Libro Patologi A Psiquia Trica Postrauma Tica

PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA:
Valoracin psiquitrica y judicial

Documentos Crdoba 2011
Antonio Medina
Mara Jos Moreno
Rafael Lillo
Julio Antonio Guija
(Editores)
Fundacin Espaola de Psiquiatra y Salud Mental
PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA
Patologa psiquitrica postraumtica:

Valoracin psiquitrica y judicial
Antonio Medina, M Jos Moreno, Rafael Lillo y Julio Antonio Guija

(Editores)
VII Jornadas Jurdico-Psiquitricas.

Crdoba, 30 de septiembre y 1 de octubre de 2011

Madrid, 2012
FEPSM
Del prlogo: Los editores

De la obra: Los autores
De la edicin:
C/ Arturo Soria, n 311, 1 B
28033 Madrid (Espaa)
Tel. 91 383 41 45
fepsm@fepsm.org
www.fepsm.org
FEPSM
Sumario
Relacin de participantes
Prlogo
1. Del trauma al sntoma psiquitrico. M Jos Moreno, A. Medina y R. Lillo
2. El delito de lesiones psquicas. Emilio de Llera Suarez de Brcena
3. Dao moral y trastorno psiquitrico. Carlos Lledo Gonzlez
4. Justificacin jurdica de un mtodo de valoracin para el sufrimiento psiquitrico postraumtico.
Antonio Marn Fernndez
5. Patologa psiquitrica y Derecho de familia. Enric Anglada
6. Lesin psiquitrica y baremacin con efectos invalidantes en el mbito laboral. Jos Manuel Lpez
Garca de la Serrana
7. Justificacin psiquitrico-forense de un procedimiento de valoracin objetivo de las secuelas por
etiologa traumtica. Julio Antonio Guija Villa
8. Presentacin del Procedimiento de baremacin de las secuelas psiquitricas por etiologa
traumtica. Juan Jos Arechederra Aranzadi
Conclusiones.
Anexo 1. Documento CORDOBA Procedimiento de baremacin de las secuelas psiquitricas por
etiologa traumtica
FEPSM
RELACIN DE PARTICIPANTES
1.
Alcal Perez, Visitacion. Profesora Contratada Doctora en Psiquiatra. Sevilla.
2.
Almeida Lorences, Paz. Letrada. Mutualidad de la Abogacia. Sevilla.
3.
Anglada Forns, Enric. Magistrado. Tribunal Superior Justicia. Barcelona.
4.
Arcos Prez, Luis de. Magistrado Vigilancia Penitenciaria. Crdoba.
5.
Arechederra Aranzadi, Juan Jose. Profesor Asociado Psiquiatra. Madrid.
6.
Arsuaga, Jose. Magistrado de la Audiencia. Santander.
7.
Baca Baldomero, Enrique. Catedrtico Psiquiatra. Madrid.
8.
Barrera Hernandez, Guillermo. Letrado. Asesor Jurdico FEPSM. Madrid.
9.
Berenguer Mellado, Alicia. Mdico Forense del IML. Cordoba.
10. Blanco Picabia, Alfonso. Catedrtico Psiquiatra. Sevilla.

11. Bobes Garca, Julio. Catedrtico Psiquiatra. Oviedo.
12. Camacho Laraa, Manuel. Profesor Titular Psiquiatra. Sevilla.
13. Cano Valero, Julia. Profesora Asociada Psiquiatra. Cdiz.
14. Caete Quesada, Elena. Psicloga Clnica. Madrid.
15. Carrasco Perera, Jos Luis. Catedrtico Psiquiatria. Madrid.
16. Conejero Olmedo, M del Mar. Profesora Asociada de Derecho. Crdoba.
17. Crespo Hervas, M Dolores. Profesora Asociada Psiquiatria. Madrid.
18. Daz Marsa, Marina. Profesora Asociada Psiquiatria. Madrid.
19. Escudero Rubio, Vctor. Magistrado de la Audiencia. Crdoba
20. Flores Prada, Ignacio. Profesor Titular Derecho Procesal. Sevilla
21. Franco Fernndez, M. Dolores. Profesora Titular Psiquiatra. Sevilla.
22. Giner Jimnez, Lucas. Profesor Contratado Doctor en Psiquiatra. Sevilla.
23. Giner Ubago, Jos. Catedrtico Psiquiatra. Sevilla.
24. Girela Lpez, Eloy. Profesor Titular Medicina Legal. Crdoba.
25. Gonzalvez Pilar. Magistrada. Letrada CGPJ. Madrid.
26. Guija Villa, Julio. Jefe del Servicio de Psiquiatra Forense del IML. Sevilla.
27. Ibaez Guerra, Elena. Catedrtica de Personalidad. Valencia.
28. Jan Moreno, M Jose. MIR de Psiquiatra. Crdoba.
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29. Lillo Roldan, Rafael. Profesor Titular Psiquiatra. Crdoba.

