PRIVADO I

Persona humana
Derechos y actos personalsimos
Definicin. Naturaleza jurdica
Los derechos personalsimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o manifestaciones de
la personalidad del hombre para proteger su libre desenvolvimiento: derecho al honor, a la
intimidad, a la libertad, a la integridad fsica, etc.
Estos derechos subjetivos no slo tienen reconocimiento expreso en el Cdigo Civil y
Comercial; el derecho supranacional de derechos humanos constitucionalizado (art. 75 inc. 22
CN) establece las bases fundacionales del rgimen de los derechos personalsimos, toda vez
que la dignidad personal como sus emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y
derechos sobre el propio cuerpo) son reconocidos de manera explcita en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales.

Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables, relativamente disponibles
por las partes y por ende no transmisibles. Otro carcter es que la vulneracin de ellos da
derecho a su titular a reclamar la prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado
en los arts. 1708 a 1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de los
miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada estn obligados a respetar
la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de conformidad al art. 55 del
Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los derechos personalsimos bajo ciertas
condiciones: que medie consentimiento por el titular de los derechos, que ste no sea contrario
a la ley, la moral o las buenas costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe otorgarse en forma
clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y es de interpretacin restrictiva, y
libremente revocable9.

Atributos de las personas

Definicin
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades esenciales. stas son
inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir que comienzan con su existencia.
Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y domicilio. A toda
persona individual le es inherente la capacidad, cualidad que la distingue como sujeto potencial
de derechos y deberes; el nombre que la individualiza, el estado que la sita en el medio
familiar en el que se desenvuelve y el domicilio que la sita jurdicamente en un lugar
determinado.

Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la calidad de la
persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos a la persona, a su
existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e identificndola.

Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica pueda
carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la determinan en su individualidad.
Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada clase en un
momento determinado. As, la persona humana no puede ser capaz
e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms estados civiles familiares del
mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio. Son
inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo que as lo prev.
Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso del tiempo.

Nombre
Nocin
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del resto. Est
compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o apelativo) y el apellido (o
cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones diferentes; el nombre de pila
individualiza a la persona en su familia y el apellido la individualiza en la sociedad.

Rgimen legal

El prenombre

Apellido de los hijos.

Es dable sealar que el apellido, nombre familiar o patronmico, es la designacin comn a

todos los miembros de una misma familia, que, unido al prenombre, identifica a la persona
fsica, conformando su nombre propiamente dicho. As, el apellido designa el grupo familiar,
pues cada individuo lleva el apellido que le corresponde en razn de su pertenencia a dicho
grupo.
El art. 64 del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los
cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del
Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y

madurez suficiente, se puede agregar el apellido del otro. Asimismo, dispone que, en caso de
que un mismo matrimonio tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya
decidido para el primero.
Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, ste lleva el
apellido de ese progenitor.
Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue la regla establecida
para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer apellido de alguno de los
cnyuges.
Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern acordar el orden de los
apellidos. A falta de acuerdo, ser determinado por el juez segn sea el inters superior del
nio.
Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin determinada, se establece que
debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas con
el apellido que est usando o, en su defecto, con un apellido comn (art. 65) o bien, si la
persona tiene edad y grado de madurez suficiente, puede solicitar la inscripcin del apellido
que est usando (art. 66).

Apellido de los cnyuges. Por otro lado, en relacin al apellido de

los cnyuges, el art. 67 dispone:
Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la preposicin de o
sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el apellido del
otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga
nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial18.
Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el Cdigo posibilita a que cualquiera de
ellos pueda utilizar el apellido del otro con o sin la preposicin de.
Ahora bien, en el caso de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la regla es la
prohibicin de empleo del apellido y, slo de mediar razonables motivos, el juez puede acordar
su conservacin.
En cuanto al viudo, ste puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no
contraiga nuevas nupcias ni constituya unin convivencial.

Cambio del prenombre y del apellido

Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la posibilidad del cambio del
prenombre y del apellido slo de mediar, a criterio del juez, justos motivos. Al respecto,
formula una enunciacin de justos motivos: a) cuando el seudnimo hubiese adquirido
notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica o religiosa19;
c)
por la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera
sea su causa, siempre que se encuentre acreditada20.
As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, es precisa la intervencin del Poder
Judicial y esa es la regla, con excepcin de los dos supuestos contemplados en el ltimo
prrafo del art. 69.
En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos motivos cuando
se pretende el cambio del prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de

prenombre y apellido por haber sido vctima de desaparicin forzada, apropiacin ilegal o
alteracin o supresin del estado civil o de la identidad21.
El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley local, con
intervencin del Ministerio Pblico22, debiendo publicarse en el diario oficial una vez por mes
en el lapso de dos meses, a fin de que presenten las oposiciones y se soliciten informes
respecto de las medidas precautorias que existieren con relacin al interesado23.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser oponible a
terceros.

Acciones de proteccin
Art. 71. Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer acciones en defensa de su
nombre:
a)
aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para
que le sea reconocido y se prohba toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe
ordenar la publicacin de la sentencia a costa del demandado;
b)
aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para
que cese en ese uso;
c)
aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas
o personajes de fantasa, si ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede disponer la
publicacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha fallecido, por sus
descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.24
As, las acciones para proteger el nombre son tres:

la accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se

requiere que el demandado haya desconocido el derecho de usar el nombre por pare del
sujeto afectado, debiendo el juez ordenar la publicacin de sentencia a costa del demandado.

la accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere

que el demandado use en forma indebida el nombre de otra persona y el efecto propio de la
sentencia es el cese en dicho uso indebido.

la accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido

por parte del demandado del nombre de otra persona para individualizar una cosa o un
personaje de fantasa y dicho uso provocar un perjuicio material o moral. El efecto de la
sentencia es el cese de dicho uso indebido.
Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se establece que el titular
exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida por sus descendientes,
cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.

Seudnimo
En cuanto al seudnimo, el art. 72 contempla El seudnimo notorio goza de la tutela del
nombre25.

El seudnimo es la designacin, diferente del nombre verdadero, que una persona

voluntariamente se da a s misma, en el desarrollo de alguna actividad especfica cultural,
artstica, comercial o profesional, sea con el objeto de ocultar su verdadera identidad o para
darle realce en el ejercicio de esa actividad. Puede formarse con un nombre y apellido, con un
prenombre, o con una designacin de fantasa.
Como el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, el titular para su proteccin, podr
interponer las acciones previstas para proteger el nombre, es decir las previstas en el art. 71.
Asimismo, el art. 69 ha receptado el cambio de nombre cuando existan justos motivos a
criterio del juez y el inc. a" dispone que se considera justo motivo al supuesto en que el
seudnimo hubiese adquirido notoriedad.

Domicilio
Nocin. Caracteres
El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar, aun cuando no
acte necesariamente all. Domicilio, en sentido jurdico, es el lugar que la ley considera como
centro o sede legal de la persona.
Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio general y el
especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad inherente a la persona que
representa su indispensable asiento o sede legal para el ejercicio de sus derechos y
cumplimiento de sus obligaciones (Tagle, 2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que es la efectiva
residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de permanecer all. El domicilio general
sea legal o real, es necesario, ya que no puede faltar en ninguna persona y es nico ya que
una persona no puede tener ms de un domicilio general.
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es modificable, ya sea
por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo, un menor que cumple la mayora de
edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o por un cambio en la de su situacin (por
ejemplo: una persona que es designada en un puesto de funcionario pblico y que requiere
trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal).

Clases de domicilio. Distinciones

El domicilio se clasifica de la siguiente manera: general u ordinario y especial.
El domicilio general, lugar en que la ley sita a la persona para la generalidad de sus
relaciones jurdicas, se clasifica en a) real o voluntario, y b) legal o forzoso. Por su parte, el
domicilio especial slo produce efectos en relacin a una o varias relaciones jurdicas
determinadas y puede ser convencional, procesal, conyugal, comercial, entre otros.

El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana tiene su
residencia habitual. Ahora bien, si ejerce actividad profesional o econmica, lo tiene en el lugar
donde la desempea para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad.
Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del domicilio, dado que
el mismo se determina en funcin de la residencia habitual, entendida como el lugar en el que

habitual y permanentemente habita una persona.

Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad profesional o
econmica para las obligaciones nacidas de stas.
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es voluntario, pues slo
depende de la voluntad del individuo, y, adems, es de libre eleccin e inviolable (art. 18 CN).
Elementos constitutivos del domicilio real: el domicilio real, esencialmente voluntario, est
conformado por un elemento material o corpus y el elemento intencional o animus. El primero
est constituido por la residencia de la persona que es efectiva y permanente y el animus es la
intencin o propsito de permanecer en un determinado lugar. As, el domicilio real se
constituye por la reunin de sus dos elementos.
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley presume, sin admitir
prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus
derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:
a)
los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en
que deben cumplir sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple
comisin;
b)
los militares en servicio activo tienen su domicilio en el
lugar que lo estn prestando;
c)
los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como
los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d)
las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus
representantes.
Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la voluntad del
interesado; es ficticio, pues el sujeto puede no estar all presente; es excepcional y de
interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos previstos por la ley; y es nico, en
tanto es una clase de domicilio general u ordinario.
Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste no es un
atributo de la persona, slo lo es el general en todas sus clasificaciones.
El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio de los
derechos y obligaciones que de l emanan (art. 75).
Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas determinadas,
es decir, tiene eficacia slo para aquellas relaciones jurdicas para las que ha sido instituido.
Es elegido libremente por las partes y el domicilio convenido tiene fuerza de ley para los
contratantes, es decir que tiene efecto vinculante, salvo que, por acuerdo comn de partes, lo
modifiquen.
Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin finaliza. Por eso no
se puede decir que ste sea un atributo de las personas, sino que puede faltar. Un ejemplo de
domicilio especial es, en el caso de las sociedades que poseen este tipo de domicilio, el de la
jurisdiccin en el que se encuentra constituida; adems pueden tener una sede diferente
donde funciona.

El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:

a)
no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio
especial alguno;
b)
puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios
especiales;
c)
es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores
universales como a los singulares.

Capacidad
Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se expuso
anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de persona; la capacidad de
derecho siempre est presente.

Clases. Caracteres
La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la persona
puesto que comprende tambin la capacidad de hecho o de obrar, que consiste en la aptitud de
las personas fsicas para ejercer por s mismas los actos de la vida civil.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:
a)
las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no
pueden ser modificadas por voluntad de los particulares;
b)
es principio general que tanto las incapacidades como las
restricciones a la capacidad son la excepcin;
c)
las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.

Capacidad de derecho. Definicin

El artculo 22 del CCCN define la capacidad de derecho: Capacidad de derecho. Toda
persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley
puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos
determinados.
As, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza toda persona humana para
ser titular de derechos y deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula muy directamente con la
personalidad humana; por ello, todas las personas son capaces de derecho y no puede
concebirse una incapacidad de derecho absoluta, es decir, que comprenda todos los derechos
y obligaciones, porque sera contrario al orden natural.
Por el contrario, s existen incapacidades de derecho relativas, es decir referidas a ciertos
derechos en particular, como lo prev el art. 1002 del Cdigo Civil y Comercial al referir, por
ejemplo, que:
No pueden contratar en inters propio los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya

administracin o enajenacin estn o han estado encargados;

a)
los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los
rbitros y mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los
que intervienen o han intervenido;
b)
los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos
en procesos en los que intervienen o han intervenido;
c)
los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los
bienes de las testamentarias que estn a su cargo.

Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev Capacidad
de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus derechos, excepto las
limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial
La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo. As, el principio
general es la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en su artculo 24, al referir a
las personas incapaces de ejercicio y las que determine en una sentencia judicial, referencia
que alude al supuesto de restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de
edad, en las condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. del
CCCN.

Estado civil
Definicin
El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la posicin o rol que
ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o en una familia, por ejemplo
estado de padre, de hijo, etc.

Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a)
las normas que regulan el estado de las personas son de orden
pblico; no pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
b)
es indivisible y oponible erga omnes;
c)
generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de
una persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d)
es inalienable, es decir intransmisible;
e)
es necesario, indisponible y nico, es decir que no se puede tener
dos estados correlativos a la vez (por ejemplo, no ser casado y soltero al mismo tiempo, no
ser padre e hijo al mismo tiempo).

Efectos
El estado genera deberes jurdicos como el de usar un apellido o suministrar alimentos; en el
mbito del derecho procesal es causal de excusacin o de recusacin de los jueces o
funcionarios, quienes no podrn entender en aquellos pleitos en que intervengan parientes que

se hallen en los grados previstos en las leyes rituales; en el mbito penal es agravante o
eximente de penas. Asimismo, se relaciona con los otros atributos porque, por ejemplo, en el
matrimonio (estado: casado), los esposos tienen limitaciones entre s para ciertos contratos; o
por caso los padres no pueden contratar con sus hijos sometidos a responsabilidad parental.
Adems, si se logra el reconocimiento de un hijo extramatrimonial por el padre, este
reconocimiento cambia el estado del hijo reconocido y del padre que reconoce.
Por ello, se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de los reclamos
patrimoniales o de deberes correspondientes al estado que se posea, para lo cual la ley
establece una serie de normas que lo protegen. Por ejemplo, a las personas les reconoce dos
acciones:

De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un

reconocimiento (por ejemplo las acciones de filiacin).

De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un

desconocimiento de un estado ostentado hasta entonces (por ejemplo, la que le corresponde
al padre con respecto al hijo nacido en matrimonio y que no es suyo).

Prueba
Los datos concernientes a la existencia y estado civil de las personas deben recogerse de
modo fidedigno y ser custodiados en archivos oficiales, en beneficio no slo del interesado,
sino tambin del Estado y de los terceros que puedan tener inters en obtener informacin til.
El cdigo establece el medio de prueba del nacimiento, matrimonio, muerte de las personas
fsicas, estableciendo que se prueba con las partidas del Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas, conocido como Registro Civil (arts. 96 y 420 del CCCN).

Personas por nacer

Nocin de personas y vida humana
En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como sealamos
anteriormente, la nocin de persona es una categora jurdica, pues se trata de ser portador de
derechos, mientras que la vida humana es un suceso de la naturaleza, es su asiento natural.

Importancia jurdica de la concepcin

El artculo 19 del Cdigo Civil y Comercial prev: Comienzo de la existencia. La existencia
de la persona humana comienza con la concepcin.
De conformidad al mencionado artculo, la concepcin determina el momento a partir del cual
se es persona, es decir que el sujeto tiene personalidad jurdica y goza de proteccin de la
ley.
As, el Cdigo Civil y Comercial subsume el concepto de vida humana con el de persona en el
sentido tcnico del trmino, reconociendo su comienzo en el momento mismo de la
concepcin. De esta manera, se considera que hay persona durante todo el proceso de
gestacin: desde su inicio hasta el nacimiento y, luego, habr persona fsica desde ese

instante hasta la muerte. En igual lnea, Vlez Sarsfield aclaraba en la nota a su art. 63, que
las personas por nacer, no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre.
Ahora bien, esta solucin no podra haber sido diferente a la adoptada, toda vez que el art. 4.1
del Pacto de San Jos de Costa Rica, establece: ... Toda persona
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general,
a partir del momento de la concepcin.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela jurdica a la vida
humana desde este momento de la concepcin. As se visualiza con claridad que, bajo el
enfoque de la jerarqua normativa, de conformidad a la pauta del art. 31 de la CN, la
asignacin de personalidad al ente natural no puede ser ubicada por nuestra legislacin
comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechos del Nio, que, en su art. 1,
establece que nio es todo ser humano menor de dieciocho aos de edad. Con respecto al
comienzo de la vida, la Convencin nada aclara, pero s lo hace la ley 23.849 la de
ratificacin del Tratado en su art. 2, el cual declara que, con relacin al artculo 1 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, la Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser
humano desde el momento de la concepcin y hasta los 18 aos. Represe que lo que goza
de jerarqua constitucional es el texto de la Convencin junto a la ley de ratificacin porque,
como bien lo seala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado adquiere jerarqua
constitucional en las condiciones de su vigencia, incluyendo as a la ratificacin como una
unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora de valorar las disposiciones con
jerarqua constitucional.

Ausencia de la persona
Definicin
El Cdigo Civil y Comercial contempla en seis artculos (79 a 84) las normas sustantivas y
procedimentales correspondientes a la simple ausencia y al procedimiento previsto a los fines
de obtener tal declaracin. El fin ltimo de esta regulacin es la proteccin del patrimonio del
ausente, pues lo que se pretende es la designacin de un curador especial a los bienes para
que estos puedan ser administrados en debida forma mientras dure el estado de ausencia.

Presupuestos fcticos y jurdicos

Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse
noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el
cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe apoderado, pero sus
poderes son insuficientes o no desempea convenientemente el mandato.
De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la ausencia simple es
preciso que:

La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga

noticias sobre su existencia;

Haya dejado bienes que exijan proteccin;

No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del

ausente resulten insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo inconveniente de

su mandato.
Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para peticionar ante el
juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la desaparicin se vincule con un
hecho extremo del cual se presuma la muerte del ausente; slo se impone que existan bienes
para cuidar, de manera tal que se adopten aquellas medidas necesarias para proteger el
patrimonio del ausente.

Procedimiento
Los artculos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la declaracin de
ausencia.
As, el art. 80 establece quines se encuentran legitimados para incoar el proceso de ausencia:

ausente.

