse en hurto, rapia, dao en la propiedad ajena e
injuria a la persona.
Es evidente entonces, que en la reaccin contra los delitos privados
intervienen dos limitaciones esenciales a la venganza privada:
El talio o talin: slo se permita infligir al culpable un mal igual al que haba
ocasionado.
As, las leyes mosaicas decan:
"Pero si ocurre un accidente mortal, entonces tienes que dar alma por alma,
ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, marca candente
por marca candente, herida por herida, golpe por golpe y en caso de que un
hombre hiera el ojo de su esclavo o el ojo de su esclava y realmente lo
arruine, ha de enviarlo como persona puesta en libertad en compensacin
por su ojo. (Traduccin del Nuevo Mundo de las Santas Escrituras, xodo,
Cap. 20, versculos 23 25).

En la Ley de las XII Tablas tambin se establecan este tipo de preceptos

talionarios.
- Compositio o compensacin talionaria: obligacin para el ofendido de
recibir un precio en dinero por la ofensa, que se consideraba como el
rescate de la sangre. En muchas leyes, el ofendido poda escoger entre la
venganza o contienda y la composicin, pero la autoridad poltica,
adquiriendo poder creciente, logr establecer la composicin obligatoria,
para evitar que se debilitaran los grupos por la multiplicacin de la
venganza.
Con referencia a lo anterior, R. Shom, sintetiz la evolucin de la legislacin
penal en Roma de esta forma:
Al fundarse la Repblica Romana, el pueblo reclam para s el castigo de los
delincuentes que merecan pena de muerte, el juicio se hizo pblico
entonces, los delitos eran creados por leyes especiales, que determinaban
tambin la pena y eran juzgados por jurados, se denominaron Crimina
legitima, y las leyes que los instituyeron, Quaestiones. (Instituciones de
Derecho Privado Romano, pg. 417).

3. El Derecho Penal de las teocracias,

clases y dspotas
Lo mismo en Egipto que en los imperios de Oriente antiguo, en Grecia y
Roma, durante el feudalismo y en las monarquas e imperios europeos, o
cuando ejercieron los Papas el poder temporal y los soberanos se decan
representantes de los dioses en la tierra y gobernaron en nombre de la
divinidad, y hubo clases vencedoras y dominantes que oprimieron a las
sojuzgadas, en todas estas estructuraciones de los grupos sociales,
fundamentadas en gobiernos teocrticos, despticos y tirnicos, el derecho
penal fue un instrumento de la venganza de las majestades y de las
divinidades.
Se erigi el laese magestatis crimen, que comprenda desde los actos ms
ftiles, como la rotura de las estatuas de los reyes, las palabras
irrespetuosas, las irreverencias, los sueos, los simples descuidos en el

servicio domstico de los mandatarios y an los pensamientos alcanzaba

hasta los hechos ms graves, tales la traicin a la patria, rebeliones,
conspiraciones, atentados a los prncipes, a la familia real y a los
funcionarios y a los privilegios que se reservaron a los emperadores. As, la
falsificacin de moneda era crimen de lesa majestad porque se usurpaba la
prerrogativa de fabricarla, exclusiva del monarca; el peculado tambin,
porque se ejecutaba en el tesoro real.

Durante la dominacin eclesistica

Se erigi en delitos la blasfemia, el atesmo, la hereja, el sacrilegio, la
magia, la demonomana, el sortilegio y cualesquiera actos que denostaren
contra las creencias msticas, y se consideraron delincuentes razas y
comunidades enteras, como en la vieja Espaa, los judos, moros y herejes.