30. Lledo Gonzalez, Carlos. Magistrado de la Audiencia. Sevilla.
31. Llera Suarez de Brcena, Emilio. Fiscal de la Audiencia. Sevilla.
32. Lpez Ebri, Gonzalo A. Fiscal Discapacitados de la Audiencia.Valencia.
33. Lpez Garcia de la Serrana, Jose Manuel.Magistrado del Tribunal Supremo. Madrid
34. Magaa Calle, Jose M. Magistrado de la Audiencia. Crdoba.
35. Marn, Antonio. Magistrado de la Audiencia. Cdiz.
36. Medina Len, Antonio. Catedrtico Psiquiatra. Crdoba.
37. Megica, Juan. Letrado. Ministerio de Sanidad. Oviedo.
38. Moreno Daz, M Jos. Profesora Titular Psiquiatria. Crdoba.
39. Morera Perez, Blanca. Psiquiatra. San Sebastian.
40. Muoz Contioso, Jose. Jefe Territorial MAPFRE. Sevilla.
41. Nez Bolaos, Mara. Magistrada. Sevilla.
42. Oliveras Valenzuela, Angustias. Profesora Asociada Psiquiatra. Alicante.
43. Pijuan Canadell, Josep Maria. Magistrado de la Audiencia. Barcelona.
44. Rubio Vicente, Carmen. Fiscal de Menores. Crdoba.
45. Sez Rodrguez, Jose. Forense. Director IML. Crdoba
46. Saiz Ruiz, Jernimo. Catedrtico de Psiquiatria. Madrid.
47. Saravia Gonzlez, Ana. Magistrada. Crdoba.
48. Segura Tamajon, Jose Miguel. Medico Forense IML. Cordoba.
49. Seoane Rey, Julio. Catedrtico de Psicologia Social. Valencia.
50. Valls Lapica, Jose Javier. Psiquiatra. Barcelona.
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Prlogo
La peritacin psiquitrica de la patologa psquica postraumtica, para una valoracin
jurdica basada en parmetros de contrastada cientificidad, fue el tema que reuni para discusin a
diversos profesionales de la judicatura y de la psiquiatra, en Documentos CORDOBA en el ao
2011.
Este escenario de discusin sirvi para la presentacin del Procedimiento para la
baremacion de las secuelas psiquitricas por etiologa postraumtica, realizado por una
comisin de magistrados y psiquiatras que haban, para ello, sido nombrados por el CGPJ y la
FEPSM.
El estrs y el trauma han adquirido, en los ltimos tiempos gran relevancia psicocial por los
efectos directos o indirectos que pueden ejercer sobre la salud. Las patologas que se derivan de
ellos tienen un gran inters en el mbito de su valoracin psiquitrico-forense. (M. J. Moreno, 2011)
Con el advenimiento del psicoanlisis, el trauma adquiere una importancia capital. Ligado,
en los inicios de la obra de Freud, a la teora de la seduccin (1893), utiliza para su conceptuacin
diversos trminos alemanes en relacin a abusos, ataque, atentado, violacin y seduccin. (M J.
Moreno, 2011).
Todava no se ha llegado a una teora cientfica completa y cerrada de los circuitos
biolgicos y vivenciales, generales y personalisticos que expliquen la relacin entre acontecimiento
traumtico y enfermar mental. Sin embargo, el tipo de estimulo traumtico, el significado que el sujeto
le atribuya, las habilidades de la persona para superarlo, el apoyo social con el que cuente, se
constituyen en determinantes del paso del trauma a la enfermedad y en ello radica el problema que
planteamos en estas jornadas de estudio entre especialistas del tema, cuando a los expertos
psiquitricos se nos exige sealar una precisa linealidad causal entre un hecho traumtico y la
aparicin de un trastorno psiquitrico (M J Moreno, 2011).
En los foros judiciales es muy frecuente la utilizacin del trmino dao moral para recoger
tanto los sufrimientos espirituales y anmicos que se acompaan a una ofensa como los sntomas de
un trastorno psiquitrico. En un abordaje semntico, daar es causar detrimento, perjuicio,
menoscabo o molestia en tanto que moral es aquello que no pertenece al campo de los sentidos y
cuya apreciacin corresponde al entendimiento o la conciencia, ideas que se pueden completar con
la de dolor como sensacin molesta y aflictiva de una parte del cuerpo por causa interior o exterior
(C. Lledo, 2011). Es el dao moral uno de los artefactos semnticos que ms confusin introduce en
la justa y cientfica valoracin de las secuelas psiquitricas postraumticas.
En un somero repaso jurisprudencial, la evolucin del significado de dao moral se ha
cerrado en los ltimos tiempos tras considerar que no es sinnimo de ataque o lesin directos a
bienes o derechos extrapatrimoniales o de la personalidad. (C. Lledo, 2011).
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La implicacin ms importante de estos errores estribaban en la confusin notable que se
produce entre dao moral y trastornos psiquitricos postraumticos, que impedirn que las lesiones
psquicas, bases del enfermar psiquitrico, fueran de pleno derecho daos corporales. Ello es as
porque la lesin corporal, adems de ser temporal o permanente, tiene un aspecto esttico y otro
dinmico. El primero ha de ser tasado en razn de su intensidad, en nuestro caso, por la intensidad
de los sntomas de cada categora nosolgica psiquitrica. Por contrario, el segundo atiende desde
un punto de vista ms subjetivo a la concreta afectacin de las capacidades de cada persona en
relacin a sus actividades habituales o en referencia al trabajo que realiza. Ambas perspectivas que
en ocasiones tienden a confundirse, han de ser tenidas en consideracin si se quiere colmar la
aspiracin de dar una reparacin integra del dao, que es al fin y al cabo clave y regla de juicio de
todo el sistema (A. Marin, 2011).
Sin embargo tampoco es despreciable el dato de que la vitalidad y fuerza expansiva del
Derecho de Daos ha dado lugar a una sobreactuacin de las partes en las afecciones
psicopatolgicas como en otros mbitos del dao corporal hasta el punto de poder hablarse de una
suerte de inflacin del dao psquico, el cual, a juicio de los litigantes, puede derivar de simples
hechos de la vida diaria. No se quiere decir con ello que tales eventos no sean susceptibles de
desencadenar el sufrimiento psquico, sino que el mismo se alega indiscriminada y abusivamente con
la perspectiva de obtener magras indemnizaciones sobre la base del carcter aparentemente
subjetivo de sus sntomas. Se impone, una exhaustiva valoracin de la prueba para apreciar, de la
forma ms objetiva posible, la realidad del dao psquico alegado (A. Marin, 2011).
As, desde que el Tribunal Constitucional dictaminara en el ao 2000 que el baremo de
valoracin de daos corporales que se anexo a la Ley sobre Responsabilidad y Seguro en la
circulacin de vehculos a motor era de obligatoria aplicacin, se acude a l, con todas sus
imperfecciones cientficas y tcnicas, porque garantiza el respeto debido al principio de seguridad
jurdica, de no solo cuando el hecho traumatizante est conectado a la circulacin vial sino en
cualquier suceso en el que haya de cuantificarse algn menoscabo fsico o psquico.
Con una metodologa conservacionista y huyendo de innovaciones rupturistas nace el
Procedimiento para la valoracin de las secuelas psiquitricas por etiologa traumtica en la que se
ha tenido en cuenta la relacin y separacin existente entre los sntomas psiquitricos presentes, en
el estudio clnico-pericial y la discapacidad que estos provocan en las distintas esferas de la vida del
sujeto que las padece. Esta separacin est justificada por trabajos cientficos muy recientes
(Lehman.A, 2011, Whitefoud. H, 2010 y Narrow. W, 2011) desde la ptica de que no siempre existe
una correlacin directa entre los dos parmetros de medicin. Por el contrario, el carcter cualitativo
de algunos sntomas y sobre todo, la configuracin gestltica de estos en el ncleo de la
personalidad, puede hacer que la discapacidad no tenga esa correlacin que podra esperarse.
Sobre estos criterios de especificidad se debati en la reunin de Documentos
CORDOBA, de la que ahora presentamos sus conclusiones.
Los editores
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1
Del trauma al sntoma
M.J. MORENO DAZ