El Ministerio Pblico
Toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del

La solicitud de la declaracin deber incoarse ante el juez el domicilio del ausente; si ste no
lo tuvo en el pas o no es conocido, es competente el juez del lugar donde existen bienes, y si
hubiere bienes en distintas jurisdicciones, el que haya prevenido; todo ello conforme lo prev el
art. 81.
El artculo 82 regula el procedimiento para la peticin de la declaracin de ausencia simple,
disponiendo, en primer trmino, que el presunto ausente debe ser citado por edictos durante
cinco das, y, si vencido el plazo no comparece, se debe dar intervencin al defensor oficial o,
en su defecto, nombrarse un defensor al ausente, debiendo nombrarse un abogado de la
matrcula. Asimismo se prev que el Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio y su
intervencin resulta imprescindible.
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o adoptar las
medidas que las circunstancias aconsejan39 a fin de la preservacin del patrimonio.
Una vez odo el defensor y producida la prueba correspondiente, que tendr por fin acreditar la
desaparicin del ausente y que podr rendirse por cualquier medio, si concurren los extremos
legales, el juez estar en condiciones de dictar la sentencia de declaracin de ausencia simple
y designar al curador.

Efectos
Dictada la sentencia de simple ausencia, se designar un curador a fin de que realice los
actos de conservacin y administracin ordinaria de los bienes. Para el supuesto de que deba
realizar un acto que exceda la administracin ordinaria, deber requerir autorizacin al juez, la
que debe ser otorgada slo en caso de necesidad evidente e impostergable.
La curatela del ausente termina por su presentacin personalmente o por apoderado; por su
muerte o por su fallecimiento presunto declarado judicialmente (art. 84).

Muerte presunta
Rgimen legal. Casos y trminos
La presuncin de fallecimiento, al igual que la muerte, constituyen supuestos jurdicos
extintivos de la persona humana. As, los efectos de la sentencia judicial que declara el
fallecimiento presunto son idnticos a los de la muerte, pero la ley establece diferencias
fundadas en la eventual reaparicin del declarado muerto presunto y en la necesidad de
proteger sus intereses.
El Cdigo prev distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido totalmente la nocin o los
datos del paradero de una persona durante un tiempo prolongado o porque la persona se haya
encontrado en circunstancias en las que se presume su muerte.
As, el Cdigo contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los supuestos
extraordinarios.
Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga noticia de ella
por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado
apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la ltima noticia del ausente.

Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de un ausente:

a)
si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio,
terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o
particip de una actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene noticia de l por el
trmino de dos aos, contados desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido;
b)
si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o
perdidos, no se tuviese noticia de su existencia por el
trmino de seis meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido.
Conforme lo prescribe el art. 85, para que nazca la presuncin de fallecimiento es preciso que
la persona se ausente de su domicilio sin que se tenga noticias de ella por el trmino de tres
aos, sin requerir la norma que la ausencia de la persona haya ocurrido en virtud de una
circunstancia que traiga aparejada la muerte (supuesto de buque o aeronave naufragada,
incendio, terremoto, etc.), como ocurre en los casos extraordinarios. Por ltimo, el plazo de
tres aos debe contarse desde la fecha de la ltima noticia que se haya tenido del ausente.
La disminucin de los plazos en los casos extraordinarios en relacin al supuesto ordinario, se
debe a que se trata de hiptesis que se sustentan en circunstancias particulares, en las que las
posibilidades de supervivencia resultan nfimas.

Procedimiento para su declaracin

En primer lugar, debe sealarse que, de conformidad lo establece el art. 87, cualquier persona
que tenga algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate, puede pedir
la declaracin de fallecimiento presunto, justificando los extremos legales y la realizacin de

diligencias tendientes a la averiguacin de la existencia del ausente 42 que arrojen resultado

negativo.
La accin debe interponerse en el juez del domicilio del ausente.
El artculo 88 prescribe el procedimiento que debe seguir el juez en orden al trmite del pedido
de declaracin de fallecimiento presunto.

Deber nombrarse un defensor al ausente a fin de garantizarle el

derecho de defensa durante la tramitacin del juicio.

Deber citarse al ausente por edictos que se publicarn una vez por
mes durante seis meses, publicacin que deber disponerse en el Boletn Oficial y en otro que
resulte de importancia.

En el supuesto de que existan bienes y no haya mandatario, o, si el

que hubiere, ejerciera incorrectamente el mandato, deber nombrarse un curador a sus
bienes a los fines de que los administre y conserve.

Por ltimo, el artculo 88 aclara que la declaracin de simple ausencia no constituye

presupuesto necesario para la declaracin de fallecimiento presunto, ni suple la comprobacin
de las diligencias realizadas para conocer la existencia del ausente.
As las cosas, pasados los seis meses tiempo en que se publican los edictos, recibida la
prueba que acredite que la bsqueda del ausente dio resultado negativo y odo el defensor, el
juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si estn acreditados los extremos legales, fijar el
da presuntivo del fallecimiento y disponer la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil.
Por su parte, el art. 90 dispone qu da debe fijare como el presuntivo del fallecimiento.
Da presuntivo de fallecimiento. Deber fijarse como da presuntivo del fallecimiento:
a)
en el caso ordinario, el ltimo da del primer ao y medio;
b)
en el primero de los casos extraordinarios, el da del
suceso y si no est determinado, el da del trmino medio de la poca en que ocurri o pudo
haber ocurrido;
c)
en el segundo caso extraordinario, el ltimo da en que
se tuvo noticia del buque o aeronave perdidos;
d)
si es posible, la sentencia debe determinar tambin la
hora presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene por sucedido a la expiracin del
da declarado como presuntivo del fallecimiento.

Efectos de la declaracin
En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre el punto.
As, tenemos que, dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que
hubiese dejado el desaparecido; los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del
declarado presuntamente fallecido, previo inventario. El dominio se inscribir en el registro

correspondiente (Registro de la Propiedad, Registro de la Propiedad del Automotor) con la

prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de
los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.
Ahora bien, si, entregados los bienes, aparece el ausente o se tiene noticia cierta de su
existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento, procedindose a la devolucin de
aqullos a peticin del interesado.
La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92. ste prev que la
prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la fecha presuntiva del
fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona. Desde ese momento puede
disponerse libremente de los bienes, es decir que los herederos y legatarios pasan a tener el
dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio: segn el art. 435 inc. b, la declaracin de ausencia con
presuncin de fallecimiento es una causal de disolucin del matrimonio, por lo que el otro
cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.

La incapacidad
Nocin. Clasificacin
Adems de las capacidades, existen las incapacidades de derecho y de hecho. Las
mal
llamadas
incapacidades de derecho, en realidad, son
incompatibilidades o prohibiciones que la ley prev en casos concretos para evitar un dao al
inters pblico. Es decir, son restricciones a la aptitud genrica para ser titular de ciertos
derechos en una determinada relacin jurdica.
El fin concreto de estas prohibiciones es se: proteger el inters pblico y castigar al incapaz
para evitar que cometa actos o hechos que puedan ser perjudiciales para otras personas.
La incapacidad de hecho, por su parte, se verifica cuando determinada persona no tiene
aptitud para ejercer por s misma determinados actos de la vida civil, por lo que podemos decir
que se trata de una persona necesitada de un rgimen de proteccin jurdica que la ampare y
que impida el aprovechamiento, por parte de terceros, de esa situacin de debilidad.
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas incapaces de
ejercicio, tema sobre el que volveremos ms adelante.

La incapacidad de derecho
Definicin. Caracteres
Tal como sealramos anteriormente, las incapacidades de derecho se presentan como
prohibiciones o restricciones impuestas por la ley teniendo en cuenta distintas circunstancias e
implican la total imposibilidad de adquirir el derecho, contraer el deber o realizar el acto
prohibido, no solamente por actuacin propia sino tambin por intermedio de otra persona.
(Tagle, 2002).

De la circunstancia de que la capacidad de derecho se vincula con los derechos inherentes al

hombre como tal, se desprenden los siguientes caracteres acerca de los casos de
incapacidad de derecho:
a)
Son excepcionales. La regla es la capacidad; slo por
excepcin se establecen ciertas incapacidades de derecho en forma de prohibiciones de
realizar determinados hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados, las que suelen
ser precisas, es decir sin tener carcter general.
b)
Obedecen siempre a una causa grave: la restriccin a la
capacidad de derecho responde siempre a un inters superior o una razn moral y de buenas
costumbres.
c)
No pueden suplirse por representacin: la incapacidad
de derecho no puede subsanarse por representacin como se prev para los incapaces de
hecho (Borda, 2008).

La incapacidad de ejercicio
Definicin. Caracteres
Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la incapacidad la
excepcin. La incapacidad de obrar resulta de un precepto legal que establece quines son
los incapaces de ejercicio (art. 24 CCCN). Consiste en la falta de aptitud o en la imposibilidad
del sujeto para realizar por s mismo actos jurdicos vlidos, pero esta ineptitud legal puede
suplirse a travs del instituto de la representacin, previsto en los arts. 100 y 101 del cdigo
nico.
Las incapacidades de hecho de ejercicio o de obrar han sido establecidas en inters mismo
del incapaz y por ello la ley ha procedido con un criterio tutelar.
Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer de capacidad
de hecho de manera absoluta, o bien, slo para determinados actos jurdicos.

Enumeracin legal
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a.

la persona por nacer;

b.
la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 de este Captulo;
c.

la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la

extensin dispuesta en esa decisin.

De acuerdo al precepto, tenemos que son incapaces de hecho:
La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno materno y an no ha
nacido; para que sus derechos y obligaciones queden irrevocablemente adquiridos, debe
nacer con vida, pues, de lo contrario, se considerar que ella nunca existi.
a.
Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de
madurez suficiente. Este inciso debe estudiarse en correlacin con lo dispuesto en el art. 25,
el que dispone que menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho aos. En
efecto, el supuesto de anlisis refiere que son incapaces de ejercicio las personas que no
cuentan con la edad y grado de madurez suficiente7, por lo que incluye a todas las personas
que no han cumplido los dieciocho aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin
a los tratamientos no invasivos (que veremos ms adelante); b) el caso de los menores
emancipados por matrimonio que gozan de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones
previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de edad con ttulo profesional habilitante que
puede ejercer profesin sin necesidad de previa autorizacin (art. 30).
Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para gozar de la plena
facultad para ejercer los derechos, deben ser mayores de dieciocho aos.
Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad que no cuenten
con madurez suficiente, pues el artculo utiliza la conjuncin copulativa y, requirindose
ambos requisitos para que alguien sea considerado capaz.
En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el lmite, ya que, si
la persona tiene edad y madurez suficiente, puede validar su actuacin autnoma; de lo
contrario es incapaz de ejercicio. (Fernndez, 2014).

b.
La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que,
mediante sentencia, se puede restringir la capacidad para determinados actos, debiendo
partirse siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus limitaciones son de carcter
excepcional. Cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar y
expresar su voluntad, el sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador.
Por ltimo, comprende a los inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un
apoyo para el otorgamiento de actos de disposicin ente vivos y en los dems actos que
determine la sentencia.
Sobre este supuesto, volveremos al abordar las restricciones a la capacidad, a cuya lectura
nos remitimos.

Menor de edad y adolescencia

Definicin
De conformidad al art. 25 del Cdigo Civil y Comercial, menor de edad es la persona que no

ha cumplido dieciocho aos y adolescente, la persona menor de edad que cumpli trece aos.
Es decir que todas las personas, desde su nacimiento hasta que cumplen dieciocho aos, son
menores de edad, especificando la denominacin de adolescente a la persona menor de
edad que ha cumplido la edad de trece aos.

Distincin entre menor de edad y adolescente

La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede a la niez y que
transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo del organismo
La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el antecedente de la
Ley de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (Ley 26.061),
creando una categora jurdica no prevista por la Convencin de los Derechos del Nio, que
integra nuestro ordenamiento jurdico dentro del bloque federal de constitucionalidad y define
al nio como todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad8. De tal modo, en nuestro
ordenamiento jurdico, los adolescentes son indudablemente nios, sin que el Cdigo pueda
afectar este carcter, por estar consagrado en una norma de jerarqua superior.

El derecho a ser odo

El artculo 26 del Cdigo Civil y Comercial, en concordancia con el art. 12 de la Convencin de
los Derechos del Nio y con la ley 26.061, consagra el derecho de los menores a ser odos, el
que implica que, siempre que los menores tengan edad para poder expresar una opinin con
fundamento, deben ser escuchados y debe ser tenido en cuenta su parecer.
De esta forma, se contempla y reafirma un importante protagonismo del nio, en cuanto se le
reconoce mayor intervencin en los actos que le competen y afectan. Este reconocimiento
implica destacar la autonoma de la voluntad del sujeto, a pesar de su condicin de menor.
En definitiva, se establecen las condiciones de participacin de los menores en los procesos
judiciales que le conciernen, teniendo en cuenta el juez el grado de madurez, reconociendo en
forma progresiva su capacidad sobre la base de la regla del discernimiento, en particular en
aquellos casos en los que pudiera haber conflictos de intereses entre el menor y sus
representantes legales.

Las decisiones de los menores en el mbito de la salud

a)

Tratamientos no invasivos

El artculo 26 del cdigo unificado establece una presuncin de que el adolescente de entre
trece y diecisis aos puede y se considera facultado para aceptar y consentir por s mismo
ciertos tratamientos, siempre que estos no resulten invasivos ni comprometan su estado de
salud o provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica.

Esta presuncin funcionar siempre que el adolescente pueda comprender los aspectos
esenciales relativos a la prctica propuesta, aunque, de ser necesario, una ltima
determinacin siempre quedar en manos de los tribunales, la lex artis y la costumbre, y, por lo
general, ser el mdico tratante quien decida acerca de la aptitud del tratamiento, con base en
criterios que desde el mbito mdico se van pautando.
b)

Tratamientos que comprometen la salud del menor

Ahora, si se trata de un tratamiento que compromete su estado de salud o est en riesgo su

vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores, y, en
caso de existir un conflicto entre ambos, se resolver judicialmente teniendo en cuenta el
inters superior del nio y la opinin mdica respecto de las consecuencias de la realizacin
del acto.
c)
Los cuidados del propio cuerpo del mayor de diecisis aos
Por ltimo, el art. 26 establece que la persona mayor de diecisis aos es considerada como
un adulto para las decisiones sobre el cuidado de su propio cuerpo.
De esta manera, se reconoce una anticipacin de la capacidad de los menores para dar
consentimiento o asentimiento para ciertos actos de intrusin en su cuerpo.
En el caso de desacuerdo entre el menor, el mdico y los padres, deber intervenir la justicia
a fin de que se valore la situacin concreta del sujeto.

Personas con capacidad restringida

Nocin de persona con capacidad restringida y con incapacidad. Distincin
Previo a establecer la distincin entre personas con capacidad restringida y con incapacidad,
es dable sealar que el art. 31 del Cdigo Civil y Comercial establece reglas generales en
materia de restriccin a la capacidad.
As, dispone:
Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica se rige por las siguientes
reglas generales:
a)
la capacidad general de ejercicio de la persona humana se
presume, aun cuando se encuentre internada en un establecimiento asistencial;
b)
las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y
se imponen siempre en beneficio de la persona;
c)
la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario,
tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
d)
la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de
medios y tecnologas adecuadas para su comprensin;
e)
la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con
asistencia letrada que debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f)
deben priorizarse las alternativas teraputicas menos

restrictivas de los derechos y libertades.

Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las restricciones al
ejercicio de la capacidad jurdica de las personas, y son producto especialmente de la
aprobacin de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental (ley 26.557).
Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado prev dos supuestos
diferenciados: a) incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza los actos sealados en cada
sentencia y b) incapacidad de ejercicio absoluta.
De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que, a partir de los trece aos se puede
restringir judicialmente la capacidad de una persona cuando sta padece una adiccin o
alteracin mental permanente o prolongada de entidad suficiente
elemento biolgico- y se estime que de no restringirle la capacidad pueda ocasionar un dao
a su persona o a sus bienes elemento jurdico; o excepcionalmente declarar la incapacidad
cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno
y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos
resulte ineficaz.

Presupuestos jurdicos y fcticos

La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y slo no podr
ejercer por s sola determinados actos que se especifiquen en la sentencia (art. 24 inc. c).
El juez, en la sentencia, debe designar el o los apoyos que estime convenientes, siempre
tratando de limitar lo menos posible la autonoma de la persona, favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona tutelada y, de esta manera, garantizar el respeto de
los derechos de la persona protegida.
El o los apoyos que se designen no tienen por misin sustituir la voluntad del sujeto, sino todo
lo contrario; promueven la libertad, la autonoma, la comunicacin, la comprensin y la
manifestacin de la voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos.
Ahora bien, se considerar una persona incapaz de ejercicio absoluta cuando: a) se
encuentre imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier
modo, medio o formato adecuado y b) el sistema de apoyos cualquiera que fuere resulte
ineficaz. En este supuesto, el juez deber designarle un curador para que represente al
incapaz, siendo de aplicacin los arts. 138 a 140 (curatela).
Es dable sealar que, si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponder una
sentencia de capacidad restringida y no una declaracin de incapacidad absoluta.

Procedimiento para su declaracin

Medios de proteccin: nocin y enunciacin. Legitimados.