La venganza divina
Fue terrible y cruel, los sacerdotes exigieron, en los pueblos antiguos,
sacrificios de mujeres y nios, suicidios, mutilaciones y la prostitucin
religiosa, para atenuar la clera de los dioses. Los delitos contra la religin
eran castigados con la muerte y la tortura que invent la Inquisicin.
La venganza poltica
Los jefes absolutos de los distintos regmenes han considerado a sus
sbditos como cosas sometidas a sus caprichos e intereses. Han empleado
el castigo de los hechos considerados como delitos todos los suplicios que la
crueldad humana ha inventado como expiatorios: cortar la lengua, manos y
pies de los condenados; echarlos en una hoguera; estrangular, decapitar,
crucificar, descuartizar y arrancar en dos mitades el cuerpo; precipitar a los
delincuentes desde lo alto de una Roca; aplastarlos bajo carros cargados;
asarlos y ponerlos a hervir en pailas de aceite; matarlos con las muertes
lentas y dolorosas de los suplicios chinos, emparedarlos, dejarlos morir de
pudrimiento; exponerlos vivos a la rapia de las aves; enterrarlos hasta el
cuello y dejarlos perecer de hambre y de los ardores del sol; lapidarlos;
sepultarlos vivos; enrodarlos; ordenar el suicidio; entregarlos a las fieras del
circo; marcarlos con seales infamantes.
Todos estos castigos cupieron en el cuadro dominante de la penalidad
creada por la legislacin penal religiosa, desptica y de clases.

La Edad Antigua: China, Egipto, Israel, Persia,

India, Asiria, Grecia, Roma
En estos Estados primitivos domin la ms variada legislacin penal, segn
las regiones, pocas, poltica, religiones y economa, esto es, segn la vida
social peculiar de cada pueblo, porque el Derecho Penal tiene carcter
social, acompaa las transformaciones de la vida social.
El signo de estas legislaciones primitivas es la ereccin en delitos de los
hechos contra el soberano y contra el dios y su castigo atroz y cruel. Los
hechos contra el individuo eran sancionados por ste o por el grupo clnico.
1. Derecho Penal en el Antiguo Oriente

1.1. El Derecho Penal chino

Se clasifica en dos grandes perodos:
Primer perodo
Durante el primero existi la Ley de las Cinco Penas, que eran:
Para el homicidio: muerte por decapitacin, horca, descuartizamiento o
entierro en vida.
Para el hurto y las heridas: amputacin de uno o de ambos pies.
Para el estupro: castracin.
Estafa: mutilacin de la nariz.
Para los delitos llamados "pequeos": una marca.
La pena de muerte se ejecutaba pblicamente, para que sirviera de
ejemplo, y las mutilaciones se hacan para que los dems se dieran cuenta
del carcter criminal del mutilado; por tanto, el fundamento del derecho de
castigar fue la intimidacin.
Segundo perodo
Es interesante que en esta poca se admitieran cinco clases de faltas
involuntarias que eximan de castigo, se estudiaban los mviles de los
delitos, se favoreca a los delatores de las conjuras y se ordenaba cuidar,
despus de la ejecucin de la pena, a los castigados.
Las faltas involuntarias eran:
1. por tener miedo uno de un hombre poderoso.
2. por querer uno vengarse o retribuir un favor.
3. por verse presionado uno por discursos de mujeres.
4. por ser aficionado al dinero.
5. por haberse escuchado promesas lisonjeras.

Derecho Penal persa

Tambin en el Derecho Penal persa se distinguieron dos pocas histricas: la
remota y la que se extiende hasta la recepcin del Islamismo.
Primera poca
La justicia se administr fundada en la venganza de los delitos y en la
equidad del talin.
Segunda poca

Se estim el delito como un atentado contra la autoridad del soberano, y

era el soberano mismo quien juzgaba irritado por la venganza. Esto explica
que las penas del antiguo derecho penal persa gozaban de la mayor fama
de crueldad. Entre las penas figuraba la muerte por apedreamiento,
crucifixin, descuartizamiento y decapitacin. Tambin las mutilaciones
corporales.
Tambin en Persia se dio un paso ms: con el tiempo se atenu la venganza
real y las penas se transformaron en crcel y multa. Se prescindi de las
mutilaciones con fin utilitario: para no restar hombres al trabajo.