M.J. JAN MORENO
A. MEDINA LEN
R. LILLO ROLDN
INTRODUCCIN
El estrs y el trauma han adquirido, en los ltimos tiempos gran relevancia psicosocial por los efectos
directos o indirectos que pueden ejercer sobre la salud. La incapacidad del organismo humano para
responder adecuadamente ante ellos, les vincula a la gnesis o desencadenamiento de
determinadas enfermedades psiquitricas; de ah el inters de profundizar en su estudio, ante las
posibles repercusiones que dichas patologas puedan tener en el mbito de la valoracin psiquitricolegal.
Trauma procede del griego que significa herir, est vinculada al verbo (raiz =
), al igual que en : traumatizar; aunque los autores griegos aplican el trmino sobre
todo a heridas fsicas de guerra de las personas o a los daos materiales a los barcos de guerra, por
ejemplo, tambin posee para ellos, una doble acepcin en cuanto al dao emocional en la parte
emotiva del alma. sta se relacionara con aquella experiencia de lo inadmisible que pone al sujeto a
su merced, sealndose la idea de un sujeto que se encuentra abrumado por la vivencia de una
realidad que le invade. Los griegos ligan el trauma con la palabra "catstrofe" que deriva del griego
(katastrophe - ruina, destruccin) y est formada de las raices (cata = hacia abajo)
y (strofe = voltear), o sea "voltear hacia abajo", significando un suceso fatdico que altera el
orden natural y regular de las cosas.
Una importante caracterstica que los define y le da sentido de existencia es el asombro que siente el
sujeto ante su sbita irrupcin, a partir de la que se ponen en marcha mecanismos compensatorios
de lucha o de huda. Es decir, lo traumtico, paraliza y habilita al mismo tiempo. Supone una fractura,
una ruptura, una herida en su cotidianidad o mejor dicho en la ilusin de cotidianidad, al suspender
vivencialmente al sujeto en su continua evolucin (S. Resnizky, 2001).
Con el advenimiento del psicoanlisis, el trauma adquiere una gran importancia. Freud lo considera,
en el plano psquico bajo tres significaciones: choque violento, efraccin, y consecuencias sobre el
conjunto de la organizacin psquica. Ligado, en los inicios de su obra a la teora de la seduccin
(1893), utiliza para su conceptuacin diversos trminos alemanes en relacin a abusos, ataque,
atentado, violacin y seduccin. Este ltimo significado es el que recoge Strachey para equipararlo
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con trauma. Aunque nunca abandon este punto de vista, existe una gran diferencia con su
consideracin en el marco de la teora de la ansiedad, la teora traumtica y la compulsin a la
repeticin (1915-1926): Una experiencia vivida que aporta en poco tiempo un aumento tan grande de
excitacin a la vida psquica, que fracasa su elaboracin por los medios habituales, lo que
inevitablemente da lugar a trastornos duraderos en el funcionamiento energtico. En Mas all del
principio de placer y en relacin con las neurosis traumticas, Freud asevera que ese aflujo de
excitacin, anula el principio del placer y de ah, la obligacin del aparato psquico de reorganizarse
ms all del principio de placer, mediante la ligadura de la excitacin a tareas que permitan su
descarga en forma de sueos repetitivos, revivir el hecho traumtico como una compulsin a la
repeticin.
Laplanche (1987) especifica que en la obra de Freud se observa el cambio del acento de trauma
(teora de la seduccin) a situacin traumtica, con lo que ello implica del paso de una causalidad
mecnica desprendida de la equiparacin de trauma con causa, a una temporalidad lineal que surge
de la implantacin del trauma y la resignificacin que obtiene ese trauma en la vida del sujeto. El
autor califica de genial esta teora que hace caso omiso de todas las diferenciaciones que se
intentarn hacer despus, entre factores exgenos y endgenos. Aqu todo es exgeno y al mismo
tiempo todo es endgeno porque toda eficacia viene del tiempo de renovacin endgena de un
recuerdo, que por su parte proviene evidentemente, del acontecimiento exterior real. Se ha de tener
en cuenta, por tanto, la temporalidad, el momento en qu sucede el acontecimiento traumtico, y la
persona dnde cobra eficacia dicho acontecimiento.
En el concepto de estrs tambin se evidencian mltiples acepciones ligadas a su amplia
consideracin, su empleo terminolgico con muy diferentes significados en funcin de los
interlocutores, y el sentido individual que cada uno le atribuye. Desde la vis medicatrix naturae de
Hipcrates, como fuerza interna del organismo productora de salud que funcionaba como respuesta
a los ataques internos o externos al estado de salud; pasando por el equilibrio de C. Bernard y la
homeostasis de Cannon, hasta el archiconocido y empleado concepto de Selye, el concepto de
estrs ha sido una oscura nebulosa, que contina en la actualidad originando imparables
controversias en la literatura cientfica. Sabedores de las dificultades que este tema genera, nos
adentraremos, no obstante en su delimitacin conceptual a fin de poder establecer parmetros sobre
los que trabajar en el tema que nos ocupa: la valoracin psiquitrico-legal.
PUNTUALIZACIONES TERMINOLGICAS
El manual del DSM IV-R, recoge en su epgrafe F43.1 El trastorno de estrs postraumtico. Al
especificar sus caractersticas diagnsticas, en su primer rengln dice: aparicin de sntomas
caractersticos que sigue a la exposicin a un acontecimiento estresante y extremadamente
traumticoSi atendemos a esto, es fcil intuir que el trmino estrs se vincula al hecho, mientras
que el trauma se relaciona con la persona que lo sufre. En la CIE 10, a este mismo respecto, en el
apartado F43, plantea la necesidad de que existan antecedentes de un acontecimiento biogrfico,
excepcionalmente estresante, capaz de producir una reaccin a estrs agudo o la presencia de un
cambio vital significativo. En esta clasificacin, pierde valor el hecho estresante a favor de la
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respuesta, mientras que parece que el trauma se esconde bajo la frmula de acontecimiento
biogrfico.
Sirvan estos dos ejemplos, de algo que manejamos continuamente en el mbito clnico diagnstico,
para remarcar lo que venimos diciendo sobre la necesidad de establecer los lmites semnticos de
estos trminos.
Vicente Pelechano en el captulo sobre Estrs y Personalidad de su libro Psicologa semntica de la
personalidad, comienza explicitando los errores semnticos del propio Selye en la formulacin de su
teora del estrs a lo largo de los aos. En su inicio la teora fue concebida a partir de la
sintomatologa que presentaba el paciente en lo que llam Sndrome de estar enfermo; con
posterioridad se remarc el hecho que causaba dicho malestar en el sujeto sugirindose que nos
encontrbamos ante un Sndrome producido por agentes nocivos, hasta concluir con el conocido
Sndrome general de adaptacin, en el que el organismo, la persona toma un papel relevante. Seala
Pelechano que la confusin parece proceder, segn coment el propio Selye a P. Rosh, de sus
escasos conocimientos de ingls empleando el trmino stress (tensin, estmulo) en lugar de strain
(distorsin, respuesta), puesto que para Selye el strees era considerado como una respuesta. De
esta manera el significante actu sobre el significado preando de equvocos el trmino.
Expresiones relevantes a puntualizar son, por tanto, la de estresor y la de estrs:
Un estresor es cualquier estmulo que provoca una respuesta de estrs, seala Pelechano, siguiendo
lo conceptuado por Sandn (1995). Los estresores se diferencian principalmente en funcin de su
origen: estresores psicosociales y biognicos. Ambos funcionan de manera diferente a la hora de
provocar una respuesta de estrs. Mientras que los primeros, se cualifican como tales por la
significacin o interpretacin que el sujeto le atribuye, los biognicos, no necesitan de dicha
interpretacin para desencadenar el estrs. Son sus propiedades bioqumicas o fsicas las
responsables directas de la respuesta. El estrs es la respuesta ante cualquier estresor. Un patrn
principalmente fisiolgico, pero de mediacin. Por ello convendra diferenciar, dice Pelechano, al
estrs producido por los estresores (respuesta), de los efectos y/o patologas, que son
manifestaciones de las respuestas continuadas e intensas por parte de ciertos rganos corporales
Otros autores denominan a los estresores como sucesos traumticos (Echebura, 1997) con las
caractersticas de que indefectiblemente debe ser un acontecimiento negativo y muy intenso;
reservando el trmino trauma para la respuesta psicolgica del sujeto. Para otros (Briere y Scott,
2006), el trauma, se refiere tanto a los eventos negativos que producen malestar como al malestar en
s. Atendiendo a lo explicitado en las clasificaciones internacionales al uso, el trauma, tcnicamente,
slo hara referencia al evento y no a la reaccin. El trauma se limita a hechos en los que un sujeto
se ve envuelto, que representan un peligro real para su vida o amenaza para su integridad fsica. Ello
ha generado mltiples controversias, puesto que cualquier hecho o evento puede adquirir la
categora de traumtico sin que exista amenaza vital o dao fsico (Briere y Spinazzola, 2005, Ray,
2008, North et al 2009). Un incidente puede ser considerado traumtico cuando los recursos internos
que el sujeto pone en marcha para controlarlo, o bien no son suficientes, o bien no son los
adecuados, llegndose a una respuesta inadecuada y productora de enfermedad. Linde, 2007, define
el trauma psicolgico como una experiencia sbita e inesperada, que excede la capacidad individual
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FEPSM