Tal como hemos sealado anteriormente, los medios de proteccin de la persona que padece
de alguna discapacidad, son: a) la declaracin de capacidad restringida; b) la incapacidad,
cuando la persona padece una incapacidad absoluta, es decir que no puede accionar con el
medio que la circunda y los medios de apoyo son ineficaces y c) como veremos ms adelante,
la declaracin de inhabilitacin en el caso del prdigo.
Ahora bien, la declaracin de incapacidad, sea sta absoluta o restringida a determinados
actos, no procede de oficio, sino que es necesario que las personas legitimadas a tal fin lo
soliciten.
El artculo 33 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas legitimadas y,
en primer lugar, autoriza al propio interesado a iniciar la accin. De ser ste quien lo solicite,
deber presentarse con abogado; de no hacerlo, se le deber nombrar un asesor que lo
represente.
Tambin se encuentra legitimado el cnyuge no separado de hecho y el conviviente mientras
la convivencia no haya cesado, es decir, la unin basada en relaciones afectivas de carcter
singular, pblica, notoria, estable y permanente de dos personas que conviven y comparten un
proyecto de vida comn, sean del mismo o diferente sexo (art. 509).
Asimismo, estn legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que se trate de un
parentesco por naturaleza, por mtodos de reproduccin humana asistida o por adopcin, en
lnea recta o colateral y, si fueran por afinidad, slo hasta el segundo grado.
Finalmente, se prev que puede iniciar la accin el Ministerio Pblico.
Se sostiene que la enumeracin que realiza el mencionado artculo es taxativa de las personas
que se hallan facultadas para peticionar la declaracin de incapacidad. Sin embargo, en caso
de tratarse de personas que no estn legitimadas para iniciar la accin, podrn hacer una
presentacin ante el Ministerio Pblico, a fin de que evale la posibilidad de iniciar el proceso.
(Rivera y Medina, 2014, p. 157).

Sentencia. Alcances
Luego de la valoracin del dictamen interdisciplinario, el juez debe resolver con relacin al
ejercicio de la capacidad jurdica, considerando especialmente la voluntad, deseos y
preferencias de la persona, y procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la
menor posible.
De tal modo, la sentencia puede: a) desestimar la accin; b) restringir la capacidad del sujeto
y c) declarar la incapacidad.
La sentencia que limite o restrinja la capacidad debe sealar los actos y funciones que la
persona no puede realizar por s misma y, a fin de que tome las decisiones pertinentes, le
designar los apoyos que considere necesarios e indicar la modalidad de actuacin, es decir,
si la funcin debe ser cumplida por dos o ms personas, si la actuacin debe ser conjunta o
indistinta, o si la validez de los actos jurdicos requieren del asentimiento otorgado por el
apoyo.
Asimismo, la sentencia que disponga la incapacidad deber indicar los curadores que se
designan (puede ser una o ms personas), permitiendo que la persona capaz pueda designar

quin ejercer su curatela, ya sea mediante una directiva anticipada (art. 60), ya sea
descubriendo su verdadera voluntad por alguna manifestacin (art. 43). En una palabra, la
sentencia que limite la capacidad, ya sea en forma total o parcial, es un verdadero estatuto de
cmo debe actuar la persona del incapaz.

Revisin
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del interesado.
Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los trminos de la
sentencia en un plazo no mayor a tres aos, a partir de la realizacin de nuevas evaluaciones
interdisciplinarias y tras haber entrevistado nuevamente en forma personal al interesado; de lo
que se desprende el rol activo que se le asigna al juez. En caso de que ello no ocurra, ser el
Ministerio Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo; es posible instar su revisin con anterioridad si
las circunstancias del caso as lo aconsejan.

Inhabilitados
Nocin. Presupuestos fcticos
De conformidad al art. 48 del Cdigo Civil y Comercial, podrn ser inhabilitados los prdigos,
es decir aquellos a quienes, por la mala gestin de sus bienes, en el sentido de dilapidar,
malgastar, expongan el patrimonio familiar a que se vea menoscabado.
El mencionado artculo define a la persona del prdigo como aqulla que padece una
alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que, en relacin a su edad y
medio social, implica desventajas considerables para su integracin familiar, social,
educacional o laboral.
Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar es decir a las personas del
cnyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad de la prdida del
patrimonio, legitimando a promover la inhabilitacin al cnyuge, conviviente, ascendientes y
descendientes.
En definitiva, para que proceda la inhabilitacin se requiere: personas a quienes proteger y
prodigalidad en la gestin del patrimonio por parte de la persona que se pretende inhabilitar.

Efectos de la declaracin
Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona, quien ya no podr
ejercer libremente determinados actos por s misma. As, no podr ejercer actos de disposicin
entre vivos, s los de ltima voluntad, y para aqullos requerir contar con un apoyo que lo

asista. Adems de estos actos, el apoyo deber asistir al inhabilitado en todos aquellos actos
que hayan sido indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.
La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos de
otorgamiento que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y perjudicar as a las personas
del cnyuge, conviviente e hijos menores o con discapacidad.
El juez, en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los actos y la
modalidad de actuacin del apoyo, debiendo inscribirse esta sentencia en el Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de resguardar a los terceros que contratan con
la persona del inhabilitado.

Persona Jurdica
Persona jurdica

Nocin
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial precisa el concepto de persona jurdica. Dispone
que Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere
aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los
fines de su creacin.19
As, puede conceptualizarse a la persona jurdica como categora normativa conformada por
una colectividad de individuos o un conjunto de intereses humanos considerados
intelectivamente como un solo ser con individualidad, o como un centro de imputacin con
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, y determinar las consecuencias de
las diversas concepciones en el mbito jurdico (Tagle, 2002).
Segn Buteler Cceres (2000), las personas de existencia ideal son abstracciones que se
originan en la realidad social y representan la posibilidad de los hombres de unir sus esfuerzos
en pos de un fin comn; por ello, estos entes se encuentran provistos de personalidad jurdica y
estn dotados de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.

Naturaleza jurdica
Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de descifrar la naturaleza
jurdica de estos entes de existencia ideal; al respecto de las teoras existen distintas maneras
de agruparlas.
Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a.
La teora de la ficcin: elaborada por Savigny, parte de la proposicin de
que el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por lo tanto, la
nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica. Pero la realidad demuestra la

necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y administrar bienes durante esa

actuacin, por lo tanto slo pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente artificial,
producto de la ficcin, al que denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este
sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas fsicas que lo
representan.

b.
Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras
parten de la base de que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran crear
un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la proteccin de la ley
es slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la solidaridad social. Entre estas
teoras se encuentran las de los patrimonios de afectacin y la de la propiedad colectiva.

c.
Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus
miembros conforma un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan diferentes posturas:
i).
Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona
jurdica es un verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se basa en una
fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las personas fsicas y jurdicas. Este
grupo a su vez tienen un subgrupo:
ii).
La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la
actualidad y reemplaza el concepto de la representacin de la persona jurdica por el del
rgano de voluntad de la misma
iii).
Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas
jurdicas poseen un inters distinto al de los miembros que las componen, entonces este ente
representa la configuracin jurdico legal de ese inters
iv).
La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la
persona jurdica es una institucin, es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura
jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta idea, se organiza un poder que le
procura los rganos necesarios. Por otra parte, entre los miembros del grupo social interesado
en la realizacin de la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos
de poder y reglamentadas por procedimientos. El elemento ms importante de toda institucin
corporativa es la idea de la obra a realizar. Todo cuerpo constituido lo es por la realizacin de
una obra o de una empresa. La idea de la empresa es el objeto de la empresa, porque la
empresa tiene por objeto realizar la idea. El segundo elemento de toda institucin corporativa
es un poder de gobierno organizado para la realizacin de la idea de la empresa, y que est a
su servicio. Y el tercer elemento de la institucin corporativa, para Hauriou, es la
"manifestacin de comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los rganos de
gobierno, tanto en la idea de la obra a realizar como en los medios a emplear.
Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacando que la persona jurdica es
una realidad, pero es tan slo realidad-idea, realidad que vive en el mundo del pensamiento
jurdico.

Concepcin de la personalidad de las personas jurdicas

Tal como hemos sealado, cuando hablamos de persona jurdica hacemos referencia a un
ente ideal distinto de los socios que lo componen. Este ente cuenta con capacidad jurdica
plena para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin y, por ende, puede adquirir
compromisos propios frente a los terceros y constituye un centro de imputacin distinto del
patrimonio de los socios.
El principio de la personalidad diferenciada est consagrado explcitamente en el art. 143 del
cdigo, que establece que la persona jurdica tiene una personalidad jurdica distinta de la de
sus miembros y ellos no responden por las obligaciones contradas por la persona jurdica,
salvo en los casos previstos en la ley.
As, se consagra el principio de separacin de patrimonios entre la persona jurdica y sus
miembros, que es uno de los ejes rectores de la personalidad de las personas jurdicas. Este
principio opera en relacin a los bienes de titularidad de la persona jurdica, que, por ende, no
pertenecen a ninguno ni a todos sus miembros, y en relacin a las obligaciones, ya que
ninguno de sus miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable por stas.
Este principio slo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales previstas en el
Cdigo Civil y Comercial o en otras leyes especiales o generales, como la Ley 19.550 de
Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras. (Rivera y Medina, 2014).

Inoponibilidad de la personalidad jurdica

Cuando el accionar de la persona jurdica est destinada a la consecucin de fines ajenos a la
persona jurdica o constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico y la buena fe, o
para frustrar derechos de cualquier persona, procede la inoponibilidad de la persona jurdica,
es decir que, en tales casos, la actuacin del ente se imputar directamente a los socios,
asociados, miembros, controlantes directos e indirectos que la hicieron posible, quienes
respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN).
Es decir que la inoponibilidad de la personalidad jurdica opera en un doble sentido: a) la
imputacin diferenciada, esto es, atribuye la actuacin al miembro del ente en su propia
persona; b) la limitacin de la responsabilidad, debiendo responder el miembro ilimitada y
solidariamente por los daos causados.

Clasificacin
Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.
La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters prctico.
Lloveras de Resk (1995) entiende que son personas jurdicas pblicas aquellas que son
titulares de poderes o prerrogativas pblicas. Mientras que son personas jurdicas privadas las
que no los poseen, lo cual determina que las personas pblicas sean reguladas
principalmente por el derecho pblico, y que las personas jurdicas privadas lo sean por el
derecho privado respectivo, sobre todo en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento
(Lloveras de Resk, 1995, p. 302). Esta afirmacin no importa desconocer que las personas
jurdicas pblicas pueden desarrollar parte de su actividad en el mbito del derecho privado y
las personas jurdicas privadas pueden hacerlo en el campo del derecho pblico, con lo cual

cada una de estas personas se regir por la rama del derecho que corresponda a esa
actividad.

Atributos de las personas jurdicas

Nocin
La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con
fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad econmica, sino que constituye
una realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo de
individuos pueda realizar el fin lcito que se propone.
Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica y que, por ende, posee
atributos: el nombre para individualizarse, el domicilio para determinar la ley aplicable y la
jurisdiccin donde puede demandar o ser demandada, la capacidad siempre de derecho y
limitada al objeto para el que se constituy y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de sus
fines.

Nombre. Rgimen legal

El nombre o razn social es un atributo de las personas jurdicas, toda vez que es necesario a
los fines de su individualizacin y designacin que permita distinguirlas.
De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Cdigo, el nombre debe reunir los siguientes
requisitos:
a)
aditamento de la forma jurdica utilizada para que los terceros conozcan
la naturaleza y extensin de la responsabilidad, por ejemplo SRL, SA.
b)
cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello
as a los fines de que se distingan entre las personas jurdicas.
c)
costumbres.

no contener trminos contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas

d)

no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.

e)
la inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre de personas
humanas requiere la conformidad de stas, que se presume si son sus miembros.

Domicilio y sede social

El artculo 152 del Cdigo Civil y Comercial regula el atributo domicilio.
En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El trmino domicilio remite a la
indicacin genrica de la ciudad, localidad o regin donde se ha constituido la sociedad,
mientras que el trmino sede alude al lugar geogrfico concreto (direccin) donde se ha

instalado la persona jurdica. Por ejemplo, Crdoba capital es el domicilio y Bv. San Juan 710
es la sede.
En el estatuto de las personas jurdicas deber consignarse obligatoriamente el domicilio y la
sede o direccin, esto es, no slo la ciudad o localidad sino tambin la calle, nmero y
designacin de la unidad funcional si la hubiera.
Por otro lado, el precepto establece que la persona jurdica que posee muchos
establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos, pero slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas.
Por ltimo, prev que, para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe modificarse el
estatuto, y, si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el rgano de administracin.
Las notificaciones que se realicen en la sede inscripta de la persona jurdica sern vinculantes,
aunque ya no funcione all, pues lo que se pretende es proteger los derechos de terceros que
contraten con el ente social.

Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica; es un atributo y,
consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurdica sin patrimonio.
Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye: la persona jurdica debe tener un
patrimonio.
As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los socios se
comprometen a realizar aportes y es el conjunto de bienes de la persona jurdica con el cual la
sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.
Este patrimonio no se confunde con el de los individuos que concurren a conformar el sustrato
material de la entidad.

Capacidad de derecho: a) Principio General b) Limitaciones

La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad de derecho o
aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos y ejercer por s o por otros los actos
inherentes a los derechos de los que se es titular. La nocin de capacidad de obrar es
absolutamente ajena, pues estos sujetos de derechos siempre actuarn a travs de sus
rganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que tienen capacidad
de derecho para todos los actos y todos los derechos que no les estn expresamente
prohibidos.
Esta capacidad, sin embargo, tiene sus limitaciones en razn del principio de especialidad y
de la naturaleza de las cosas.
a)
El principio de la especialidad: significa que las personas jurdicas
tienen capacidad para celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la que ha sido

creadas, es decir en funcin de su objeto y su fin. De tal modo, no pueden celebrar actos que
nada tengan que ver son su objeto de
creacin, pero ello no significa que no puedan ejecutar los que son convenientes o necesarios
para la mejor obtencin de aqul.
b)
Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas: las
personas jurdicas no pueden ser titulares, por ejemplo, de los derechos potestativos.

Representacin
Nocin. Rgimen legal
Las personas jurdicas desarrollan su actividad por medio de personas fsicas que actan en su
nombre y por su cuenta, de modo tal que su gestin es atribuida a la misma entidad.
As, las personas jurdicas actan a travs de sus rganos, es decir aquellas personas
autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica necesaria para
la consecucin de sus fines.
El artculo 159 establece una pauta general a la cual debe adecuarse la conducta de los
administradores sociales, disponiendo que los administradores deben obrar con lealtad con la
persona que les encarga la funcin de administrar sus intereses y con diligencia, es decir con
idoneidad, con aptitud profesional para el exitoso desenvolvimiento de la clase de actividad que
constituye el objeto social.
El deber de obrar con lealtad tiene por fundamento la obligacin de fidelidad del mandatario
(art. 1324 CCCN), que se extiende a todos los casos de representacin de intereses ajenos, y
el deber de buena fe (art. 9 CCCN).
El administrador se debe conducir con la correccin de un hombre honrado, en defensa de los
intereses cuya administracin se le ha confiado, por encima de cualquier otra consideracin,
evitando obtener un beneficio particular a expensas de la persona jurdica. Tiene prohibido
contratar con sta, salvo que se trate de contratos referidos a su actividad ordinaria y en las
mismas condiciones en que el ente lo hubiera hecho con terceros. Deber abstenerse de
intervenir en la toma de decisiones en las que tenga un inters contrario a la persona jurdica y
no podr competir con ella. (Roitman, 2006).
En efecto, el art. 159 menciona las siguientes reglas de conducta: 1) El administrador no
puede perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la persona jurdica. 2) Si, en
determinada operacin, los tuviera por s o por interpsita persona, debe hacerlo saber a los
dems miembros del rgano de administracin o en su caso al rgano de gobierno, y
abstenerse de cualquier intervencin relacionada con dicha operacin.
En estos supuestos se encuentra comprometido el deber de lealtad, ms all de que se
puedan incorporar situaciones no contempladas normativamente.
El deber del administrador de actuar con diligencia debe examinarse segn las
circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar, debiendo tenerse en cuenta los siguientes
aspectos: 1) La dimensin de la sociedad. 2) El objeto social. 3) Las funciones genricas que
le incumben y las especficas que le hubieran confiado.
4)
Las circunstancias en que debi actuar. 5) La aptitud que es comn
encontrar en personas que administran negocios similares.

Responsabilidad civil

Responsabilidad contractual y extracontractual

La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto la
responsabilidad dimanada del incumplimiento de obligaciones contractuales cuanto la
proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados por los administradores o
representantes de la persona jurdica.
As, los administradores y representantes de la persona jurdica son responsables ilimitada y
solidariamente frente a la persona jurdica, sus miembros y terceros, por los daos causados
por su culpa en el ejercicio o con ocasin de sus funciones (arts. 160 y 1763 del CCCN).
Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que produzcan a la
persona jurdica, pues quien causa un dao debe repararlo, y solidariamente entre los
administradores que faltaren a sus obligaciones de lealtad y diligencia en los casos de
administracin plural.
Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un dao causado ya
sea por dolo o culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.
El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcin cuando existe congruencia entre el
dao y la actuacin propia de la esfera de competencia del rgano, cuando es el resultado
directo del desempeo de la funcin. El dao se causa con ocasin de la funcin cuando el
hecho que lo produce es extrao por su ndole, contenido o naturaleza, a la actividad propia
del rgano de la persona jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son
actos ajenos a la funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por el
rgano de la persona jurdica en esa calidad. (Tagle, 2002).
Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores respecto a la
persona jurdica es de naturaleza contractual, y es extracontractual respecto de los terceros.
(Rivera y Medina, 2014).