Derecho Penal egipcio

Las antiguas leyes egipcias se atribuyen a la revelacin que de ellas hizo el
dios Hermes al Rey Mnevis; eran, pues, leyes divinas, y los delitos,
religiosos, violaciones de las leyes santas, como el de lesin a la santidad de
la divinidad, el de muerte de los animales sagrados (Buey Apis y cocodrilos),
o el de muerte de los animales tenidos por sagrados, como el ibis, el gato y
el halcn.
Los atentados contra los faraones, la complicidad en estos atentados, la
desobediencia de las rdenes reales, las ofensas al faran y sus familiares,
el perjuicio y el homicidio, eran estimados delitos de lesa divinidad. Se
aplicaba el talin simblico: as espa, se le cortaba la lengua; al estuprador,
los rganos genitales; y a la mujer adltera, la nariz. El hurto no tena
castigo, haba sociedades licitas de ladrones. Como penas para otros delitos
existan los trabajos pblicos y en las minas y la esclavitud.

Derecho Penal hebreo

El pueblo hebreo se rega por las leyes que trajo Moiss de la montaa,
reveladas por Dios y recopiladas en los cinco libros del Pentateuco; los
delitos estaban contenidos en estos libros sagrados y los principales eran
hechos religiosos. El castigo se basaba en el talin, en la expiacin y en la
intimidacin.
Con referencia a lo anterior, Tulio Chiossone resalta: "en el xodo, en el
Levtico o en el Deuteronomio es donde se hallan la mayor parte de los
preceptos penales" (Anotaciones, I, pg. 20).

Derecho Penal indio

Estas leyes estaban contenidas en el Cdigo de Man, que refunde los
preceptos penales en un captulo consagrado a las penitencias y
expiaciones, con una caracterstica particular: la divisin de castas. Los
crmenes contra el bramn eran gravsimos y se castigaban con el destierro
a las selvas y el aislamiento en los caminos o el servicio por meses a las
vacas.

Derecho Penal asirio

A este respecto, Buratti comenta:

Una de las leyes ms antiguas pero a su vez ms adelantadas es el Cdigo

de Hammurabi, que se remonta a 2.000 aos antes de Cristo. Lo ms
interesante de esta compilacin es su liberacin de los principios religiosos.
Distingue los hechos ejecutados voluntariamente de los realizados por
imprudencia (avance significativo), aleja toda idea de venganza en el
castigo, y somete a ste al talin, recordndose preceptos como stos:
"ser muerto el hijo del que matare, an cuando fuere involuntariamente",
"si uno salta a otro un ojo, pierde el suyo", "si alguno rompe a otro un
hueso, rmpasele el suyo", etc. (Las Leyes de Hammurabi, pg. 190).

Derecho Penal en Grecia

La civilizacin helnica se distingui por la originalidad de su filosofa; por
eso, los griegos estudiaron principios referentes al delito y a la pena. El
delito se estim, bajo el punto de vista tico poltico, como una ofensa al
Estado, que necesitaba la aplicacin de un remedio o panacea.
-Scrates: dividi las leyes en divinas y humanas y consider el delito como
la violacin a una ley natural.
-Platn: sostuvo el principio moral de la enmienda del delincuente y
consider la pena como una medicina del alma, que serva tanto para
impedir la reiteracin (reincidencia) del delito por el autor como su comisin
por los dems, as, los delincuentes que demostraran una dolencia de alma
incurable deban ser castigados con la muerte.
-Aristteles: sostuvo que la pena era un remedio, mas no para desempear
el papel de medicina, a no ser para los efectos de prevencin; que el fin
principal de la pena era la defensa de la sociedad; que la pena era justa por
ser necesaria y deba ser mayor segn el delito cometido, la perversidad del
delincuente o las circunstancias.
Ferri seala que "las leyes penales de Grecia reprodujeron del derecho
primitivo y legendario los institutos de la venganza que se ejecutaba a pesar
de que la idea del delito era impuesta por el destino". (El Derecho Penal de
la Antigua Grecia, 1855).