percibida del sujeto para satisfacer lo demandado resultando alterado el marco de referencia propio.
El estrs, segn lo dicho anteriormente, es una percepcin, y de ah, las diferentes respuestas en
diferentes personas (Resick, 2001). Esto contradice lo que argument, desde un punto de vista
fisiolgico, Selye, al considerar que la respuesta siempre era la misma (inespecificidad de respuesta
al estrs) con independencia de los estresores. Si bien es cierto, que en parte esta aseveracin
podra cumplirse desde un punto de vista neurofisiolgico, son muchos los autores que han
encontrado, incluso desde ese punto de vista, respuestas especficas para determinados estresores,
lo que concuerda ms con lo que podemos observar en la clnica diaria. Queda patente, que los
mismo estresores pueden generar diversas respuestas, incluido lo que Selye denomin eu-estrs, o
estrs productivo y que contrapuso a estrs destructivo o di-estrs.
Una vez establecidas las dificultades inherentes a estos trminos proponemos, en aras del objetivo
que nos hemos marcado, las conceptualizaciones siguientes. Usaremos el trmino trauma, para
designar cualquier estmulo (hecho, acontecimiento, suceso, evento) que por sus caractersticas
intrnsecas y/o extrnsecas, por su valor cuantitativo, por su apreciacin cualitativa o por su modo de
aparicin, lleven en el sujeto a la puesta en marcha de mecanismos de afrontamiento, cuya
respuesta, estrs, puede hacer enfermar al sujeto o agravar lo existente. Y hacemos hincapi en los
trminos puede hacer enfermar o agravar lo existente, dada la funcionalidad adaptativa o no de dicha
respuesta. Contemplado de esta manera nos ser ms fcil disear el campo topolgico que nos
llevar del trauma al sntoma.
EL ESTMULO: TRAUMA
Son muchos los autores que han clasificado los posibles estmulos traumticos, en funcin de la
esencia del incidente traumtico. Terr, en 1991 ya especificaba que haba que diferenciar entre
trauma tipo I y II. El primero se dara de forma puntual, en el segundo se sufrira una exposicin
repetida a eventos extremos. Solomn y Heide, en 1999, aadieron un tercero, ms severo que
ponen en relacin con una situacin extrema, repetida y crnica, que sucede a temprana edad.
Ibrahim A. Kira et al (2008) publica un artculo en la revista Traumatology, que reune todas sus
investigaciones llevadas a cabo en aos anteriores (1999, 2001, 2004) sobre una Taxonoma del
trauma, basada en dos va diferentes en cuanto al origen estimular.
La primera, estara en relacin con el desarrollo individual de la persona y la afectacin que el trauma
ocasionara en importantes funciones madurativas. Por ejemplo: el abandono de los padres para el
apego; el abuso fsico o sexual, el secuestro para individuacin o identidad personal; la exposicin
prolongada a la violencia para la interdependencia o el fracaso en el colegio o en el trabajo para la
autoestima La segunda va de clasificacin se basa en caractersticas objetivas de estmulos o
eventos traumticos (Fig. 1 y 2).
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Fig. 1
Fig. 2
13
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La medicin objetiva de estos estmulos traumticos plantea problemas relacionados con la
evaluacin y la intensidad de los mismos, sin que exista una definicin clara de conceptos que a
menudo se entremezclan en los instrumentos psicomtricos. La escala de medicin de estmulos
acumulativos (Kira et al, 2008) propone la puntuacin, para cada uno de sus treinta y dos tems, en
dos aspectos, la frecuencia de presentacin y la intensidad vivida. De esa manera, esta escala
autoadmistrada se constituye en una de las ms valiosas en el momento actual para la evaluacin
del hecho traumtico.
Para estos autores la utilidad de estas clasificaciones est en su relacin con el tipo especfico de
clnica que el sujeto que los padece puede presentar, adems de que ayudan a una mayor y mejor
precisin de especificadores diagnsticos.
Para V. Pelechano (2000) los estmulos traumticos seran todo aquello que produce un cambio en la
vida del sujeto que obliga a dicho sujeto a reajustarse para poder seguir viviendo. Este autor
plantea distinguir los estmulos de mediana o escasa identidad de los estmulos excepcionales,
planteando tres grupos en funcin de la intensidad.
a)
Los que se presentan en la vida cotidiana y son, por ello, muy frecuentes pero
poco intensos (los fastidios o hassles como le llamaba Lazarus).
b)
Los sucesos vitales negativos de intensidad mediana a fuerte, poco frecuentes

que tienden a impactar de manera intensa sobre los sujetos (muerte de un ser
querido, enfermedad grave, ir a la crcel; la mayora recogidos en la Escala de
Acontecimientos de Holmes y Rahe, 1967)
c)
Los que se dan en situaciones excepcionales y que son de gran intensidad