El objeto de la relacin jurdica privada

Puesto que las relaciones jurdicas y los derechos subjetivos que ellas contienen son de diferente
naturaleza, el objeto variar segn la clase de relacin y de derecho subjetivo de que se trate.
As, en las relaciones que tienen por contenido los derechos personalsimos o los derechos
humanos, el objeto est dado por las diversas manifestaciones o proyecciones que integran la
personalidad de la persona fsica, como su honor, libertad, integridad fsica o espiritual; en las
que tienen por contenido los derechos subjetivos potestativos, el objeto est dado por el
conjunto de deberes y prerrogativas de los padres para la educacin y pleno desarrollo de la
personalidad de sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos reales, el objeto es la cosa,
objeto material susceptible de valor, sobre las que se ejercen las facultades o prerrogativas del
titular.

Por otro lado, en las relaciones jurdicas que recaen sobre derechos personales o de crdito, el
objeto se proyecta sobre la conducta del deudor, denominada prestacin y por ltimo, en los
derechos intelectuales el objeto es la obra cientfica, literaria o artstica, la expresin de ideas,
procedimientos, es decir, el producto del intelecto humano.
En una palabra, objeto de las relaciones jurdicas puede ser: cosas, hechos u objetos
inmateriales. (Tagle, 2002).

Definicin de bienes y cosas

De la lectura de los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se
sigue que se identifica a los bienes con la valoracin econmica.
Se explica all que, para este fin, no es determinante si son materiales (cosas) o inmateriales,
porque lo que interesa es que tengan valor, y este elemento es econmico y no afectivo. As, la
nocin de bien est estrechamente vinculada al enfoque econmico y, por lo tanto, no podra
aplicarse a los bienes ambientales, o al cuerpo, o partes del cadver.
En relacin a las cosas, se las define como los objetos materiales susceptibles de tener un valor.
Desde el punto de vista fsico, cosa es todo lo que existe; no slo los objetos que pueden ser
propiedad del hombre, sino tambin todo lo que en la naturaleza escapa a esta apropiacin
exclusiva: el mar, el aire, el sol, etc. Desde el punto de vista jurdico, esta nocin se ha circunscripto
para no abarcar toda la materialidad ni la utilidad, y por ello debemos limitar la extensin de
esta palabra a todo lo que tiene un valor entre los bienes de los particulares.
El artculo 16 del cdigo nico prev que los derechos individuales pueden recaer sobre bienes
susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se llaman cosas y las disposiciones
referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de ser
puestas al servicio del hombre.

Distintas clasificaciones
Importancia e inters prctico
El Cdigo Civil y Comercial contiene varias clasificaciones de las cosas consideradas en s mismas:
a) muebles e inmuebles; b) cosas divisibles e indivisibles; c) cosas principales y accesorias; d)
cosas consumibles y no consumibles; e) cosas fungibles y no fungibles.
La importancia de estas clasificaciones radica en que, segn el estatuto que reciba la cosa, el
rgimen jurdico que se le aplique variar.

As por ejemplo, la distincin entre muebles e inmuebles tiene

importancia desde diferentes aspectos:
a)

Por un lado, la determinacin de la ley aplicable. Las cosas inmuebles se rigen

por la ley del lugar de su situacin (art. 2663 del CCCN), mientras que las cosas muebles se rigen
por el domicilio del demandado si se trata de las cosas que lleva consigo o son de uso personal, o
bien por el lugar de situacin de los bienes (arts. 2665 y 2666 del CCCN).
b)
Tambin tiene incidencia en relacin al rgimen de prescripcin adquisitiva, que
es un modo de adquirir el dominio por la continuacin de la posesin en forma pblica, pacfica,
continua e ininterrumpida durante el tiempo que establece la ley. As, las cosas inmuebles se
adquieren por la posesin continua de diez aos cuando sta es con justo ttulo y buena fe (art. 1898
CCCN) o bien, veinte aos sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del poseedor (art. 1899 CCCN). Ahora
bien, el dominio sobre cosa mueble se adquiere por la simple posesin de buena fe, salvo que se trate de
cosas muebles hurtadas o perdidas, en cuyo caso el dominio se adquiere por la posesin continua y de
buena fe de dos aos (art. 1898). Si no hay justo ttulo y buena fe y se trata de una cosa mueble registrable,
se adquiere si se posee durante diez aos (art. 1899).

c)
Asimismo, esta clasificacin influye en los derechos reales. As por ejemplo, el
derecho real de propiedad horizontal slo puede recaer sobre inmuebles (art. 2037), tal como el
derecho de superficie (art. 2114) y el de hipoteca (art. 2205). En tanto, el derecho real de prensa
slo puede recaer sobre cosas muebles no registrables o crditos instrumentados (art. 2219).

En relacin a la divisin de cosas fungibles y no fungibles, habr

contratos como el de locacin, en virtud del cual se entrega a otra persona el uso y goce
temporario de una cosa a cambio del pago de un precio en dinero (art. 1187); el alquiler o
arrendamiento deber recaer sobre una cosa no fungible, es decir sobre una cosa que conserve
su individualidad, pues la persona que recibe una cosa para usarla estar obligada al trmino del
contrato a restituir la misma cosa que le fue entregada y no otra. Lo mismo sucede en el
comodato, acerca del cual, el art. 1533 expresamente establece hay comodato si una parte se
obliga a entregar a otra una cosa no fungible, mueble o inmueble, para que se sirva
gratuitamente de ella y restituya la misma cosa recibida.
Mientras que el contrato de mutuo, por ejemplo, slo puede recaer sobre cosas fungibles, pues
el mutuario, al trmino del contrato, no estar obligado a devolver lo mismo que recibi sino igual
cantidad de cosas de la misma calidad y especie (art. 1525).

La distincin entre cosas consumibles y no consumibles tiene

importancia debido a que determinados contratos slo pueden tener por objeto a las primeras y
otros nicamente a las segundas, como el mutuo y el comodato, respectivamente.
Adems, la distincin es importante en materia de derechos reales, pues el usufructo slo puede
recaer sobre cosas no consumibles, puesto que el usufructuario y el usuario pueden usar y gozar
de la cosa ajena sin alterar su sustancia.

La clasificacin entre cosas divisibles y no divisibles tiene importancia

pues, al dividirse un condominio o la particin de una herencia, slo las cosas divisibles pueden
ser objeto de particin en especie.

Criterios de distincin
El Cdigo Civil y Comercial realiza una clasificacin de las cosas:
a)
Cosas consideradas en s mismas; distingue inmuebles y muebles, cosas
fungibles y no fungibles, cosas principales y accesorias, cosas consumibles y no consumibles,

frutos y productos, entre otros.

b)
Bienes con relacin a las personas; distingue los bienes pertenecientes al
dominio pblico, al dominio privado del Estado y los bienes de los particulares.
c)
Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva; relativizando los
derechos individuales en funcin de la proteccin de los derechos de incidencia colectiva.

Inmuebles y muebles. Distintas clases

Los artculos 225 y 226 del Cdigo Civil y Comercial determinan qu debe entenderse por
inmuebles y el art. 227, por muebles.

Art. 225: Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su

naturaleza el suelo, las cosas incorporadas a l de una manera orgnica y las que se encuentran
bajo el suelo sin el hecho del hombre.3

Art. 226: Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesin las
cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con carcter
perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de
un derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la explotacin del inmueble o a la
actividad del propietario.4
As, son inmuebles por su naturaleza: el suelo, es decir la corteza terrestre, lo incorporado
orgnicamente a l, como los vegetales, y lo que est debajo de l, es decir los rboles, ros,
minerales enterrados, etc.
Son inmuebles por accesin: las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesin
fsica al suelo con carcter de perdurabilidad, como son todas las clases de construcciones, casas,
edificios, obras de infraestructuras en general. Las cosas muebles que se incorporan de manera
permanente a todas estas construcciones, como las estufas de una casa, las ventanas de un
edificio, las barandas, etc. son tambin inmuebles por accesin, mientras permanezcan en esa
condicin (Rivera y Medina, 2014).

El precepto mencionado (art. 226) establece la regla general de que los muebles forman un todo
con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad, por lo que,
celebrado un negocio jurdico sobre el inmueble, todo lo que est en l, adherido e inmovilizado
con carcter perdurable, forma parte de la contratacin, salvo acuerdo en contrario.
Ahora bien, no se consideran inmuebles por accesin las cosas que se adhieren transitoriamente
al suelo (una carpa), ni las afectadas a la explotacin del inmueble o a la actividad del
propietario, como ser las semillas puestas intencionalmente por el dueo del inmueble, o los
utensilios o mquinas de labranza, los animales puestos para el cultivo, entre otros.

Art. 227: Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse
por s mismas o por una fuerza externa.
Este concepto engloba las cosas que pueden transportarse fcilmente de un lugar a otro, movidas
ya por una influencia extraa, como son los automviles, o por s mismas, como son los animales
que se denominan semovientes.

Cosas divisibles y no divisibles

En cuanto a las primeras, segn el art. 228:
Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones reales sin ser
destruidas, cada de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a
la cosa misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en antieconmico su uso y
aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario
corresponde a las autoridades locales.
As las cosas, para que una cosa sea divisible deben darse los siguientes presupuestos:

Que la cosa pueda dividirse de hecho.

Que las cosas obtenidas formen un todo homogneo.

Que sean anlogas a las dems partes y a toda la cosa.

Todas estas particularidades deben presentarse conjuntamente, pues, de lo contrario, podra

llegarse a conclusiones desacertadas, como sostener que un automvil es divisible pues se
pueden separar el volante, las ruedas, las puertas y esos objetos forman un todo homogneo.
Pero falta el requisito de que sean anlogas en todas las partes y a toda la cosa, por lo que no es
una cosa divisible. Son cosas divisibles el dinero, en general los granos, los lquidos; y no son
divisibles, por ejemplo, los libros. (Rivera y Medina, 2014, p. 507).
Ahora bien, las cosas no podrn ser divididas, aunque se den todos los requisitos desarrollados
anteriormente, si su divisin convierte en antieconmico su uso. Esto puede ocurrir con una
coleccin de monedas, por ejemplo, o con la divisin de la tierra en parcelas que impidan su
adecuado aprovechamiento (en tal caso, ello depender de las caractersticas del suelo, pues
puede influir, para determinar si es divisible o no, cun frtil sea la tierra o la extensin del
terreno o el clima).
Es por ello que, en materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario les
corresponde a las autoridades locales, pues es un problema de poltica econmica agraria.

Cosas principales y accesorias

El artculo 229 dispone: Cosas principales. Son cosas principales las que pueden existir por s
mismas. Por su parte el art. 230 prev:
Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas
por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas. Su rgimen jurdico es el de la cosa
principal, excepto disposicin legal en contrario.
Si las cosas muebles se adhieren entre s para formar un todo sin que sea posible distinguir la
accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del mismo valor no hay cosa
principal ni accesoria.
As, son cosas principales las que tienen una existencia propia e independiente de cualquier otra
(por ejemplo un auto); y accesorias las que jurdicamente carecen de existencia propia por
depender de otras, por ello siguen la suerte de la principal.
La calidad de accesorias de las cosas puede manifestarse:
a)
Por la accesin fsica: es el caso de las cosas que natural o artificialmente estn
adheridas al suelo del que son accesorias, por ejemplo un edificio.
b)
Por la dependencia: es el caso de las cosas muebles
adheridas a otras cosas muebles con el fin de uso, adorno,
complemento o conservacin. As, en los anteojos, las lentes son lo
principal y el marco lo accesorio. La calidad de accesorio se determina
por la funcin o el fin para el que se ha unido, y slo cuando no pueda
distinguirse la cosa principal de la accesoria se tendr por principal la de

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mayor valor, y si son iguales, no habr cosa principal o accesoria.

Cosas consumibles y no consumibles

Dispone el art. 231:
Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia
termina con el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan de
existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles
de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo.
As pues, existen dos clases de cosas consumibles:
a)
los alimentos.
b)

Las cosas que se extinguen con el uso que de ellas se haga, como
Las que dejan de existir para su propietario, como el dinero.

Las cosas no consumibles no se extinguen con el primer uso, aunque

puedan consumirse o deteriorarse por el uso ms o menos prologado,
como los muebles de una casa, la vestimenta, etc.

Cosas fungibles y no fungibles

Art. 232: Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que todo
individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y
pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad.
De la definicin legal resulta que la expresin fungibles significa
equivalentes, sustituibles, con lo que las cosas fungibles presentan
dos caractersticas esenciales: cada cosa es perfectamente equivalente a
otra y pueden ser sustituidas las unas por las otras, siendo de la misma
especie y calidad. As, una tonelada de arroz o diez kilos de azcar de
determinada marca son fungibles.
Ahora bien, este carcter no slo est dado por la naturaleza de la cosa,
sino tambin depende de la voluntad del sujeto, pues un libro nuevo es
equivalente a otro de iguales caractersticas, pero no lo es si se trata de
un ejemplar con una especial dedicatoria.
Por el contrario, no son fungibles aquellas cosas que tienen
caractersticas que las hacen nicas y, por ende, no pueden ser
sustituidas por otras de caractersticas exactamente idnticas, como ser
un caballo de carrera, puesto que ste tiene particularidades.

Frutos y productos
EFIP 1

PRIVADO I

Dispone el art. 233:

Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de
modo renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o
la cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles. Productos
son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran
o disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales o industriales y los productos forman un todo con la
cosa, si no son separados.
Los frutos y los productos son cosas que produce la cosa, pero entre
ambas categoras existen diferencias sustanciales: a) los frutos se
producen y reproducen en forma peridica y regular; los productos no se
reproducen; b) la extraccin de los frutos no altera ni disminuye la
sustancia de la cosa, que contina siendo la misma; la extraccin de los
productos, por el contrario, trae como consecuencia la extincin
paulatina de la cosa (Tagle, 2002, p. 67).
Por ejemplo, una vaca produce leche como fruto y carne como
producto. La norma clasifica los frutos en:
Frutos naturales: son los que la cosa produce espontneamente, como
las cras de ganado, la leche de los animales.
Frutos industriales: son los que se producen por la industria del hombre
o de la cultura de la tierra, como ser la soja o el trigo que se obtienen de
una cosecha. Frutos civiles: las rentas de una cosa, como el alquiler de
un inmueble.
Por ltimo, debe sealarse que los frutos naturales e industriales y los
productos no son accesorios de la cosa, sino que forman un todo con
ella mientras estn unidos, pero, una vez separados, adquieren
existencia propia e independiente y deben ser considerados cosas
principales.

El patrimonio
Definicin. Caracteres
El patrimonio constituye una unidad jurdica compuesta por elementos

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singulares que lo integran, los cuales pueden ingresar o egresar,

aumentar o disminuir o aun ser nulos, sin que el patrimonio deje de ser
tal.
El patrimonio como universalidad jurdica est integrado por los bienes
materiales (cosas), inmateriales (prestaciones, derechos) y por las
relaciones jurdicas y derechos que se ejercen sobre ellos, existiendo
acuerdo en que integran la categora de derechos patrimoniales: los
derechos crediticios, reales, y de propiedad intelectual (Rivera y Medina,
2014).
El patrimonio, conjunto de bienes susceptibles de valoracin econmica
del que es titular la persona, junto con las cargas que lo gravan, responde
al concepto de patrimonio general, al que se contrapone el de los
patrimonios especiales, conjunto de bienes afectados a un fin
determinado y sometidos a un rgimen especial.
El patrimonio general presenta los siguientes caracteres:
Es nico e indivisible: la persona no puede ser titular de ms de un
patrimonio general.
Es inalienable e intransmisible: no puede ser enajenado ni transmitido
en su totalidad como unidad.
Es idntico a s mismo: las variaciones en los elementos singulares que
lo componen no alteran al patrimonio como unidad o universalidad
jurdica.
Por otro lado, los patrimonios especiales son conjuntos de bienes que
estn afectados a un fin determinado y sujetos a un especial rgimen
legal. En cuanto a sus caracteres, podemos decir:
Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes no
es suficiente por s sola para crear un patrimonio especial, sino que se
trata de supuestos previstos por la ley.
Est sujeto a un rgimen legal especial: el patrimonio especial es
independiente del patrimonio general, los bienes que lo integran slo
responden por determinadas deudas. (Tagle, 2014).
Podemos citar, como ejemplos de patrimonios especiales, el patrimonio
de la sociedad, el patrimonio del causante mientras se mantiene
separado del patrimonio de los herederos, el patrimonio del
emancipado constituido por los bienes recibidos a ttulo gratuito, el
patrimonio del declarado presuntamente fallecido durante el perodo de
prenotacin, entre otros.