Derecho Penal romano

Mendoza Troconis divide su estudio en tres aspectos:
a) Filosofa: casi todos los filsofos romanos establecieron el principio de que
todos los delitos eran iguales y de que cada individuo tena el derecho de
maltratar su propio cuerpo y de suicidarse.
-Cicern: estudiaba la pena en relacin a la utilidad del Estado, deba
aplicarse cualquiera igual al delito, de modo que cada uno sufriera su propio
delito.
-Sneca: fundamentaba el derecho de castigar en la intimidacin, correccin
y eliminacin.
-Pellegrino: sostuvo que la pena no serva para eliminar el delito, porque la
abstencin de cometerlo era cuestin moral del individuo, el que no podra
abstenerse de cometerlo demostraba propensin al crimen.

b) La Ley: la Ley de las XII Tablas seal un nmero importante de delitos

sobre los cuales poda ejercerse venganza privada, limitada por el talin o
las composiciones pecuniarias. Estos delitos eran privados a diferencia de
los pblicos, cuyo castigo se reserv al Estado.
c) Jurisprudencia: tiene su origen en las escuelas jurdicas que surgieron en
Roma, las Institutas de Gayo, las Quaestiones de Papiniano; las
Disputaciones de Ulpiano y las sentencias de Paulo.

La Edad Media. Derecho Penal Cannico y

Germnico
Resulta oportuno sealar que el derecho romano, a la cada del Imperio,
permaneci en la mayor oscuridad y confusin por la prdida de los
manuscritos que contenan las codificaciones del emperador Justiniano;
pero, hallados stos, advino el renacimiento del Derecho, que floreci
nuevamente con las anotaciones y los comentarios de los jurisconsultos
llamados glosadores.
Los Prcticos (denominados post glosadores) sistematizaron el derecho
penal anotado o glosado por los anteriores jurisconsultos. Reaccionaron
contra ellos en el sentido de que los glosadores comentaban inconexamente
los pasajes de los manuscritos romanos, mientras que los prcticos
empleaban la dialctica escolstica en la interpretacin de aquellos textos
con el fin de tratar de aplicar sus principios a los casos prcticos. Se form
un
nuevo
derecho
compuesto
de
reglas
generales
conexas
jurisprudenciales, que fueron la base de los artculos de los cdigos penales
modernos. Pueden considerarse como preparadores del sistema dogmtico
del derecho penal.

1. El Derecho Penal Cannico

La influencia del cristianismo, durante la Edad Media, form una fuente
importante de derecho penal, porque casi toda la justicia estaba dominada
por la idea religiosa. Los atentados contra el dogma, las personas y cosas de
la Iglesia constituyeron los principales delitos de esa poca y todas las leyes
estuvieron inspiradas en el espritu sacerdotal y religioso.
Pero los canonistas establecieron muchos principios que todava rigen en
materia penal como criterios clsicos fundamentales. La Escuela teolgica
estableci las bases del libre arbitrio; el cristianismo humaniz los castigos;
en el sistema de las penas, y se lleg a aceptar el principio de la
individualizacin de la pena.
Isidro de Miguel Prez destaca la importancia del Derecho Penal Cannico:
"El Derecho Penal de la Iglesia es de relevancia extraordinaria:
Primero: Encarna la norma jurdica romana en l vida social de occidente.
Segundo: Suaviz y civiliz la brutal prctica germnica.

Tercero: Incluy el elemento subjetivo. Atenda al animus siempre que

existieran hechos externos.
Cuarto: Se penaba la tentativa".

2. Derecho Penal Germnico

En los primeros tiempos existi la venganza divina y la venganza de sangre.
Despus de la invasin brbara se acrecienta el poder del Estado, se limita
la venganza de sangre que se extenda antes a la familia y se acepta la
composicin. La pena, al principio, tena solo el carcter de venganza y se
va convirtiendo hacia el sentido intimidante. La concepcin del delito es
objetiva. No se piensa en la culpabilidad, sino en el resultado daoso. No
parece existir la tentativa.
Para los germanos el principal elemento en un delito es el dao causado y
no la intencin de causar dicho dao. El Derecho Germnico Penal descansa
sobre la premisa de "quien rompe la paz se coloca l mismo fuera de la
paz", generndose una guerra entre el malhechor y su vctima, o
simplemente, se traduce la guerra entre las Sippes de los involucrados.