(catstrofes naturales, accidentes graves, violencia interpersonal)
En cada uno de estos grupos se diferenciaran segn su carcter estimular: negativo (lo
habitual) o positivo.
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FEPSM
Merecen ser mencionados, por su frecuencia, los llamados fastidios de la vida cotidiana
por el papel que desempean en el malestar o bienestar personal y porque se constituyen en fuente
de sufrimiento y/o perturbaciones en el estado de salud, bien por la acumulacin o por la
sensibilizacin ante lo que pueda suceder.
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FEPSM
MECANISMOS DE AFRONTAMIENTO
Afrontar en el Diccionario de la R.A.E. en su tercera acepcin lo define como: Hacer cara a un
peligro, problema o situacin comprometida. En este mismo sentido, Lazarus en los aos 80 defini
el afrontamiento como los esfuerzos cognitivos y comportamentales cambiantes que el sujeto
desarrolla para manejar demandas especficas externas y/o internas que han sido evaluadas como
excedentes o desbordantes de los recursos del individuo. El afrontamiento es todo un proceso que
conlleva una evaluacin cognitiva tintada de componente emocional que deriva en una estrategia
comportamental, positiva o negativa, adecuada o desadaptada, amenazante o desafiante.
Respecto a la evaluacin cognitiva, clsicamente se diferencian la primaria de la secundaria. La
primaria hace referencia a la estimacin inicial del estmulo traumtico en positivo, amenzante o que
pueda daar o poner en peligro e indiferente/irrelevante. La evaluacin secundaria, se establece a
posteriori y tiene que ver con qu estrategias ha de llevar a cabo y de qu manera. Ambas
evaluaciones interaccionan entre s y lo observado en el sujeto es el reflejo de dicha interaccin. El
componente emocional es, precisamente, el que adjetiva al estmulo traumtico dotndole de unas
caractersticas que disearn la accin de afrontamiento.
Dentro de las estrategias de afrontamiento, unas van dirigidas a disminuir el trastorno emocional que
el estmulo traumtico produce, y son entre otras la evitacin, la minimizacin, la toma de distancia, la
atencin selectiva, la reevelauacin, la bsqueda de apoyo emocionaletc; otras, pretenden
solucionar el problema mediante bsqueda relevante de soluciones alternativas, cambios en la
cuanta motivacional del sujeto o tomar conciencia del problemas.
En el Manual DSM IV se recoge un apartado sobre Ejes propuestos para estudios posteriores, los
mecanismos de defensa o estrategias de afrontamiento, entendidos como procesos psicolgicos
automticos que protegen al individuo frente la ansiedad y las amenazas de origen interno o externo,
proponindose una escala con siete niveles desde lo ms adaptado a lo ms desadaptado, en el que
fallaran los proceso de autorregulacin ante las amenazas:
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1.
Nivel adaptativo elevado
2.
Nivel de inhibiciones mentales
3.
Nivel menor de distorsiones de las imgenes
4.
Nivel de encubrimiento
5.
Nivel mayor de distorsin de las imgenes
6.
Nivel de accin
7.
Nivel de desequilibrio defensivo
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La mayora de los autores ponen en relacin los estilos de afrontamiento con la forma de ser, de
pensar y de sentir. En este sentido, cada da cobra ms valor el concepto de resiliencia. La palabra
procede del latn resiliare, que se traduce por saltar hacia atrs, fue adoptada por la Fsica para
sealar la capacidad de algunos metales de contraerse, dilatarse y recuperar su estructura interna y
es en la Ingeniera donde se desarrolla mediante el significado de la capacidad de una viga para
soportar sin resquebrajarse.
En el campo de la psicologa M. Rutter, 1979, la introduce para sealar aquella suerte de flexibilidad
adaptativa que hace que los individuos alcancen buenos resultados a pesar de estar expuestos a
experiencias adversas. En la actualidad, es considerada como una serie de recursos que una
persona, grupo o comunidad desarrolla para tolerar y superar los efectos de la adversidad. Este
recurso modulara la relacin entre los factores de riesgo (variables personales y del entorno que
promueven respuestas negativas en situaciones adversas) y los factores de proteccin (variables del
sujeto y del contexto que potencian la capacidad de resistir a los conflictos y de manejar el estmulo
traumtico), como los personales: Apego, autoconcepto e inteligencia, familiares y de la comunidad
(Wiener, 1995). En base a esto, habra personalidades poco o no resilientes, con un Yo quebradizo y
personalidades proresilientes con un Yo resistente, con toda una gama de gradaciones intermedias
que modularan la forma de respuesta ante los estmulos. Skodol, 2009, define las personalidades
resilientes en oposicin a los trastornos de personalidad como sujetos muy integrados, empticos y
sociales.
Los modelos que articulan la accin de la resilencia seran tres:
1.
Proteccin de la salud mental
2.
Promocin de la salud mental mediante la adquisicin de recursos adicionales para reducir

el dao.
3.
Reduccin del dao y recuperacin rpida y efectiva.
En el DSM- V, en el apartado de Trauma y estrs, plantea para el Trastorno de Vinculacin reactiva

de dividirlo en dos trastornos: El trastorno reactivo de apego en la infancia y el trastorno de
desinhibicin del compromiso social. Ambos en relacin al fallo de mecanismos protectores o
proresilientes que haran al nio ms proclive a determinadas enfermedades. De igual forma el
concepto de resiliencia se introduce en el apartado de los Trastornos de Personalidad e incluso en un
nuevo apartado denominado Riesgo de Sndrome de sntomas psicticos atenuados.
LA RESPUESTA: EL ESTRS
Parece evidente admitir, a la luz de lo hasta aqu mencionado, que la respuesta de estrs es un
fenmeno complejo.
Pelechano (2000) seala, siguiendo a Dohrenwend y Dohrenwend (1984) al menos, seis modelos
que podran explicar el paso del trauma al sntoma:
17
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Modelo de victimizacin
Modelo de esfuerzo
Modelo de vulnerabilidad
Modelo aditivo de carga
Modelo de tensin crnica contextual
Modelo de susceptibilidad o sensibilidad a los sucesos
Modelo de victimizacin
Este modelo plantea una relacin lineal entre el estmulo traumtico y la salud-enfermedad, de
manera que cuantos ms estmulos traumticos haya menor ser el estado de salud y comenzar la
enfermedad con mayor o menor gravedad en funcin de dichos eventos.
Modelo de esfuerzo
En este caso, el estmulo no acta directamente sino que produce una serie de cambios
psicofisiolgicos con respuestas especficas, que suponen una carga para el sujeto y que le llevan a
una exigencia adicional en su respuesta, que es la que le puede llevar a enfermar.
Modelo de vulnerabilidad
Lo importante aqu es la predisposicin personal y el contexto donde suceda el trauma. ste actuara
facilitando la aparicin de la enfermedad por incremento de dicha vulnerabilidad.
Modelo aditivo de carga
Como su propio nombre indica hace referencia al poder patgeno no del estmulo en s, sino de su
acumulacin, por ello el valor patognico se deriva del incremento de estmulos traumticos.
Modelo de tensin crnica contextual
La interpretacin del estmulo traumtico se hace en funcin de los contextos psicosociales y las
disposiciones personales que son los relevantes y no es el hecho traumtico per se el que le lleva a
enfermar.
Modelo de susceptibilidad o sensibilidad a los sucesos
Lo que falla, segn este modelo es la cualificacin cognitiva del estmulo que siempre es percibida
como amenazante y/o peligrosa y que desencadena la puesta en marcha de la enfermedad.
18
FEPSM