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Vivienda
Definicin
Los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, refieren en relacin a este instituto:
El derecho de acceso a la vivienda es un derecho humano reconocido en
diversos tratados internacionales. Esto justifica que se dedique un
Captulo especial para la vivienda; el rgimen proyectado sustituye al del
bien de familia de la ley 14.394. Las modificaciones son importantes, en
tanto: (a) se autoriza la constitucin del bien de familia a favor del titular
del dominio sin familia, atendiendo a la situacin, cada vez ms
frecuente, de la persona que vive sola; se permite que el bien de familia
sea constituido por todos los condminos, aunque no sean parientes ni
cnyuges; (b) la afectacin tambin puede ser decidida por el juez, a
peticin de parte, en la resolucin que atribuye la vivienda en el juicio de
divorcio o en el que resuelve las cuestiones relativas a la conclusin de la
convivencia, si hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida;
c) se ampla la lista de los beneficiarios al conviviente; (d) se prev
expresamente la subrogacin real, reclamada por la doctrina y recogida
en diversos pronunciamientos judiciales, que permite adquirir una
nueva vivienda y mantener la afectacin, as como extender la proteccin
a la indemnizacin que provenga del seguro o de la expropiacin;
(e) se resuelven problemas discutidos en la doctrina, los cuales son: la
situacin de la quiebra, adoptndose el criterio segn el cual el activo
liquidado pertenece slo a los acreedores anteriores a la afectacin, y si
hay remanente se entrega al propietario; la admisin de la
retroprioridad registral, en tanto se remite a las normas de la ley
registral que as lo autorizan; la inoponibilidad a los crditos por
expensas en la propiedad horizontal y a los crditos alimentarios,
etctera.18

El rgimen legal de proteccin de la vivienda, regulado en el art. 244 del

CCCN, tiene un alcance amplio, pues no slo protege la vivienda donde
reside la familia, sino tambin la persona individual.
La caracterstica fundamental de este rgimen es que, una vez afectada
la vivienda e inscripta en el Registro de la Propiedad, la misma se torna
inembargable e inejecutable por deudas que contraiga su titular, aun en
caso de concurso o quiebra e independientemente de cul sea la causa
de la obligacin, si sta es posterior a la afectacin.

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PRIVADO I

Rgimen de afectacin: presupuestos fcticos

De acuerdo al art. 244 del cdigo unificado, puede afectarse un
inmueble destinado a vivienda por su totalidad o hasta una parte de su
valor. Es decir que la ley permite una proteccin parcial a quien posee un
inmueble de gran valor, lo que, por un lado, asegura la vivienda y, por
otro, evita el abuso que significa proteger la vida lujosa del deudor
mientras su acreedor no puede cobrar lo que es legtimamente debido.
Por otro lado, tampoco puede afectarse ms de un inmueble, por lo
que, si alguien es propietario nico de dos o ms inmuebles, debe optar
por la subsistencia de uno solo dentro del plazo que fije la autoridad de
aplicacin, so pena de considerar afectado el constituido en primer
trmino.

LA CAUSA FUENTE DEL ACTO JURDICO

Los hechos jurdicos

Adems de las ideas cardinales de sujeto y objeto de las relaciones
jurdicas, tenemos tambin otra nocin cuya importancia procuraremos
destacar: la causa eficiente, en virtud de la cual las relaciones jurdicas
nacen, se modifican, transforman, transmiten o extinguen.
Los hechos jurdicos son todos los acontecimientos que, segn el
ordenamiento jurdico, producen el nacimiento, modificacin o
extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art. 257 CCCN).
Cuando nos referimos a los hechos jurdicos como causa eficiente, debe
entenderse que el suceso o acontecimiento est previsto de antemano
por la ley, para que, segn las circunstancias y siempre que se renan los
requisitos que impone una determinada norma, produzca efectos
jurdicos.
Por ejemplo, el nacimiento con vida es causa eficiente porque, luego de
que se produce, el ser humano adquiere automticamente, con carcter
definitivo e irrevocable, la personalidad jurdica.
En el Cdigo Civil y Comercial se encuentran regulados en el Ttulo IV del
Libro I, Parte General; en este ttulo se trata con gran extensin la teora
de los hechos y actos jurdicos.

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Los hechos jurdicos se clasifican en hechos externos o naturales y

hechos humanos. Los primeros son aquellos en los que no interviene
para nada la conducta humana, como el nacimiento, la muerte, la
destruccin natural de una cosa, el derrumbe de un edificio por un
terremoto, etc. Estos, si bien son hechos en los que no intervino la
voluntad del hombre, son jurdicos en tanto producen consecuencias
para el derecho.
Los hechos jurdicos humanos son voluntarios o involuntarios. Se
considera que son voluntarios si son realizados con discernimiento
(capacidad general de razonar, de conocer, que aumenta a medida que el
sujeto crece o madura), intencin (la posibilidad de dirigir la voluntad
hacia lo querido o deseado sobre la base del discernimiento) y libertad
(la posibilidad de movimiento, libertad fsica, y la posibilidad de decidir
sin presin externa, libertad moral). Los hechos involuntarios, son los
ejecutados sin discernimiento o sin intencin o sin libertad y no
producen obligaciones salvo que causaran dao en otro y se
enriqueciera con ello el autor del hecho; la obligacin se producir
segn la medida de ese enriquecimiento.
Los hechos voluntarios, a su vez, se dividen en lcitos e ilcitos, segn
sean conformes o contrarios a la ley. Los hechos voluntarios ilcitos
pueden ser: delitos (se supone la intencin de causar un dao) o
cuasidelitos (se causa el dao aunque no haya habido intencin; es por
culpa: imprudencia, negligencia o impericia), y los lcitos son los actos
jurdicos y pueden ser los simples actos lcitos.

La voluntad jurdica
Definicin. Importancia
La voluntad individual apreciada en el mundo de las relaciones jurdicas
juega un papel fundamental.
As, Buteler Cceres (2000) explica que, si partimos de los atributos de
las personas y, dentro de ello, de la capacidad, se advierte que la
voluntad o la aptitud de voluntad es el presupuesto primario,
indispensable de la capacidad de hecho.
Asimismo, seala que, si se tiene en cuenta el domicilio, dentro de ste
se encuentra el real o voluntario, el que se constituye por la voluntad
soberana de una persona capaz, en cuanto est materializada de un
modo concreto.

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En relacin a los contratos, hay contrato cuando dos o ms partes

manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o
extinguir relaciones jurdicas patrimoniales (art. 957 CCCN).
En definitiva, lo que quiere poner de manifiesto el mencionado autor es
que la voluntad individual, mirada en s misma y a travs de su ejercicio
efectivo, a travs de su declaracin y condicionada de antemano por la
ley, es el factor predominante destinado a reglar las relaciones jurdicas
de carcter privado.

El discernimiento. Definicin
El discernimiento se refiere a la aptitud general de conocer, es decir, a la
madurez intelectual para razonar, comprender y valorar el acto y sus
consecuencias. Se trata, en definitiva, de tener una conciencia cabal de
nuestras propias acciones, de su conveniencia e inconveniencia, de su
bondad o maldad, de su licitud o ilicitud (Buteler Cceres, 2000).
Esta aptitud depende del grado de madurez que se haya alcanzado y
puede faltar por la edad o por cuestiones de salud mental.
El discernimiento debe ser distinguido de la capacidad pues, en tanto el
primero es una cualidad o aptitud natural del sujeto de conocer, razonar
y comprender, la capacidad es la cualidad o aptitud jurdica de obrar, de
ejercer actos vlidos. En una palabra, se puede tener discernimiento y
ser sin embargo incapaz, como los menores mayores de diez aos que,
conforme la ley (art. 261, inc. b del CCCN), poseen discernimiento para
ejecutar actos ilcitos y por ende son responsables de sus consecuencias,
y sin embargo son incapaces de obrar, por lo que no pueden celebrar
actos jurdicos vlidos por s mismos (Tagle, 2002).

Causas obstativas del discernimiento

El artculo 261 del cdigo nico reza
Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a)
el acto de quien, al momento de
realizarlo, est privado de la razn;
b)
el acto ilcito de la persona menor
de edad que no hay cumplido diez aos;
c)
el acto lcito de la persona menor de
edad que no ha cumplido trece aos, sin perjuicio de lo establecido en
disposiciones especiales.

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Tal como hemos sealado anteriormente, el discernimiento es uno de

los elementos necesarios para que exista voluntad jurdica, por lo que la
ausencia de ste conlleva la involuntariedad del acto.
La falta de discernimiento determina la falta de aptitud del sujeto para
hacer uso de la autonoma privada y no se produce a raz de vicio alguno
sino por una circunstancia inherente a la aptitud intelectual general del
sujeto.
Las causas que obstan el discernimiento pueden agruparse en dos
grandes grupos: aquellas que presuponen un desenvolvimiento
insuficiente de la inteligencia (minoridad, en tanto inmadurez; puntos
b y c) y las que importan considerar que el sujeto no estaba en pleno
uso de sus facultades intelectuales al realizar el acto (privacin de la
razn, punto a).
Respecto a la privacin de razn, sta puede ser de dos clases segn la
falta de razn refleje alguna clase de patologa ms o menos
permanente o bien un oscurecimiento del intelecto temporal o
accidental y slo relacionado con el acto en cuestin; circunstancias que
incidirn en los extremos a acreditar en un eventual juicio y, todo ello,
debiendo tener en cuenta los alcances concretos de la inhabilidad del
sujeto en caso de que hubiera sido objeto de una declaracin (Rivera y
Medina, 2014).
En relacin a la edad, debe sealarse que, de acuerdo al sistema que
adopta el Cdigo Civil y Comercial, segn el cual se presume, sin admitir
prueba en contrario, que las personas obran con discernimiento a partir
de determinadas edades, stas deben ser capaces de distinguir entre
actos lcitos y actos ilcitos.
En el caso de actos ilcitos, la ley ha entendido que el ser humano capta
antes la nocin de lo bueno y de lo malo que la apreciacin de lo que
para l puede ser conveniente o inconveniente y, por ello, presume, sin
admitir prueba en contrario, que los menores mayores de diez aos
tienen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende habrn de
responder por sus consecuencias, es decir que respondern civilmente
con su propio patrimonio. Esto, sin perjuicio de la responsabilidad de los
padres y del derecho de repeticin que, en razn de este discernimiento,
estos tienen contra sus hijos (art. 1754 CCCN).
En cambio, respecto de los actos lcitos, la ley considera que se tiene
discernimiento desde los trece aos, pero no para todos los actos, sino
slo para que aquellos que la ley expresamente les permite realizar,
como ser: la persona adolescente de entre trece y diecisis aos puede
tomar decisiones respecto de aquellos tratamientos que no resultan
invasivos; a partir de los diecisis aos, el adolescente puede tomar

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decisiones sobre el cuidado del propio cuerpo (art. 26 CCCN); puede

ejercer profesin si ha obtenido ttulo habilitante aunque sea menor de
edad (art. 30 CCCN).

La intencin. Definicin
Se ha definido la intencin como el discernimiento aplicado al acto
concreto de que se trata. Es representarse los motivos determinantes de
la accin y tener conocimiento concreto del estado de casos (Buteler
Cceres, 2000).
Aun cuando haya discernimiento, puede faltar la intencin. Ya veremos,
ms adelante, que pueden concurrir vicios como el error o la ignorancia o
bien el dolo y en ese caso faltar la intencin. Pero, a la inversa, la
intencin presupone siempre el discernimiento, ya que no se puede
concebir intencin sin discernimiento (Buteler Cceres, 2000).
En una palabra, es la conciencia plena y cabal del acto de los alcances de
un acto determinado.

La libertad. Definicin
La libertad consiste en el imperio de s, en la posibilidad de eleccin sin
coaccin, en la determinacin propia, la independencia de la voluntad.
Consiste en la posibilidad de elegir entre distintas opciones sin presiones
de ninguna naturaleza.
Este concepto comprende dos aspectos: la libertad fsica y la libertad
moral o libre albedro.
As, la libertad moral es la espontaneidad en la determinacin adoptada
por la persona, sin ningn influjo extrao que pueda torcerla o
desvirtuarla.
La libertad fsica es el poder material de hacer lo que de antemano se ha
resuelto hacer, o bien, abstenerse de hacer lo que de antemano se ha
resuelto no hacer.

Elemento externo
La manifestacin de la voluntad: nocin
Tal como hemos sealado anteriormente, la voluntad jurdica debe
manifestarse a travs de un hecho exterior. Esta exigencia luce
razonable, dado que, de no existir alguna exteriorizacin, el mero suceso
interno no puede ser valorado por el ordenamiento. Es decir que una
voluntad no manifestada no es de inters para el derecho, ya que, sin

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exteriorizacin, no slo no puede haber hecho voluntario, sino tampoco

involuntario: a los efectos legales, en ambos casos no habra
modificacin alguna susceptible de ser aprehendida por el derecho
(Rivera y Medina, 2014).
Ahora debemos preguntarnos: qu sucede en aquellos casos en los
que la voluntad interna no coincide con la declarada?
Es importante, como se ha sostenido anteriormente, que los elementos
internos y el elemento externo se sumen para lograr efectos en el mundo
del derecho. Sin embargo, puede haber falta de coincidencia; por
ejemplo, cuando se expresa algo que no se tiene la intencin de
expresar, algo diferente a lo querido. En estos casos se plantean
cuestiones relativas a la posibilidad de que esos actos sean vlidos y,
adems, a los criterios de interpretacin que se deben utilizar para
determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que se manifest.
Respecto de este dilema se han planteado teoras que trataron de dar
respuesta y que son explicadas con gran claridad por Tagle (2002).
Seala la mencionada autora que, en la doctrina jurdica moderna, el
problema de la divergencia es resuelto por dos teoras opuestas: la
teora de la voluntad y la teora de la declaracin.

La teora de la voluntad, tambin conocida

como teora francesa, expuesta originariamente por el alemn Savigny,
considera que el efecto jurdico se produce por consecuencia de la
voluntad interna y no por la declaracin que de ella se hace. Es decir que,
para este teora, el elemento importante es el elemento interno o
voluntad real, en tanto que la declaracin o elemento externo no es ms
que el medio de dar a conocer la voluntad real, por lo que, en caso de
divergencia, debe darse preeminencia a la intencin efectiva del agente.

Por otro lado, la teora de la declaracin, o

teora alemana, sostiene que la voluntad interna carece de relevancia
jurdica puesto que no es conocida por el derecho sino a travs de sus
manifestaciones exteriores, por lo que slo la declaracin de voluntad
tiene valor y merece respeto.

En otro orden de ideas se encuentran las

teoras intermedias, que advierten que, llevadas a sus extremos, la
teora de la voluntad real y la de la declaracin resultan inaceptables; la
primera porque protege exclusivamente el inters del autor de la
declaracin, dndole la posibilidad de impugnarla cuando no coincide
con la voluntad interna, lo que atenta contra la seguridad jurdica. La
segunda, a la inversa, lesiona el principio de autonoma de la voluntad
sobre el que se construye toda la teora del acto jurdico.

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De tal modo, las teoras intermedias, partiendo de uno u otro punto,

elaboran soluciones que combinan la necesidad de respetar la real
intencin de las partes con la seguridad y confianza que deben prevalecer
en las relaciones jurdicas. As, la teora de la responsabilidad considera
que debe respetarse la voluntad interna, a menos que la divergencia
entre la manifestacin y la voluntad real sea producto de la negligencia
del declarante, en cuyo caso, ste deber soportar las consecuencias. Por
otro lado, la teora de la confianza afirma que la declaracin debe
prevalecer sobre la voluntad interna cuando haya suscitado legtima
expectativa en el destinatario, y siempre que ste no haya obrado
culposamente al no poner la debida atencin que le habra permitido
captar los elementos objetivos que indicaban la falta de voluntad.
Ahora bien, descrito el debate, debemos preguntarnos qu ocurre en el
Cdigo Civil y Comercial Argentino?
Si bien nuestro Cdigo no contiene precepto alguno que expresamente
establezca cmo debe resolverse la cuestin, diversas disposiciones
demuestran que se ha acogido como principio rector la doctrina de la
voluntad, haciendo predominar la voluntad real del agente sobre la
declaracin. Esto se evidencia en la reglamentacin de la teora general
del acto voluntario, en la recepcin de la teora general de los vicios de
la voluntad, en la consagracin del respeto al principio de la autonoma
de la voluntad que importa la facultad de los particulares de reglar sus
relaciones jurdicas.
Sin embargo, este principio de respeto a la voluntad interna se
encuentra atenuado en diversas disposiciones particulares, en
resguardo del valor seguridad en el trfico jurdico, y tienen eficacia
ciertas declaraciones de la voluntad no obstante su discordancia con el
ntimo querer del sujeto que las realiza.
As, por ejemplo, en diversas normas, la ley hace prevalecer la buena fe,
la confianza o la responsabilidad a fin de proteger al destinatario de la
declaracin. Ello sucede en la adopcin del error reconocible (arts. 265 y
266), en la preeminencia de la buena fe en el ejercicio de los derechos
como en la ejecucin e interpretacin de las relaciones jurdicas (arts. 9,
10) , as como en el no amparo del dolo recproco (art. 272) ni de la
simulacin dirigida a perjudicar terceros (Arts. 333 y 334). (Rivera y
Medina, 2015).

Vicios de los actos voluntarios

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Los vicios de la voluntad

Al tratar los vicios de la voluntad resulta necesario recordar la definicin
de voluntad jurdica segn la cual: es la voluntad sana y manifestada que
genera, modifica, transforma o extingue relaciones o situaciones
jurdicas.
Esta voluntad, tal como sealamos anteriormente, est condicionada
por la trinidad de: discernimiento, intencin y libertad.
Ya dijimos que el discernimiento es la aptitud general de conocer, la
facultad de discurrir, es tener conocimiento pleno de las consecuencias
de los actos.
Respecto del discernimiento, ste existe o no en caso de que hayan
causas obstativas, pero no es pasible de vicios.
En cambio, en relacin a los otros dos elementos, intencin y libertad, s
pueden concurrir vicios. As, respecto a la intencin, pueden afectarla
los vicios de error o ignorancia o el vicio del dolo. En estos casos, no
habr intencin. Y, respecto de la libertad, pueden concurrir la fuerza
irresistible o la intimidacin.