4.- El Derecho Penal en la Edad Moderna y

Derecho Penal liberal
Despus de largas evoluciones consigue el poder del Estado acabar con las
guerras entre familias. El Estado tiene, entonces, la plena posesin del
derecho de penar. Las penas son aflictivas intimidantes y ejemplares.
Comienza as el derecho subjetivo del Estado a castigar. Muchos siglos
despus de proclamado el Derecho Penal Pblico, la pena sigue siendo
dursima expiacin del delito. Las naciones europeas actan en esa forma
por mucho tiempo. La Iglesia abre una etapa humanitaria y hay muchas
voces ilustres, especialmente en Espaa, que protestan por la pena de
muerte y los tormentos. Se prepara as la etapa para la Filosofa y el
Derecho Penal Liberal.
En 1974, Beccaria public un libro: "De los delitos y de las penas",
combatiendo los excesos de la justicia y aleg que las penas deban ser
proporcionales a la gravedad de los delitos; que stos deban ser
determinados con certidumbre; que el criminal deba castigarse sin
crueldad, slo con el fin de que no cometiese nuevos hechos. La doctrina de
Beccaria fue una revolucin en el Derecho Penal.

Historia del Derecho Penal

Peruano
Epoca Incaica
Si bien es cierto, no se puede hablar de instituciones de carcter jurdico, pero,
si se puede hablar del imperio incaico a travs de los informes de los cronistas
e historiadores que nos permiten afirmar que normas procesales existan en el
incanato, tanto en lo penal, en lo civil y administrativo, estas normas de
derecho eran tan llamadas estrictamente tal como lo dice el Inca Garcilazo De
La Vega.
Estas leyes deberan ser observadas punto por punto, la severidad de las
penas estaban en relacin a su espritu guerrero que le obligaba a tener una
rgida disciplina llegando a aplicarse incluso la pena de muerte, as como la
pena de crcel o preventiva llamada Sancay, penas econmicas o pecuniarias.
Segn Poma de Alaya la justicia no se aplicaba por igual una era para la
nobleza y otra para el pueblo. Para la nobleza eran penas de oprobio,
ignominia o reprobacin, que eran ms humillantes que la misma pena de
muerte que era la que se aplicaba al pueblo. Cuando un nativo robaba o
mataba era lleva ante el jefe del ayllu y en su presencia se interrogaban a los
testigos no daban razn suficiente se mandaba a que los caciques informara y
si estos informes o noticias informaba que era un sujeto ocioso de mal vivir o
de malas costumbres se le aplicaba penas de tormento hasta que confesara y
era condenado conforme al delito aplicndose inclusive de ser el caso la pena
de muerte. Estas versiones se obtienen de los cronistas Colo y Santilln en su
Obra: Historias de los Incas y Relacin en su Gobierno.

En s podemos resumir que la justicia penal de los incas era de oficio as como
la intervencin de las personas encargadas de perseguir el delito.
Las que estaban prestas a castigar, adquirir, infraccin de la ley establecido
actuando en nombre del inca y del orden social y por medio del proceso se
cumpla el poder punitivo del estado.
De lo expuesto por los cronistas llegamos a establecer que exista el proceso y
el delincuente era sometido a l y este proceso era oral y pblico. No deba
existir una codificacin y las reglas se establecan como principios se obligaba
al procesado a concurrir y hacer confrontado con las personas que de alguna
forma conocan del delito y en ese mimo acto o audiencia se reciba la
declaracin testimonial despus de la prueba mgica; no podan ser testigos
las mujeres porque se les consideraba mentirosas, tampoco a los pobre porque
se les consideraba sobornables.
Los actos procesales eran unas verdaderas ordalas o juicios de Dios; as se
encerraba a los imputados llenas de animales pasaosos y dainos para
probar su inocencia donde permaneca incomunicado segn afirma Huanca
Poma de Alaya y Siesa de Len.
Si no se demostraba su culpabilidad era puesto en libertad y si era encontrado
culpable se le aplicaba el castigo que corresponda al delito y al que reincida
se le castigaba con la muerte.
Producida la sentencia inmediatamente era ejecutado porque no haba recurso
de apelacin con excepcin de la nobleza, las penas se cumplan en las
crceles llamadas Sancay o Pinas Huasi y los encargados de ejecutar las
penas eran los curacas.
El cronista De las Casas dice que los jefes de Aldea prestaban especial
atencin a que nadie perjudicara a su prjimo o que procediese contra el
injustamente castigado, castigando con rigor el robo de mujeres, la violacin y
el adulterio.
Haba la jerarqua en la administracin de justicia, el inca estaba asesorado por
el Atucuna o consejo supremo que tenan funciones judiciales.
Los Titulares de Jurisdiccin en el Incanato
Era el Inca, el Chunga Camalloc, el Pacho Camalloc, el Huaranga Camalloc, el
Michoc Camayc, el Consejo Real.
Los mismos que no desempeaban la funcin especfica de Juez, a su vez
ejercan otras funciones polticas. La figura del Juez en su sentido y funcin
actual no era conocida as como no conocieron a los escribanos, procuradores,
ni abogados pero s conocan a los alguaciles, carceleros, verdugos y exista
una secretaria del consejo real, un escribano pblico y un escribano real.