Lo importante de la delimitacin de estos modelos es el cambio que supone en la consideracin de la
relacin entre trauma y sntomas. Lo que antiguamente, basado en el primer modelo, el lineal,
conllevaba un riesgo absoluto de enfermar; ahora se barajan tipos de riesgo:
a) Riesgo atribudo: atribucin de riesgos concretos a diversos estmulos traumticos.
b) Riesgo relativo: cambio en la probabilidad de que se produzca una enfermedad o un
trastorno si se dan una serie de circunstancia.
c) Factor de riesgo: en cuanto a la aceleracin o desaceleracin de un estmulo traumtico
incrementando o disminuyendo la probabilidad inmediata de promover enfermedad o
empeorar una preexistente.
Diversos autores (Pearlin, 1989; Sandin, 2006) hacen hincapi en la importancia del cambio vital
que se produce o ms bien, de de la cualidad del cambio vital (Aneshensel, 1992, Pearlin, 1989,
Thoits, 1983) tras el estmulo traumtico, sobre todo tras catstrofes naturales o personales
especialmente traumticas; en este caso se hablara de los estmulos como factores predisponentes
(por traumas ocurridos en la infancia) que aumenten la vulnerabilidad o precipitantes (estmulos
recientes).
El tipo de estmulo traumtico, el significado que el sujeto le atribuya, las habilidades de la
persona para superarlo, el apoyo social con el que cuente se constituyen en determinantes del paso
del trauma a la enfermedad y en ello radica el problema que planteamos en estas jornadas de
estudio entre especialistas del tema, cuando a los expertos psiquitricos se nos exige sealar una
precisa linealidad causa-efecto; o lo que es lo mismo, adjudicar un trastorno psiquitrico a un
determinado hecho traumtico.
19
FEPSM

REFERENCIAS
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gnesis of the trauma response. Journal of traumatic stress, 1, 273-290. 1988.
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aportacin a la nosologa psicopatolgica. Rev de Psicopatologa y Psicologa clnica, 11, 2, 107-114,
2006.
20
FEPSM
2
El delito de lesiones psquicas
E. DE LLERA SUREZ-BRCENA
I. INTRODUCCIN.
El Derecho se ha ocupado tradicionalmente de los fenmenos externos y tangibles de las personas,
de manera que el mundo de lo psquico ha quedado al margen de su intervencin, salvo para limitar
la capacidad civil de obrar de las personas o su responsabilidad penal.
De esta manera, nuestras leyes penales histricas han venido dando una respuesta punitiva a las
agresiones con resultados consistentes en lesiones fsicas, pero, hasta la poca de la codificacin
penal, no ha previsto la sancin de las psquicas.
A pesar de todo, este reconocimiento de la salud psquica como objeto de proteccin penal, sea por
las exigencias propias del Derecho penal, sea por los criterios construidos por la Jurisprudencia
sobre estos delitos, lo cierto es que apenas se encuentran resoluciones relativas a delitos de lesiones
psquicas.
Por su parte el Derecho civil tambin ha obviado la regulacin de los fenmenos psquicos, salvo,
como se ha dicho, para establecer las limitaciones de la capacidad de obrar de los sujetos en orden a
regir su persona (por ejemplo, contraer matrimonio) o al gobierno de sus bienes (contratar, otorgar
testamento, etc.).
Sin embargo, la influencia del Derecho cannico, hizo que el Derecho civil fuera elaborando unos
conceptos poco precisos- siempre calificados mediante el adjetivo moral, que ha empleado para
referirse a las realidades intangibles a travs de los sentidos y, por supuesto, tambin a los
fenmenos del mundo psquico. As la denominacin de personas morales se asign a los sujetos
de derecho colectivos, como las sociedades, asociaciones o corporaciones, para reconocerles
capacidad jurdica y de obrar, equivalentes a las capacidades reconocidas a las persona fsicas. Y,
tratndose de perjuicios causados a las personas que van ms all de lo corporal o de lo orgnico, se
acudi al concepto de dao moral. Dentro de esta nocin los civilistas han cobijado, no slo los
daos psquicos, sino todos los posibles sentimientos y emociones adversas producidas a un sujeto.
Con todo, como veremos, el Derecho civil parece haber renunciado a verificar o constatar en la
mayora de los casos la produccin de daos morales as como a baremarlos a efectos de fijar su
21
FEPSM

indemnizacin. As, el Derecho civil presume iuris et de iure -es decir, sin admitir prueba en contrarioque determinados acontecimientos producen daos morales, sin definirlos ni concretarlos, y, por otro
lado, otorga la ms amplia discrecionalidad al juez para baremarlos y fijar su indemnizacin,
discrecionalidad que, segn la Jurisprudencia, es adems irrevisable en va de recurso.
II. EL TRATAMIENTO PENAL DE LAS LESIONES.

Como dije antes, el Derecho penal inicialmente protegi prcticamente en exclusiva la integridad
corporal, castigando fundamentalmente la produccin de mutilaciones y deformidades del cuerpo
humano. Ms tarde se dio cabida a la salud fsica de los sujetos, con lo que a la relevancia penal
de las mutilaciones y menoscabos orgnicos se vinieron a sumar las acciones causantes de
deficiencias fisiolgicas y en general de mal funcionamiento del organismo humano. Slo a partir del
primer Cdigo Penal de 1822 se dio cabida a la salud mental como objeto de proteccin por la ley
penal, al castigar en su artculo 635 las agresiones que producan como resultado la demencia de
la vctima. Bajo el concepto de demencia se encuadraban todas las enfermedades o trastornos
mentales graves entonces conocidos y que podan constatarse sensorialmente.
Dicha nocin se mantuvo en el Cdigo Penal de 1848, hasta que en el Cdigo Penal de 1870 fue
cambiada por la de imbecilidad, nocin que apareca equiparada a la impotencia y a la ceguera y
que se mantuvo hasta la reforma del Cdigo Penal de 1989. Sin embargo los comentaristas de aquel
Cdigo no hacen referencia alguna a lo que ha de entenderse por imbecilidad. Slo he podido
encontrar una sentencia mucho ms reciente del TS de 13 de diciembre de 1971 que declar que la
imbecilidad no significa toda clase de perturbacin mental de carcter permanente, pero si el trauma
craneal determinante de un estado demencial permanente.
De todos modos aunque la proteccin expresa de la salud mental ha aparecido y desaparecido en los
distintos Cdigos Penales, la Doctrina sin embargo sola sostener que aunque el Cdigo Penal no
hiciera referencia expresa a ella, haba de entenderse englobada en el concepto de salud de las
personas.
Examinaremos a continuacin el delito de lesiones en general, referido fundamentalmente a las
lesiones fsicas y marcaremos luego las especialidades que presenta el delito de lesiones psquicas.
III. EL DELITO DE LESIONES EN GENERAL.