El error. Nocin
El primero de los vicios que afecta la intencin es el error, y consiste en
un conocimiento inexacto de la realidad. Es el falso conocimiento o la
falsa nocin acerca de alguno de los elementos de las circunstancias
vinculadas al acto que se ejecuta o a su rgimen legal.
Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, segn el falso
conocimiento se d respecto de una norma jurdica aplicable a una
determinada situacin o relacin jurdica o se le d un alcance distinto;
o sobre las circunstancias o elementos fcticos que hacen al negocio o
relacin jurdica de que se trate.
Tambin se distingue entre error espontneo o provocado, segn la
persona haya cometido la falsa nocin por ella misma o haya sido
inducida a la falsa creencia. Y entre error esencial o accidental: el
primero es el que recae sobre la naturaleza del acto, su objeto, la causa
principal, las cualidades sustanciales de la cosa o la persona del otro
contratante; el segundo es el que recae sobre algn accesorio de la cosa.
Finalmente, el error puede ser excusable o inexcusable, segn haya
habido culpa o no del agente en el yerro (Rivera y Medina, 2014).

El error de derecho. Definicin. Principio general

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El error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de

una norma jurdica, o interpretar su significado de una manera distinta a
la real, o hacer una aplicacin inexacta de esa norma a una situacin
jurdica que no la regula, o atribuir a un hecho o una situacin jurdica
una calificacin jurdica incorrecta, o suponer en vigor una norma
inexistente. En una palabra, es la defectuosa imputacin de las
consecuencias jurdicas vinculadas a una determinada relacin o
negocio, en razn de una falsa nocin sobre el alcance, sentido y
significacin de la ley (Tagle, 2002).
El artculo 8 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de
inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento, si la excepcin no est autorizada por el ordenamiento
jurdico.
De este modo, el precepto establece el principio general de que nadie,
so pretexto de ignorancia, podr impedir la fuerza obligatoria de la ley o
eludir las sanciones o responsabilidades que la ley impone en razn de
nuestros propios actos. Ello as, pues, si a cada uno le fuese permitido
aducir el desconocimiento de las leyes para eludir las consecuencias que
emanan de sus prescripciones (para sustraerse de las obligaciones que la
ley impone), estaramos ante un verdadero caos jurdico, pues ningn
derecho podra subsistir y no habra seguridad jurdica.
Ahora bien, este principio no es absolutamente rgido, ya que puede
ceder ante excepciones que contemple el ordenamiento jurdico; as
tambin cuando, por una interpretacin judicial, se pueda hacer mrito
de las situaciones de vulnerabilidad.

Error de hecho. Definicin. Caracteres

El error de hecho, tal como ya referimos, es la falsa nocin que recae
sobre los elementos o circunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la
relacin jurdica de que se trate. ste puede recaer en el contenido o
presupuesto del acto, as
como en la identidad de las personas, en la naturaleza o caractersticas
de las cosas o los hechos materiales constitutivos de la conducta.
El error de hecho que vicia la voluntad debe ser espontneo y esencial,
ello de acuerdo lo prescribe el art. 265 del cdigo nico, que prev
Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y causa la
nulidad del acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error
debe, adems, ser reconocible por el destinatario para causar la
nulidad.
As las cosas, para que el error de hecho pueda ser invocado por quien
lo ha sufrido, debe tratarse de un error esencial, espontneo y adems

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reconocible.
El error es esencial si recae sobre la naturaleza del acto, sobre un bien o
un hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendi designar,
o una calidad, extensin o suma diversa a la querida; sobre la cualidad
sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad jurdica
segn la apreciacin comn o las circunstancias del caso; sobre los
motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o
tcitamente; sobre la persona con la cual se celebr o a la cual se refiere
el acto si ella fue determinante para su celebracin (art. 267 del CCCN);
en una palabra, sobre los aspectos primordiales del acto.
El error es espontneo si se ha cometido por una falsa nocin de la
persona misma y no porque la otra parte del negocio jurdico la indujo a
error, pues sera un error provocado.
Es reconocible cuando el destinatario de la declaracin lo pudo conocer
segn la naturaleza del acto, las circunstancias de persona, tiempo y
lugar (art. 266 del CCCN). El error debe ser reconocible en los actos
jurdicos bilaterales por ejemplo el contrato y en los actos unilaterales
recepticios, en los que la declaracin va dirigida a otra persona y, una
vez conocida por ella, comienza a producir efectos (por ejemplo una
oferta contractual, una notificacin de la cesin del deudor cedido).
Este requisito de la reconocibilidad significa que cada persona debe
comportarse diligentemente, y slo se habilita la anulacin del acto a
favor del emisor cuando el yerro tendra que haber sido conocido por el
receptor de haber actuado con diligencia. Es decir que lo que hay que
determinar es si la persona afectada por la declaracin del que yerra
estuvo o no en condiciones de percibir que el emisor se haba
equivocado y, en consecuencia, de haberle advertido, ya que, de ser
efectivamente as y no haberlo hecho, sera anulable el acto por haber
actuado de mala fe.
Lo que la ley pretende es que ambas partes sean diligentes al celebrar un
negocio y leales la una con la otra: al emisor se le exige que no declare
cualquier cosa sin
medir las expectativas que genera y al receptor, que, de percibir que se
est incurriendo en error, se lo advierta a la otra parte para que pueda
rectificar, so pena de poder incurrir en reticencia dolosa (art. 271 CCCN).
(Rivera y Medina, 2014).
En una palabra, que sea reconocible por el destinatario de la declaracin
implica que, si ella no conoci el error ni lo pudo conocer actuando con
una normal diligencia, el acto viciado por error y, por ende, involuntario,
produce la plenitud de sus efectos.

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Clases de error. Efectos.

Hemos puesto de relieve anteriormente que hay distintas clases de error.
As, tenemos por un lado la gran distincin entre error de hecho y error
de derecho; tal como sealamos, el primero recae sobre los elementos
o circunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la relacin jurdica de
que se trate, sobre el dato de hecho, contenido o presupuesto del acto,
sobre la identidad de las personas; mientras que el error de derecho
consiste en desconocer la existencia o contenido de una norma jurdica
o interpretar su significado de una manera distinta a la real o hacer una
aplicacin inexacta.
Ahora bien, dentro del error de hecho caben dos categoras: error esencial y
error accidental.
El error esencial, regulado en el art. 267 del Cdigo Civil y Comercial, es
el que afecta los aspectos primordiales del acto. El precepto contempla
distintos supuestos.
a)
Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae
sobre la especie jurdica del acto que se celebra, producindose una
divergencia o falta de concordancia entre la declaracin o
comportamiento de una de las partes y la representacin de lo
declarado o actuado. Por ejemplo, cuando alguien presta algo a quien
entiende que se lo estn regalando.
b)
Error sobre el objeto: este error se produce cuando el
sujeto cree celebrar un negocio jurdico respecto de un determinado
objeto o de un determinado hecho y, en realidad, se trata de una cosa o
hecho distinto. Puede afectar la individualidad de la cosa, por ejemplo:
creo estar comprando un terreno en un determinado lugar y lo estoy
comprando en otro; en su especie: por ejemplo, en una venta de granos,
el vendedor ha entendido que se trata de cebada y el comprador de
trigo; error sobre la cantidad, extensin o suma, este error de cantidad
no debe consistir en un mero error en el clculo.
c)
Error en la sustancia: debe entenderse por sustancia o
cualidades sustanciales de una cosa, todas las partes y todas las
propiedades de una cosa, sin las cuales dejara de ser lo que ella es. Es
decir, no slo debe tratarse de una cualidad de la cosa sino que esa
cualidad se ha tenido en mira al contratar, es decir, no debe ser
accidental. En una palabra, habr que ver en cada caso cules son las
cualidades esenciales de la cosa, que son aquellas que las partes
esperaron encontrar en el objeto adquirido y que fueron especialmente
tenidas en cuenta, como tambin el supuesto de que, sin esas

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cualidades, el acto no se habra celebrado, cuestin que debe ser

apreciada conforme a las circunstancias del caso.
d)
Error en la causa: se trata del error que recae sobre el
elemento moral, es decir, el motivo interno que ha inclinado a ejecutar
el acto. Al pertenecer al fuero interno de cada sujeto, los motivos slo
pueden llevar a una anulacin cuando surjan expresa o implcitamente
del acto, ya que, de lo contrario, se estara perjudicando a la otra parte,
que no tiene forma de conocer lo que pensaba el otro. As, quien
compra un automvil creyendo por error que el suyo no tiene arreglo no
podra, una vez advertido de la realidad de las cosas, demandar la
nulidad del acto, ya que se trata de motivos ajenos al vendedor.
e)
Error en la persona: el error sobre la persona es aquel
que recae sobre alguno de los sujetos o partes del negocio, ya sea
respecto de la identidad de uno de ellos o de sus cualidades. Este error
es causa de nulidad solamente cuando la consideracin de la persona ha
sido causa determinante para su celebracin, como la donacin hecha a
una persona a quien se toma por otra, o en las obligaciones intuitae
personae; pero no es causa de nulidad cuando la persona del
contratante es indiferente, como en el caso de un prestamista, vendedor
o locador.
Por otro lado, el art. 270 del Cdigo prev el error en la declaracin y el
error en la transmisin. El primero consiste en que lo querido queda
desvirtuado en su manifestacin externa por distraccin,
apresuramiento o inadvertencia. Esta categora tiene dos variantes: la
primera, cuando hay una divergencia entre la voluntad interna y la
declaracin, que puede darse al haber escrito algo incorrecto (lapsus
calami) o empleado palabras no queridas (lapsus linguae), por ejemplo,
si escribo compro cuando, en realidad, quiero decir vendo. La
segunda variante se da cuando ni siquiera tena la intencin de
manifestar algo, por ejemplo: si alguien ingresa a una sala de remate y
levanta la mano para saludar, y se interpreta que est ofertando.
El error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor
que, encargada de trasmitir la declaracin de voluntad del sujeto dueo
del negocio jurdico, la expresa desvirtundola.
Ambos errores, tanto en la declaracin como en la transmisin, pueden
referirse a cualquiera de los casos de error esencial y, por ende, invalidar
el acto. (Rivera y Medina, 2014).
Por ltimo, es dable sealar que el error de hecho esencial y reconocible
es el que justifica la nulidad del acto y por ende puede ser invocado por
quien lo ha sufrido a fin de que se deje sin efecto el acto celebrado, pues
se ha viciado la voluntad o, ms precisamente, el elemento interno

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intencin.
Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en la
manera en que la entendi el otro, el error en la prctica desaparece y el
negocio deviene exactamente lo que la vctima del yerro pensaba
celebrar desde un principio. As las cosas, desaparecido el error,
desaparece la causa que da origen a la anulacin y el consecuente
derecho a reclamarla por parte de quien antes se vea afectado, todo ello
de conformidad al art. 269 del cdigo nico.

Por otro lado, est el error accidental, que es el que recae sobre las
cualidades no sustanciales de las cosas o sobre los motivos no
determinantes del acto, por lo que no acarrea la nulidad.
El artculo 268 del Cdigo Civil y Comercial prev Error de clculo. El
error de clculo no da lugar a la nulidad del acto, sino solamente a su
rectificacin, excepto que sea determinante del consentimiento.28
El error de clculo es un tipo de error accidental que se da cuando, en el
acto, se establecen las bases para fijar el precio, pero se realiza mal el
clculo para fijarlo, se adicionan mal las cuotas que integran el saldo del
precio, etc. En la prctica, este error no invalida el negocio jurdico, pues
del acto mismo se puede llegar a la voluntad real y determinar que es un
error. Esto es as siempre que no fuera determinante del
consentimiento, pues en ese caso se convertira en error esencial y
habilitara a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).

El dolo. Diversas acepciones

La palabra dolo tiene en derecho distintas acepciones: a) como
elemento intencional del acto ilcito, es la intencin o propsito de
causar un dao; b) en el mbito obligacional, el dolo es la deliberada
intencin de no cumplir pudiendo hacerlo y c) como vicio de la voluntad,
en tanto interviene en la formacin del acto jurdico, consiste en
maniobras engaosas empleadas por una de las partes para inducir a la
otra a celebrar un determinado acto jurdico.

Definicin de dolo como vicio de la voluntad. Requisitos

El rgimen legal aplicable al dolo como vicio que afecta la intencin en
los actos voluntarios est contenido en los arts. 271 a 275 del Cdigo
Civil y Comercial.
El art. 271 expresa:

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Accin y omisin dolosa. Accin dolosa es toda asercin de lo falso o

disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin
que se emplee para la celebracin del acto. La omisin dolosa causa los
mismos efectos que la accin dolosa, cuando el acto no se habra
realizado sin la reticencia u ocultacin.
De tal modo, el dolo es toda maniobra tendiente a engaar, a fin de
inducir a alguien a la realizacin de un acto que no habra sido celebrado
de no mediar este vicio. Puede consistir tanto en una accin como en
una omisin dolosa. En el primero se realizan maniobras o ardides
destinados a provocar una falsa visin en la vctima para que realice un
acto que, de otra manera, no habra decidi ejecutar; en tanto, en el
segundo, se aprovecha el engao de otro, pese a no haber realizado
nada concreto para que cayera en el mismo.
Para que el dolo provoque la invalidez del negocio jurdico, ser
imprescindible que concurran las siguientes circunstancias:
a)
Que el dolo haya sido esencial, es decir grave, determinante de la
voluntad.
b)
Que haya ocasionado un dao importante.
c)
Que no haya habido dolo recproco, es decir de ambas partes.

Dolo esencial e incidental. Efectos

El artculo 272 del Cdigo prev Dolo esencial. El dolo es esencial y
causa la nulidad del acto si es grave, es determinante de la voluntad,
causa un dao importante y no ha habido dolo por ambas partes.
De tal modo, el dolo esencial es el que ha sido causa determinante,
causa eficiente del consentimiento del engaado para la celebracin del
acto y puede ser invocado para anularlo. Para determinar si el dolo es
esencial, habr que verificar que se renan los cuatro requisitos que fija
el precepto:
Que sea grave: la gravedad del dolo alude a la entidad del engao, astucia
o ardid. La conducta o maniobra empleada debe ser apta para inducir a
engao a una persona que pone la diligencia necesaria en los asuntos,
calidad que ha de ser
evaluada en funcin de las circunstancias y condiciones personales del
sujeto engaado.
Debe ser determinante de la voluntad: ello es as cuando, de no haber
mediado el engao, el sujeto no hubiere celebrado el negocio jurdico.
sta es la principal diferencia con el dolo incidental que seguidamente

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veremos.
Debe probar un dao importante: el artculo no slo requiere que la
vctima haya sufrido un dao, sino que ste haya sido de relevancia, con
cierta significacin para la persona que lo sufre, pero no slo de
significacin econmica, pues puede tratarse de un dao moral. (Tagle,
2002).
Ausencia de dolo de ambas partes: quien obra con dolo no puede
pretender que se anule el acto alegando el cometido en su perjuicio por
la otra parte. Ello as, pues se trata de una exigencia negativa, cuyo
fundamento radica en la regla de que nadie puede alegar la propia
torpeza. Adems, se trata de un deber moral que deben presidir las
relaciones entre las personas, por ello quien juega sucio no tiene
derecho a exigir juego limpio (Rivera y Medina, 2014, p. 626).
Por su parte, el dolo incidental es aquel en el que le faltan uno o ms
requisitos que exige el art. 272 para que el dolo sea apto para actuar
como vicio. El dolo incidental no afecta la celebracin del acto, sino sus
condiciones. Es decir, la parte que lo sufre lo habra celebrado aun de no
haber mediado el engao, aunque en condiciones distintas; por ende, no
es causa de invalidez del acto, aunque quien lo comete debe resarcir los
daos causados de conformidad al art. 275 del Cdigo Civil y Comercial.
Finalmente, debemos sealar que el dolo esencial y el dolo incidental
pueden ser directo, si es cometido por una de las partes del acto
jurdico, su dependiente o representante; o indirecto, si proviene de la
conducta de un tercero ajeno a la relacin de que se trata para
beneficiar a alguna de las partes. Una y otra clase de dolo afectan la
validez del acto (art. 274 del CCCN).

La violencia. Nocin
La libertad como tercer requisito de la voluntad es aqulla que permite
autodeterminarse sin influencias mayores a las habituales.
Precisamente, la violencia importara una influencia superior a la
tolerable: consiste en ejercer coercin sobre una persona para obligarla
a realizar un acto.
Nuestro Cdigo emplea los trminos fuerza irresistible e
intimidacin para referirse a la violencia como vicio de la voluntad que
excluye la libertad. As, la violencia en trminos jurdicos es la coercin
que por distintos medios se emplea sobre una persona para obligarla a
ejecutar un acto que no estaba dispuesta realizar. La violencia se
presenta en dos formas diferentes: la fuerza irresistible, que tiene lugar
cuando se excluye la voluntad mediante el empleo de una presin fsica
irresistible o de malos tratamientos corporales; o bien, la intimidacin o

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amenazas que inspiran en la vctima el temor fundado de sufrir un mal

inminente y grave que suprime su libertad en el obrar.