Segn el cronista Sieza de Len el Inca tena facultad para ejercer poder y
jurisdiccin en todo el imperio, el consejo real sobre las cuatro regiones del
imperio, el Tucuyricoc (el que todo lo sabe y todo lo ve) en las provincias de su
mandato. El proceso era gratuito.
Todo esto hace pensar que nos encontramos frente a una organizacin judicial,
procesal penal de grandes alcances y con principios que han informado al
derecho procesal del mundo ya que muchas de sus instituciones las
encontramos an dentro de la legislacin moderna. Eran leyes originales y
propias del imperio que haban sido forjadas bajo la designacin de una raza
pujante con un alto concepto histrico y cultural que honra a la cultura incaica
siendo su importancia tal que an las leyes del derecho indiano de los primeros
aos de la colonia tuvieron su frente de la informacin en las leyes del
incanato.
Las leyes que rigieron el derecho penal en forma de lemas y mandatos eran
ordenanzas sabias de un pueblo que tena un alto sentido del orden jurdico y
de la vida en comunidad para ellos el orden social imper sobre el orden
individual sin desconocer que el hombre por razones de constitucin era ser
humano tena sus derechos legtimamente establecidos. Trataron de formar
una sociedad sobre las bases slidas de respeto a los intereses de los dems
donde se despreciaba el mal vivir de los hombres para los cuales se estableca
la pena de muerte y para los falsarios que no saben tener el valor suficiente
para reconocer la accin mala que haban cometido, al observar las leyes del
incanato no tenemos sino que pensar en sabias leyes procesales que indican la
autntica mentalidad de lo que atribuye el pueblo inca.

Procedimiento Penal en la Colonia

Todo el territorio sujeto al poder de Espaa fueron alrededor de doce distritos
judiciales lo que a su vez fueron divididos en corregimientos y alcaldas todos
los cuales se encontraban gobernados por las audiencias y estos se hallaban
bajo la dependencia del Consejo de Indias con sede en Sevilla.
La principal era la Real Audiencia de Lima que era presidida por el Virrey e
integrado por el gobernador y capitn general lugarteniente del rey, ocho
oidores, cuatro alcaldes del crimen, un alguacil mayor, un teniente del canciller;
la Real Audiencia de Lima se extenda desde Paita hasta Chile, el Cuzco
perteneca parte a la Real Audiencia de la Plata hasta el 03 de mayo de 1787
en que por real cedula se estableci la Real Audiencia del Cuzco.
La Real Audiencia propiamente desempeaba una doble funcin una
jurisdiccional y otra poltica as en el poder ejecutivo o con el virrey la funcin

poltica y judicial la cual permita la proliferacin del abuso del nepotismo y el

exceso del poder.
La administracin de Justicia en la Colonia fue realmente un sainete porque
justicia jams existi para el pueblo ya que en nombre de esta se explotaba, se
expoliaba, se expropiaba y an se les privaba de la vida, adems de que la
ltima instancia era el Tribunal de Sevilla.