1. Concepto de lesin: el bien jurdico protegido en los delitos de lesiones.
En la diccin literal del primer artculo que el Cdigo Penal dedica a las lesiones y que define el tipo
bsico, el bien jurdico protegido lo constituyen la integridad corporal y la salud fsica y mental de las
personas. En efecto el art. 147.1 del Cdigo seala el castigo de el que, por cualquier medio o
procedimiento, causare a otro una lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o
mental.
22
FEPSM

Como es lgico el precepto viene a acumular los tres valores acopiados histricamente -esto es, la
integridad corporal y la salud fsica y la psquica de las personas- como objeto de proteccin.
No obstante, algunos penalistas afirman que con la tipificacin de los delitos de lesiones la ley penal
se dirige a proteger en exclusiva la salud tanto fsica como psquica de las personas, aduciendo que
la integridad corporal no puede constituir el objeto de tutela en la medida que se trata de un bien
instrumental, que forma parte de la salud pero que, en determinados supuestos, puede resultar
contraria a sta (OCTAVIO DE TOLEDO); as se afirma que las intervenciones quirrgicas que
consisten en la extirpacin de un rgano o miembro que quebranta la salud (por ejemplo, las
amgdalas a un tumor canceroso), la conducta de extirpar atenta contra la integridad corporal, pero
no debe ser considerada tpica por cuanto no redunda en un perjuicio, sino en un beneficio para la
salud (BERDUGO). En mi opinin, sin embargo, en estos casos lo que legitima la agresin a la
integridad corporal no es que sta no atente a la salud, sino el consentimiento del paciente que unido
a la accin del mdico sujeto activo de la agresin en el ejercicio legtimo de una profesin o el
cumplimiento de un deber, hace que tales conductas no sean antijurdicas. Ya que, si no se da el
consentimiento informado del paciente, podr responsabilizarse al mdico de lesiones.
De todos modos, trataremos esta cuestin con ms detalle a continuacin.
2. La conducta objetiva.
La conducta incriminada consiste legalmente en una agresin que ha de producir unos concretos
resultados; puntualmente y segn el texto legal del art. 147 del Cdigo Penal, causar a otro una
lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o mental. Esta nota distingue
netamente las infracciones de lesin de las de maltrato de obra en las que la accin del sujeto activo
se consuma con las agresiones sobre la vctima, pero sin producir el resultado de menoscabo a su
salud o a la integridad. Basta para comprobarlo comparar las dos infracciones tipificadas en los
puntos 1 y 2 del art. 617 del Cdigo Penal. En efecto, la primera sanciona al que por cualquier
medio o procedimiento, causara a otro una lesin no definida como delito en este Cdigo, mientras
que la segunda castiga al que golpeare o maltratare de obra a otro sin causarle lesin.
Se trata as de un delito de resultado material y medios indeterminados.
2.1. La accin y los medios comisivos.
La comisin del delito no exige pues medios concretos, como pone de manifiesto que el art. 147.1 del
Cdigo Penal se refiere al que causare a otro una lesin por cualquier medio o procedimiento.
En general se tratar de comportamientos en que se empleen medios violentos, entendiendo como
tales aquellos en que se utilice fuerza fsica sobre el cuerpo del sujeto pasivo, como los golpes. Pero
tambin son incluibles en la descripcin tpica otros comportamientos agresivos que, sin ejercer
fuerza fsica sobre la vctima, tienen virtualidad para incidir negativamente sobre su salud o integridad
personales, como la administracin de venenos o la puesta en contacto con sustancias txicas o
perjudiciales para el organismo.
23
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2.2. El resultado.
El tipo penal exige como resultado la produccin de una lesin esto es, un menoscabo a la
integridad corporal o a la salud- que requiera objetivamente, para su sanidad, tratamiento mdico o
quirrgico, adems de una primera asistencia facultativa.
2.2.1. La nocin de enfermedad.
Lo contrario a la salud es la enfermedad, por lo que en principio el resultado material de los delitos de
lesiones ha de ser la produccin de una enfermedad o la agravacin de una preexistente. Y, dada la
amplitud de los trminos del Cdigo Penal, permite acoger una concepcin amplia de enfermedad,
entendida como cualquier alteracin, ms o menos grave, en la salud de las personas (TAMARIT).
Tratndose de la salud fsica, la Jurisprudencia ha considerado como lesiones corporales o fsicas
todo dao en la sustancia corporal, una perturbacin de las funciones del cuerpo, o una modificacin
de la forma de alguna parte del cuerpo; pero tambin cuando se producen malestares fsicos de
cierta entidad, como el terror o el asco, quedando afectado el sistema nervioso central (SSTS
785/1998, de 9 de junio y 1400/2005, de 23 de noviembre).
Mayores problemas suscita que ha de entenderse por lesiones psquicas, esto es, cuando lo afectado
es la salud mental, cuestin a la que luego nos referiremos.
2.2.2. La necesidad objetiva de tratamiento mdico para la curacin.
El menoscabo a la salud ha de exigir objetivamente tratamiento mdico para su curacin, adems de
la primera asistencia. Esta exigencia constituye el elemento delimitador entre los delitos de lesiones y
la falta de lesiones descrita en el art. 617.1 del Cdigo Penal antes mencionado.
Por tratamiento mdico ha de entenderse toda actividad prolongada ms all de la primera asistencia
medica dirigida a la curacin de la enfermedad provocada o agravada o a paliar sus efectos, siempre
que se lleve a cabo o se indique por un mdico. As, la STS 6 febrero 1993 (RJ 1993, 882), defini
como tratamiento mdico aquel sistema que se utiliza para curar una enfermedad o para tratar de
reducir sus consecuencias, si aqulla no es curable. Por ello, todo aquello que significa simples
cautelas o medidas de prevencin (como obtencin de radiografas, pruebas de escner, de
resonancia magnticas..., sometimiento a observacin si sta no genera intervenciones corporales
propiamente dichas, etc.) no ser tratamiento, razonando que Otra solucin conducira a que la
mayor o menor exigencia del facultativo, respecto a la observacin/prevencin, determinara la
presencia de un delito o una falta, que no parece correcto por la inseguridad que este criterio
generara. Asimismo, la STS 3 junio 1994 (RJ 1994, 4524) define el tratamiento como una accin
prolongada ms all del primer acto mdico y supone una reiteracin de cuidados que se contina
por dos o ms sesiones hasta la curacin total.
Pero no faltan sentencias en las que se ha entendido por tratamiento mdico una nica intervencin
facultativa cuando su naturaleza mdica no deja lugar a dudas. As se ha calificado como tratamiento
mdico la desvitalizacin del nervio de una pieza dental, mediante endodoncia (STS 28 febrero 1994
[RJ 1994, 15821) o la inmovilizacin de un tobillo (STS 27 diciembre 1994 [RJ 1994, 10319]). En
24
FEPSM