Clases. Efectos
El artculo 276 del Cdigo Civil y Comercial prev:
Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas que generan
el temor de sufrir un mal grave e inminente que no se pueden
contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parte o de un tercero,
causan la nulidad del acto. La relevancia de las amenazas debe ser
juzgada teniendo en cuenta la situacin del amenazado y las dems
circunstancias del caso.
As, de acuerdo al precepto mencionado, la violencia se puede ejercer a
travs de dos modalidades: la fuerza irresistible y las amenazas o
intimidacin.
La fuerza irresistible es la coaccin fsica o material que suprime la
libertad constriendo al sujeto a obrar en determinado sentido o a dejar
de hacerlo. Se trata de una fuerza suficientemente grave como para
impedir a la vctima repelerla (Tagle, 2002).
Esta fuera gravita sobre la persona de quien la padece a modo de
reducirla a mero instrumento pasivo de la voluntad y del designio de
otro. Indiscutiblemente invalida el acto jurdico. Por una parte,
entenderemos que el acto no slo no es voluntario, sino que
antivoluntario y por otra parte, que en este caso se configura un tipo
penal, vale decir cuando se ha ejercitado violencia sobre una persona
humana. (Buteler Cceres, 2000, p. 259).
Por otro lado, tenemos la violencia moral o intimidacin, que consiste en
inspirar temor por medio de amenazas para infundir miedo, alterando el
nimo y la libertad de obrar para que el amenazado ceda en perjuicio de
sus propios intereses.
Estas amenazas deben ser graves, es decir, deben tener aptitud para
crear el temor racionalmente fundado, lo que se valorar de acuerdo a
la situacin del amenazado y las dems circunstancias del caso (art. 276
del CCCN).
La gravedad se valorar teniendo en cuenta los bienes jurdicos que
pueden ser de naturaleza patrimonial o no; la vida, la salud, la honra, la
reputacin, la intimidad, etc. del propio amenazado, as como de
cualquier otro sujeto en tanto y en cuanto se demuestren aptos para
alterar la conducta del afectado.
Asimismo, el mal amenazado ha de ser inminente, no necesariamente

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presente o actual, pero s de realizacin en un lapso ms o menos

prximo, de modo que no pueda evitarse a tiempo ni reclamarse el
auxilio de la autoridad pblica para impedir la amenaza o defenderse de
ella.
Sin embargo, es menester atribuir al trmino de inminente un
significado ms amplio, pues, en ocasiones, el factor tiempo carece
ciertamente de relevancia. La amenaza puede recaer sobre cuestiones
que el amenazado no quiere revelar (deshonra por la revelacin de
hechos inmorales, intimidades indicativas de hechos de esa naturaleza)
o situaciones en que las caractersticas de las amenazas obstan a que la
persona se decida a recurrir a la autoridad pblica o adoptar otro tipo de
medidas para contrarrestarlas. En definitiva, lo relevante no es siempre
la temporalidad prxima, sino la conviccin de la dificultad o
imposibilidad para contrarrestarlas o evitarlas.
Aunque la ley no lo diga expresamente, la violencia, en cualquiera de sus
modalidades, debe haber sido la causa determinante de la ejecucin del
acto, pues, si el sujeto, por otros motivos, igualmente lo habra
celebrado, no puede considerare que el vicio de violencia haya excluido
la voluntariedad.
Tanto la fuerza irresistible como las amenazas pueden provenir de una
de las partes del acto o de un tercero (art. 277 del CCCN) y el autor debe
reparar los daos (art. 278 del CCCN).
A diferencia de lo que ocurre con el dolo, la existencia de daos no es un
requisito para que se configure el vicio de violencia. Sin embargo, en la
prctica al ser un ataque a la integridad de la persona, la violencia
siempre apareja un dao al menos de naturaleza moral.
Quien deber resarcir ser la parte del acto o el tercero autor de la
violencia; ahora bien, si proviene de un tercero, pero sta era conocida
por la otra parte, se le atribuye la condicin de cmplice y responde
solidariamente, aun cuando hubiera tomado conocimiento a posteriori y
guardara silencio al respecto (Rivera y Medina, 2014, p. 638).

Acto jurdico
Definicin. Caracteres
El artculo 259 del Cdigo Civil y Comercial define al acto jurdico en los
siguientes trminos: El acto jurdico es el acto voluntario lcito que
tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de

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relaciones o situaciones jurdicas.

As, dentro de las clasificaciones y subclasificaciones en las que se
funda el Cdigo, tal como hemos sealado en el Mdulo 3, el acto
jurdico se presenta como un hecho humano acto voluntario y lcito
que tiene adems la particularidad de tener por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas.
De tal definicin se advierten los caracteres que presenta el acto jurdico:
1) Es un acto voluntario: el acto jurdico es en esencia un acto voluntario,
es decir ejecutado con discernimiento, intencin y libertad. Esta
voluntad interna debe traducirse en una accin material que la d a
conocer.
2) Acto lcito: el acto jurdico debe ser conforme a los preceptos del
derecho, pues no podra concebirse que el ordenamiento tutelara actos
contrarios al ordenamiento mismo. De modo que, cuando aparece en
sus elementos lo contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas
costumbres, la ilicitud se comunica a todo el acto que, en consecuencia,
es invlido.
3) El fin jurdico inmediato: el fin jurdico es la realizacin de un inters
que la ley considera digno de tutela, caracterstica sobresaliente del
acto jurdico porque en ella se manifiesta el aspecto funcional del
negocio jurdico como instrumento destinado a cumplir una funcin
econmico- social. Este aspecto funcional es el que permite distinguir
el acto jurdico de otros actos que, siendo voluntarios y lcitos, no son
actos jurdicos, ya que la voluntad no est encaminada a establecer
relaciones jurdicas, o no tiene por objeto inmediato la produccin de
efectos jurdicos (Tagle, 2002).

Elementos esenciales
En relacin al sujeto: voluntad, capacidad, parte otorgante y
representante

En la estructura del acto jurdico se distingue el contenido que lo

integra, conformado por las reglas establecidas por los sujetos en
ejercicio de la autonoma privada, de los elementos que concurren a
formarlo. Estos ltimos son los elementos esenciales que, por ser tales,
constituyen el negocio jurdico. Ellos son: los sujetos, el objeto, la
causa y la forma.

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Diferentes personas o sujetos pueden intervenir en el otorgamiento de

un acto jurdico, por lo que corresponde distinguir entre partes,
otorgantes y representantes.
Las partes: son las personas o sujetos que, con la declaracin de
voluntad, ejercen una prerrogativa jurdica que les es propia, por
repercutir directamente en su esfera de inters patrimonial o
extrapatrimonial. Es decir, son los sujetos a quienes se imputan las
relaciones jurdicas que el acto tiene por fin establecer, aquellos cuyos
derechos se crean, modifican, transfieren, extinguen, etc.
Los otorgantes: son quienes intervienen en la celebracin de un acto
emitiendo la declaracin de voluntad que conforma su contenido.
Generalmente, quien otorga el acto es la parte, pero en muchas
ocasiones ocurre que quien otorga el acto no es la parte, sino otro
sujeto que obra en su representacin.
Los representantes: son quienes, en virtud de una autorizacin legal o
convencional, emiten una declaracin de voluntad en nombre, por
cuenta y en inters de otra, denominada representado. Segn la
naturaleza de la autorizacin para obrar en nombre de otro, los
representantes son legales o voluntarios.
Ahora bien, la validez del acto jurdico en relacin a los sujetos
depende de dos requisitos: a) la capacidad; b) la voluntariedad.
La exigencia de la capacidad supone la aptitud para ejercer por s
mismos actos jurdicos vlidos capacidad de ejercicio por lo que,
tratndose de una persona menor de edad, el acto ser vlido cuando
se trate de aqul que la ley autoriza otorgar (por ejemplo, el supuesto
de que el adolescente puede decidir por s
respecto de aquellos tratamientos que no resulten invasivos ni
comprometan su salud o provoquen un riesgo grave en su vida o
integridad fsica).
En cuanto a la voluntariedad, supone que el sujeto haya obrado con
discernimiento, intencin y libertad, debiendo concurrir los tres
elementos integrantes de la trinidad que condiciona la voluntariedad
de los actos.

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Elementos accidentales
Las modalidades. Enumeracin
Se denominan modalidades o elementos accidentales del acto jurdico
aquellas disposiciones accesorias introducidas por las partes, que
modifican los efectos normales del tipo legal, subordinando a un
acontecimiento futuro la adquisicin de un derecho o la resolucin de
un derecho ya adquirido, postergando su exigibilidad, o imponiendo un
deber jurdico excepcional y accesorio al adquirente de un derecho.
Las modalidades que las partes, de conformidad a la autonoma de la
voluntad, pueden introducir a los actos jurdicos son: a) condicin; b)
plazo; c) cargo.

La condicin: Definicin. Clases. Efectos

El artculo 343 del CCCN establece:
Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos
jurdicos, por la cual las partes subordinan su plena eficacia o
resolucin a un hecho futuro e incierto.
Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto fueran
compatibles, a la clusula por la cual las partes sujetan la adquisicin o
extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados.
Concepto
El artculo en comentario define la condicin como la clusula por la
que las partes subordinan su plena eficacia o resolucin a un hecho
futuro e incierto. De este concepto surgen los caracteres de la
condicin: a) debe ser un hecho futuro,
b) incierto.
a)
El acontecimiento al que se subordina la eficacia o
resolucin de un derecho ya adquirido debe ser incierto, contingente,
que puede o no llegar a suceder, caracterstica esencial y propia de la
condicin que la distingue del plazo, que es tambin un hecho futuro
pero necesario o fatal.
b)
Adems, el hecho previsto como condicin ha de
ser futuro, lo que le da incertidumbre. Si se tratara de un hecho
pasado o presente no habra incertidumbre. Aunque puede ocurrir que

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las partes ignoren que el hecho ya ha ocurrido; aqul sera incierto

subjetivamente, pero ello no basta para que exista condicin.

Clases de condicin
El mencionado artculo refiere en su ttulo a especies de condicin,
aludiendo tanto a la condicin suspensiva como a la resolutoria.
La condicin suspensiva supedita la plena eficacia de la relacin
jurdica a la realizacin de un hecho futuro e incierto previsto como
condicin, con lo cual se origina un derecho eventual ya que, si la
condicin no se cumple, el acto jurdico no podr perfeccionarse. Es
decir, cuando la condicin es suspensiva, el acto no produce sus efectos
sino a partir del momento en que aqulla se cumple.
Por el contrario, la condicin es resolutoria cuando lo que depende del
hecho incierto y futuro es la extincin del derecho ya adquirido. Ello
implica que los efectos del acto comienzan a producirse desde el
momento mismo de la celebracin del acto, pero cesan si la condicin
no tiene lugar.
Por su parte, el art. 344 del CCCN prev las condiciones prohibidas,
disponiendo la nulidad del acto jurdico cuando se haya establecido el
acto sujeto a un hecho imposible, contrario a la moral y a las buenas
costumbres, prohibido por el ordenamiento jurdico o que dependa
exclusivamente de la voluntad del obligado.
Adems, establece que la condicin de no hacer una cosa imposible no
perjudica la validez de la obligacin si ella fuera pactada bajo
modalidad suspensiva, pues ello supone que, en definitiva, nada se ha
constituido, y tal obligacin se considera pura y simple, sin que nada
pueda afectar su existencia. Cabe sealar que, si se hubiere pactado
una obligacin de no hacer una cosa imposible como condicin
resolutoria, sta anula la obligacin.
Finalmente, la norma prev que se tendrn por no escritas las
condiciones que afecten de modo grave las libertades de la persona,
como la de elegir domicilio o religin, o decidir sobre su estado civil;
debiendo entender que el dispositivo es meramente enunciativo y por
lo tanto comprensivo de otros casuismos que impliquen afectar las
libertades individuales.
Efectos
De acuerdo al art. 346 del CCCN, la regla general es que, cumplida la
condicin, sea sta suspensiva o resolutoria, produce efectos hacia el
futuro, lo que implica que el acto jurdico bajo la modalidad suspensiva
cobrar eficacia el da del suceso previsto como condicin; en el caso

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del negocio jurdico bajo condicin resolutoria, producido el

acontecimiento, se extinguirn los efectos a partir de ese momento.
La excepcin es que las partes libremente modifiquen dicho efecto
hacia el futuro, dndole a la condicin suspensiva o resolutoria
efectos retroactivos.
Conforme al artculo 348 del Cdigo, el cumplimiento de la condicin
suspensiva convierte en puro y simple el derecho del acreedor. Esa
conversin produce efectos desde el momento mismo en que se
cumple la condicin.
Es decir que, acaecido el hecho futuro e incierto previsto como
condicin suspensiva, el sujeto que tena un derecho eventual pasa a
tener un derecho efectivo y, por ende, podr hacer valer las
prerrogativas que ese derecho
conlleve, de acuerdo a la naturaleza, los fines y el objeto del negocio
jurdico celebrado.
En tanto, en el caso del acto sujeto a condicin resolutoria, cumplida la
condicin se produce el aniquilamiento del derecho constituido. Es
decir: desaparecen los efectos jurdicos del negocio para el futuro, en
virtud del art. 346 de este cuerpo legal, y, consecuentemente, la otra
parte pasa a ser titular de este nuevo derecho, pudiendo exigir todas las
facultades que ese derecho le genera, de acuerdo a la naturaleza, los
fines y el objeto del acto jurdico.
Ahora, si las partes hubieren pactado libremente darle a la condicin
efecto retroactivo, en el caso de la condicin suspensiva, el derecho se
adquiere desde la fecha de la celebracin del acto y, en el caso de la
condicin resolutoria, el derecho se extingue, considerndose como si
nunca hubiese existido.

Vicios de los actos jurdicos

Definicin y fundamento
La buena fe es un principio general del derecho (art. 9 del CCCN) que
veda el ejercicio abusivo de los derechos y sustenta nuestro
ordenamiento jurdico positivo. Como derivacin de este principio, se
impone a los sujetos el deber de actuar de manera leal, recta, honesta,
con una actitud de cooperacin y generacin de confianza en las
propias declaraciones.

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La buena fe es un requisito indispensable para la validez del acto

jurdico y, por ende, cuando falta (como ocurre en los casos de la
simulacin, del fraude, de la lesin) concurre un vicio que lo invalida.
De este modo, los vicios de los actos jurdicos son defectos,
imperfecciones o anomalas susceptibles de provocar la ineficacia del
negocio, por atentar contra la licitud, la buena fe o perjudicar los
intereses de terceros.
Son vicios propios de los actos jurdicos la lesin, la simulacin y el fraude.

La lesin
Definicin.
Presupuestos
subjetivos y objetivos

de

procedencia:

El Libro Primero, Ttulo IV del CCCN, Captulo 6, da tratamiento a los

denominados vicios de los actos jurdicos: lesin, simulacin y fraude.
As, la Seccin 1 desarrolla la llamada lesin subjetiva-objetiva.
El artculo 332 dispone:
Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos
jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, debilidad
squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una
ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin. Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal
explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones.
Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la
desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda.
El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste
equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se debe
transformar en accin de reajuste si ste es ofrecido por el
demandado al contestar la demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.
El vicio de lesin queda configurado cuando una de las partes,
explotando la necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra,
obtuviere por medio de un acto jurdico una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
El fundamento de la norma est dado, por un lado, por la existencia de
la voluntad viciada en el sujeto pasivo; por el otro, por el principio de
buena fe que debe primar en todo convenio. Es decir que debe haber

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equidad entre las prestaciones recprocas, por lo que la ventaja de un

contratante sobre el otro, en razn de la explotacin de la situacin
jurdica de inferioridad del primero sobre el segundo, constituye una
conducta reprochable por el derecho.
Presupuestos de procedencia
Para que se configure la figura de la lesin subjetiva-objetiva, es
necesario que concurran: a) la grave desproporcin en las prestaciones
que debe existir al momento de la celebracin del negocio jurdico
elemento objetivo y b) el elemento subjetivo, que es la explotacin
por parte del beneficiario de la necesidad, debilidad squica o
inexperiencia del lesionado.
El elemento objetivo
En relacin al primer presupuesto, es decir la ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin, ste debe ser
concomitante a la celebracin del negocio y la desarmona entre las
prestaciones debe ser notable, evidente a la poca en que el
negocio tuvo nacimiento y no surgir con posterioridad por
acontecimientos ajenos a la voluntad de las partes y que no eran
previsibles al tiempo de celebrarse el acto, pues, en tal caso, se podr
revisar el negocio por aplicacin de la clusula rebus sic statibus (Lpez
Mesa, 2008).
Adems, se exige que esa ventaja excesiva se obtenga sin justificacin,
lo que implica efectuar una indagacin acerca de la causa fin del
negocio, pues, si quien celebr el negocio pretendi efectuar una
liberalidad, dicho acto jurdico escapar a la teora de la lesin.
Por ltimo, la desproporcin debe subsistir en el momento de la
demanda, lo que resulta lgico en razn del axioma el inters es la
medida de la accin; por ende, si, al momento de entablarse la accin,
las prestaciones por diversas circunstancias se tornaron equivalentes,
desaparece el inters jurdicamente protegido para promoverla.
El elemento subjetivo
Por otro lado, en lo atinente al elemento subjetivo, deben coexistir dos
presupuestos que incluso aparecen en sujetos distintos: la necesidad,
debilidad squica o inexperiencia en el lesionado, y el aprovechamiento
de esa situacin de inferioridad por parte del lesionante o sujeto activo.
a)
Necesidad: esta nocin se asocia a la de escasez o
privacin y comprende un estado carencial que puede ser material y
tambin espiritual. Es decir, significa falta de las cosas que son menester
para la conservacin de la vida, lo que traduce una situacin de angustia

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y agobio derivada de la falta de medios elementales para subsistir, de

lo imprescindible o necesario, teniendo en cuenta las circunstancias
propias de cada persona.
b)
Debilidad squica: se trata de trastornos squicos de
conducta que, por razones ajenas a la voluntad de quien los
padece, lo colocan en una situacin de
inferioridad. Esta cuestin deber ser ponderada en cada caso,
teniendo en cuenta las concretas aptitudes del sujeto.
c)
Inexperiencia: importa la falta de conocimientos
que tiene el sujeto respecto del acto en el momento de su celebracin.
El trmino resulta de difcil delimitacin, por cuanto la inexperiencia
debe referirse concretamente al acto de que se trate y del que se sigue
el perjuicio por las prestaciones inequivalentes.
Y el otro recaudo que hace al elemento subjetivo es el
aprovechamiento o explotacin por parte del lesionante, que
constituye un acto de mala fe de parte de l, que presupone la
intencin de obtener una ventaja desproporcionada, ya que el estado
de inferioridad no basta por s solo para nulificar o modificar el acto
jurdico.

Prueba. Presuncin
El artculo 332 del Cdigo establece una presuncin iuris tantum de la
explotacin en caso de notable desproporcin. Es decir que, probada
la notable desproporcin de las prestaciones, se genera una
presuncin iuris tantum sobre la existencia del vicio, es decir que
quedan acreditados o presumidos los dos elementos subjetivos que
figuran en el articulado, el aprovechamiento y la situacin de
inferioridad de la vctima. La carga de la prueba para sostener la
ausencia de esos requisitos incumbe al que sostenga lo contrario.

Acciones del lesionado. Efectos

El vicio de lesin subjetiva origina en cabeza del lesionado o sus
herederos dos acciones. Ninguna otra persona puede ejercer esta
accin; ello resulta as del art. 332 del Cdigo Civil y Comercial. Es decir
que los sucesores singulares no pueden accionar por acto entre vivos,
porque la accin es de carcter personalsima. La intransmisibilidad se
funda en que la parte lesionada es la nica que puede saber si se dan las
circunstancias subjetivas necesarias para la configuracin del vicio de
lesin.

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As, los legitimados activos tendrn la posibilidad de entablar, tanto por

va de accin como de excepcin, la nulidad (nulidad relativa en los
trminos de los arts. 386 y 388 del Cdigo Civil y Comercial, que ms
adelante veremos) como la modificacin del acto lesivo, es decir, un
reajuste equitativo del convenio. Si el lesionado opta por esta segunda
opcin, el litigio queda trabado en ese aspecto y el demandado no
puede reconvenir por nulidad.
Ahora bien, en el caso de que el lesionante demande por nulidad, el
demandado puede, al contestar la demanda, modificar dicho reclamo
en accin de reajuste, si ofrece suprimir la desproporcin de las
prestaciones.

La simulacin
Definicin. Elementos
El vicio de simulacin, se encuentra definido en el art. 333 del Cdigo
Civil y Comercial, que dispone:
Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el
carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto
contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son
verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos o
personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten.
As, se define la simulacin como el acto que, por acuerdo de partes, se
celebra exteriorizando una declaracin recepticia no verdadera para
engaar a terceros, sea que sta carezca de todo contenido, o bien,
que esconda uno verdadero diferente al declarado. (Lpez Mesa,
2008).
Es decir, hay simulacin cuando los contratantes crean, con su
declaracin, slo la apariencia exterior de un contrato del que no
quieren los efectos, o cuando crean la apariencia exterior de un
contrato diverso del querido por ellos.
Elementos del negocio simulado
Los elementos del negocio simulado son: a) la declaracin
deliberadamente disconforme con la verdadera intencin de las
partes; b) el acuerdo de partes sobre la falsa declaracin y c) el
propsito de engaar a terceros.

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a)
El primer recaudo supone que la disconformidad
entre la voluntad interna y la declarada por las partes es intencional, no
es producto del error, sino que es querida y conocida por ambas
partes. En otras palabras, en el acuerdo simulatorio, la voluntad
interna y declarada coinciden; las partes, de comn acuerdo, producen
la apariencia externa de un negocio jurdico ficticio para engaar a
terceros, sin pretender dar lugar al efecto jurdico de dicho negocio.
b)
El segundo presupuesto supone la conformidad de
todos los otorgantes del acto en el negocio simulado sobre la
disconformidad entre lo querido y lo declarado, y se caracteriza por el
querer comn de no atribuir al acto aparente efectos vinculatorios.
c)
Por ltimo, la accin de simulacin requiere el
propsito de engaar, que no necesariamente implica ocasionar un
perjuicio jurdico a terceros (porque su causa puede ser inocua, en cuyo
caso estaremos en presencia de una simulacin lcita) o bien, puede s
implicarlo, es decir puede existir el fin de defraudar a terceros
quienes desconocen que el acto es falso o el de ocultar una violencia
legal.
Por ltimo, debe sealarse que la enumeracin de los supuestos de
negocio simulado que realiza el artculo 333 del CCCN es meramente
ejemplificativa.

Clases de simulacin
Por un lado, tenemos la simulacin absoluta y relativa.
La simulacin absoluta tiene lugar cuando se celebra un acto jurdico
que nada tiene de real; el acto es completamente ficticio, irreal. Es
decir, las partes no quieren en realidad celebrar ningn negocio
jurdico, sino que quieren modificar la apariencia de una disminucin
del activo o un amento ficticio del pasivo de una de las partes, en
perjuicio de los acreedores; aunque a veces puede ser una simulacin
lcita.
En la simulacin relativa, las partes encubren la verdadera naturaleza
del acto, es decir, se disimula lo que verdaderamente es. Esta simulacin
puede versar sobre: la naturaleza, cuando se encubre el carcter
jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, por ejemplo: una
donacin bajo el ropaje jurdico de una compraventa; sobre clusulas
que no son sinceras, por ejemplo: se expresa un precio que no es el
real; o bien, sobre fechas que no son verdaderas.
Por otro lado, la simulacin se clasifica en lcita e ilcita, que tendr que

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ver con la causa determinante que dio origen al acto.

Tal como hemos explicado, la simulacin importa necesariamente un
acuerdo entre quienes celebran el negocio jurdico, consistente en el
concierto para producir una declaracin de voluntad diferente de la
voluntad real, y ello obedece a una razn determinante que se conoce
como causa simulandi.
La causa simulandi es el inters que induce a las partes a dar
apariencia a un negocio jurdico que no existe, o a presentarlo en
forma distinta de lo que verdaderamente es. Esta razn que tuvieron
para celebrar el negocio aparente puede ser perfectamente inocente o
bien perjudicial a terceros, lo que reviste fundamental importancia
para distinguir la simulacin lcita de la ilcita.
La simulacin ilcita se verifica cuando el negocio jurdico tiene como
fin perjudicar a terceros o quebrantar el ordenamiento jurdico,
hiptesis, sta ltima, en que se habla de fraude a la ley. Este tipo de
simulacin causa la nulidad relativa del acto ostensible.
Por su parte, la simulacin es lcita cuando el negocio simulado no es
ilcito ni perjudica a un tercero.
Por ltimo, la simulacin puede ser total o parcial. Es total cuando
abarca ntegramente al negocio, vicindolo en su esencia; y es parcial
cuando slo recae sobre una parte del acto, sin que sea necesario que
destruya los aspectos reales del acto.

Accin entre partes. Principio general. Excepcin

El artculo 335 del Cdigo Civil y Comercial regula esta cuestin. As prev:
Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto
simulado ilcito o que perjudica a terceros no pueden ejercer accin
alguna el uno contra el otro sobre la simulacin, excepto que las partes
no puedan obtener beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la
accin de simulacin.
La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el
respectivo contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la
parte justifica las razones por las cuales no existe o no puede ser
presentado y median circunstancias que hacen inequvoca la
simulacin. 28
El principio general es que los simuladores del negocio jurdico carecen
de toda accin entre ellos.

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Ello es as, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir
una prohibicin legal o perjudicar a terceros, por lo que pierden, en
principio, el derecho de impugnar el acto por el vicio de simulacin.
Ahora bien, s se podr entablar accin de simulacin cuando el
simulador se haya arrepentido de su acto y quiera recuperar el bien
para entregarlo a sus acreedores. En este supuesto, quien acciona
pidiendo la declaracin de invalidez del acto simulado lo hace no ya
para consumar el perjuicio a los terceros o el fraude a la ley, sino
porque, arrepentido, quiere recuperar los bienes aparentemente
enajenados para afrontar con ellos el pago de sus obligaciones. En este
supuesto, la accin es admisible siempre que se tenga un propsito
sincero y no interesado de volver las cosas al estado anterior.

Efectos de la accin de simulacin

Contra quin procede la accin
En primer lugar, debe sealarse que la accin de simulacin no
procede contra los acreedores adquirentes de buena fe que hubiesen
ejecutado los bienes simuladamente enajenados.
En relacin al subadquirente que adquiri a ttulo gratuito o de mala
fe, s procede la accin de simulacin; en cambio, la invalidez del
negocio simulado no alcanza a los terceros subadquirentes de buena fe
es decir, quien, al momento de la transmisin, ignorase que el
derecho tiene como antecedente un acto simulado y a ttulo oneroso,
respecto a los cuales la sentencia resulta inoponible.
Se entiende que son subadquirentes de mala fe aquellos que
conocieron o pudieron conocer, obrando con cuidado y previsin, la
simulacin.
Efectos
Todo tercero que se ha visto perjudicado por la simulacin tiene
derecho a ser resarcido del dao sufrido.
En el supuesto en que, promovida la accin por el acreedor, el bien se
haya enajenado a un subadquirente de buena fe y a ttulo oneroso, por
lo que no le alcanza la oponibilidad del pronunciamiento judicial, ste
podr demandar tanto a quien contrat con l como al subadquirente
ambos de mala fe por daos y perjuicios, quienes respondern de
manera solidaria.

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Desde otra perspectiva, en el supuesto que el acreedor promueva

accin en contra de subadquirente de buena fe pero a ttulo gratuito,
ste responder slo en la medida de su enriquecimiento.

El fraude
Nocin
La nocin de fraude implica una inmediata referencia al engao, al acto
contrario a la verdad y al recto proceder. El fraude supone una conducta
tendiente a eludir los efectos de una norma imperativa o de origen
convencional, utilizando otra va negocial no reprobada por ley. El
fraude se configura mediante actos reales, serios y no aparentes, no
simulados. No diverge la voluntad de la realidad declarada, sino que
esta realidad amparada en una norma legal elude las disposiciones de
otra o perjudica a un tercero. Este fraude no es otro que el fraude a la
ley y que est contemplado en el art. 12 del Cdigo Civil y Comercial.
El fraude a los acreedores
El concepto de fraude a los acreedores hace referencia a los actos
otorgados por el deudor, que tienen como nota comn una afectacin
de su patrimonio de tal magnitud que provoca o agrava su insolvencia,
impidiendo as la satisfaccin de los crditos concedidos con
anterioridad a aqullos y con evidente perjuicio para los mismos. Es
decir que el fraude a los acreedores es la provocacin o agravacin de la
insolvencia del deudor mediante actos u omisiones del deudor en
perjuicio de sus acreedores, sustrayendo bienes de su patrimonio.
Esta caracterizacin permite sealar tres notas que se hallan presentes
en la nocin de fraude a los acreedores: a) otorgamiento por el deudor
de actos o negocios jurdicos; b) provocacin o agravacin de la
insolvencia del deudor y c) sustraccin de bienes del patrimonio del
deudor en perjuicio de los derechos de los acreedores.

La accin de inoponibilidad
En primer lugar, cabe sealar que el efecto de la accin de fraude no es la
nulidad, sino la inoponibilidad. Este efecto implica que el acto
otorgado por el deudor en fraude a los acreedores es vlido entre ste
y el tercero con quien celebr el acto y slo queda privado de eficacia
frente al acreedor que acciona, es decir que no puede hacerse valer
contra l en la medida necesaria para la satisfaccin de su crdito.
Seguidamente veremos cundo procede esta accin, es decir contra

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qu tipo de actos, cules son los requisitos de procedencia y quines

pueden solicitar la declaracin de inoponibilidad

Titulares de la accin
El Art. 338 del Cdigo Civil y Comercial, prev:
Declaracin de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la
declaracin de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en
fraude de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o
facultades con los que hubiese podido mejorar o evitarlo empeorar su
estado de fortuna.
Como se advierte, la norma legitima para la accin de fraude a todo
acreedor, es decir, a cualquier acreedor, incluso los acreedores con
privilegio general, especial, condicionales, a plazo, etc., puedan incoar
la accin, pues slo debern acreditar su calidad de acreedor y los
requisitos que prev el artculo 339 del CCCN.

Requisitos de procedencia
El artculo 339 del cdigo unificado establece las condiciones generales
para la procedencia de la accin de inoponibilidad. Dispone:
Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin
de inoponibilidad:
a)
que el crdito sea de causa
anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el
propsito de defraudar a futuros acreedores;
b)
que el acto haya causado o
agravado la insolvencia del deudor;
c)
que quien contrat con el deudor
a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer que el acto
provocaba o agravaba la insolvencia. 31
Tenemos, entonces, tres condiciones de procedencia de la accin de
inoponibilidad.
a. El crdito por el que se acciona debe ser anterior al acto.
El primer presupuesto es que el crdito de quien acciona sea de causa
anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el

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propsito de defraudar a futuros acreedores.

La razn de ser de este primer recaudo es que los acreedores de fecha
posterior al acto del deudor no podran invocar fraude en su perjuicio,
pues, cuando llegaron a constituirse en acreedores, sea por contrato,
sea por disposicin de la ley, los bienes haban salido del patrimonio
del deudor y, por ende, no conformaban parte de su garanta
patrimonial.
Ahora bien, la norma establece una excepcin, y es en el caso de que
el acto impugnado, aunque posterior al origen del crdito, haya sido
realizado en previsin de la obligacin que nacera ms tarde. Es decir
que, si el deudor hubiere realizado el negocio teniendo en miras
perjudicar a futuros acreedores, estos podrn incoar la accin de
inoponibilidad. Ello as, en razn de castigar la conducta dolosa del
deudor.
b. Relacin de causalidad entre la insolvencia y el acto del deudor.
El segundo requisito supone que entre el acto que se ataca y la
insolvencia del deudor haya una relacin de causalidad. Este recaudo
se explica porque lo que caracteriza al negocio fraudulento es el
perjuicio que acarrea para el patrimonio del deudor el generar o
agravar su insolvencia, toda vez que se ver imposibilitado de
responder a todas su obligaciones contradas y, por ende, el dao que
causa al acreedor es no satisfacer su acreencia.
En otras palabras, la procedencia de la accin requiere la existencia de
un perjuicio causado al acreedor, el que proviene de la insatisfaccin
actual o futura de los crditos vigentes producto de un estado de
impotencia patrimonial, provocado o agravado precisamente por los
negocios inoponibles
c. Mala fe del tercero contratante.
El ltimo de los presupuestos exige que el tercero que contrat con el
deudor a ttulo oneroso haya obrado de mala fe, es decir, haya conocido
o debido conocer que dicho acto provocaba o agravaba su insolvencia.
Distinto ser el supuesto del tercero que contrat a ttulo gratuito, en
cuyo caso no interesa la buena o mala fe del adquirente, pues se
prefiere el inters de los acreedores por sobre el del adquirente y, por
ende, slo habr que acreditar que el acto fue a ttulo gratuito.

Ineficacia de los actos jurdicos

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Definicin. Categoras de ineficacia. Efectos

La validez del negocio jurdico no se confunde con su eficacia, aunque
la eficacia del acto jurdico presupone su validez. El acto jurdico es
vlido cuando est perfectamente conformado, cuando no presenta
vicios o defectos congnitos que afectan su estructura. Sin embargo, un
acto jurdico vlido puede ser ineficaz o devenir ineficaz.
Cuando hablamos de ineficacia hacemos referencia a la privacin o
disminucin de los efectos propios de un determinado negocio
jurdico, que las partes tuvieron en cuenta al momento de su
celebracin.
Ahora bien, la ineficacia puede ser considerada estructural o
funcional. En el primero de los supuestos, la privacin de los efectos
propios de un negocio jurdico se produce por defectos en su estructura
y existentes desde el momento mismo de celebrarse el acto, primando
la idea de nulidad; en cambio la ineficacia es funcional cuando el
negocio deja de ser apto para satisfacer los fines o inters prcticos que
los sujetos se propusieron alcanzar en virtud de una causa extrnseca a
la estructura del negocio y sobrevinientes a su constitucin.
De esta manera, se advierte que cuando nos referimos a la ineficacia de
los actos jurdicos hacemos referencia a un concepto con significado
amplio, que comprende a todos aquellos supuestos en los cuales el
negocio jurdico carece de fuerza o eficacia para producir los efectos
normales, propios, que las partes tuvieron en cuenta al tiempo de su
celebracin, ya sea por un vicio existente al momento de la celebracin
del acto, referido a la estructura del acto jurdico (ineficacia
estructural) o por circunstancias extrnsecas aparecidas con
posterioridad a su celebracin (ineficacia funcional).
As las cosas, la ineficacia como nocin genrica, comprende por un
lado la invalidez de los actos jurdicos, es decir la nulidad o ineficacia
estructural y tambin la de inoponibilidad o ineficacia funcional, que es
la que priva al acto de efectos slo respecto de determinadas personas.

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