estos y otros supuestos la Jurisprudencia ha entendido que el tratamiento mdico o quirrgico se
puede realizar ya junto con dicha primera asistencia y puede agotarse en una serie de prescripciones
efectuadas por un mdico o en una accin realizada directamente sobre el lesionado (STS 1 julio
1992 (RJ 1992, 5863).
Igualmente ha considerado con carcter general tratamiento mdico la aplicacin de puntos de sutura
y la inmovilizacin sea de miembros con fines curativos. En este sentido la STS 3 junio 1994 (RJ
1994, 4524) declar que cualquier operacin que necesite ciruga reparadora y que suponga la
necesidad de aplicar puntos de sutura, es y constituye un tratamiento quirrgico. Y la STS 28
febrero 1997 (RJ 1997, 1465) sent que la sutura quirrgica y la frula de contencin, junto con la
prescripcin de frmacos, son reveladores de un tratamiento reparador; sin que obste a tales
apreciaciones el que, al trmino de la curacin, pudiera ser el propio lesionado el que, por indicacin
facultativa, pudiera retirar los puntos o extraer la frula.
Pero adems, segn el Cdigo, el tratamiento mdico o quirrgico ha de ser objetivamente
necesario para la curacin y, por tanto, con independencia que el paciente vctima lo reciba o no,
sanando por sus medios. Pero en cualquier caso el art. 147 aclara que La simple vigilancia o
seguimiento facultativo del curso de la lesin no se considerar tratamiento mdico.
As, la Jurisprudencia ha sealado la exigencia de la necesidad objetiva del tratamiento para la
curacin de la lesin, tanto si el tratamiento se ha prestado real y efectivamente, cuanto si ha debido
serlo dentro de la causalidad eficaz para la sanidad del lesionado, insistiendo en que lo que se
precisa determinar a posteriori es si dicha actividad sanitaria, si tal ulterior asistencia, aadida o
diferenciada de la primera, era precisa en atencin a las lesiones causadas y si debiera estimarse
causalmente necesaria para obtener la sanidad, aunque la curacin se haya obtenido sin ella (as la
STS 4 mayo 1993 [RJ 1993, 3828]; en el mismo sentido las SSTS 28 febrero y 3 noviembre 1992 [RJ
1992, 1392 y 8875], 6 febrero 1993 [RJ 1993, 882] y 22 abril 1994 [RJ 1994, 3152]).
3. El tipo subjetivo: las exigencias subjetivas.

Como el art. 10 del Cdigo Penal define el delito diciendo que "son delitos o faltas las acciones y
omisiones dolosas o imprudentes penadas por la ley" y el art. 5 seala que "no hay pena sin dolo o
imprudencia. El dolo se identifica con la conciencia y voluntad del sujeto de causar una lesin.
Por tanto, las exigencias subjetivas del delito se cifran en la concurrencia en el sujeto del dolo
genrico de lesionar.
Pero adems, en la teora general del delito, la Jurisprudencia ha distinguido entre dos clases de
dolo: dolo directo y dolo eventual. Existe dolo directo cuando la realizacin de la conducta y el
resultado en los delitos materiales (como son los de lesiones) es el fin que el sujeto se propona
alcanzar, existiendo una completa correspondencia entre lo que el sujeto quera y el suceso externo
que ha tenido lugar. El dolo eventual tiene lugar cuando el sujeto dirige su accin a la produccin de
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FEPSM

un determinado resultado, previendo otro resultado aadido como probable, aceptndolo,
aprobndolo o conformndose con l (SSTS 10 febrero 1998 [RJ 1998,949] o 19 mayo 1997 [RJ
1997,4506]).
Pues bien, la Jurisprudencia ha declarado que el delito de lesiones exige el dolo del autor, entendido
ste como intencin de producir el resultado, bastando el dolo genrico de lesionar, de menoscabar
la integridad o salud fsica o mental de la vctima (SSTS 2164/2001, de 12 de noviembre y
1101/2001, de 8 de junio).
Aadiendo que dicho dolo puede ser directo, aunque tambin basta el dolo eventual que suele ser
el ms frecuentemente producido (SSTS 1454/2002, 13 de septiembre; 1140/2002, 19 de junio;
1076/2002, 6 de junio y 2168/2001, 21 de noviembre).
As esta ltima sentencia seal: La figura delictiva del art. 147 CP requiere la existencia de un dolo
genrico, integrado por la conciencia del significado antijurdico de la accin y la voluntad de
ejecutarla. Y, junto a ste, es precisa la concurrencia del dolo especfico que el tipo exige: el animus
laedendi, esto es, el dolo de menoscabar la integridad corporal o la salud fsica o mental de la
vctima, que concurrir tanto si este resultado se busca de propsito y es directamente querido por el
agente (dolo directo), como si ste se ha representado la probabilidad del resultado y, asumindolo y
aceptndolo, prosigue con la accin que genera las consecuencias lesivas (dolo eventual).
4. Concurso con otros delitos.

De este modo, aunque el dolo debe abarcar el alcance del resultado producido, es suficiente que lo
abarque en la modalidad de dolo eventual (STS 69/2000, 31 de enero).
Y esta concepcin hace posible que el delito de lesiones concurra junto con otros delitos cometidos
por el autor de las lesiones. As, la Jurisprudencia ha admitido que el delito de lesiones, al menos de
lesiones fsicas, puede entrar en concurso -de ordinario, real- con delitos de robo con violencia,
detencin ilegal, agresin sexual, determinacin para la prostitucin, atentado, violencias en el
mbito familiar (TS 726/2004, 4 de junio; 2516/2001, 31 de diciembre; 1588/2001, 17de septiembre y
14/2001, de 6 de enero), e incluso con amenazas, si, a la vez que se lesiona, se amenaza de muerte
(TS 1919/2002, 21 de noviembre).
Por ltimo conviene resear que el Cdigo Penal admite la comisin por imprudencia de las lesiones
en su art. 152, que tipifica los delitos de lesiones imprudentes, y en su art. 621.1 y 3, que tipifica las
faltas de lesiones imprudentes.
IV. EL DELITO DE LESIONES PSQUICAS.
El anlisis de la Jurisprudencia de la Sala de lo Penal del TS pone de manifiesto que el tratamiento
de las lesiones psquicas difiere notablemente en ciertos aspectos del de las lesiones fsicas. En
primer lugar no existe acuerdo a cerca de que tipos de resultados integran una lesin psquica y
cuales no. En segundo trmino, se restringe de manera notable la posibilidad de que la lesin
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FEPSM

psquica pueda concurrir con otros delito violentos, como el de robo o el de agresin sexual. Por
ltimo, se restringe la posibilidad de apreciar la comisin de lesiones psquicas por dolo eventual.
1. El resultado integrante del delito de lesin psquica.
Desde la perspectiva psiquitrica forense se ha definido la lesin psquica como una alteracin
clnica aguda que sufre una persona como consecuencia del trauma y que le incapacita
significativamente para hacer frente a los requerimientos de la vida ordinaria a nivel personal,
laboral, familiar o social (GUIJA VILLA). Sin embargo en la Jurisprudencia de la Sala de lo Penal del
TS no existe acuerdo sobre esa nocin.
De seguirse una interpretacin literal del Cdigo Penal, el art. 147.1 describe el resultado tpico
refirindose a una lesin que menoscabe la salud mental, por lo que en definitiva el resultado ha
de cifrarse necesariamente en un menoscabo de la salud mental. Pero de ah en adelante el Cdigo
no resuelve a que tipo de menoscabo se refiere, ni si ha de ser o no grave, as como si exige cierta
duracin temporal.
Lo que desde luego no puede afirmarse es que todo menoscabo psquico constituya un delito de
lesin psquica, pues el art. 153, que sanciona los delitos de maltrato de gnero y familiar castiga a
el que por cualquier medio o procedimiento causare a otro menoscabo psquico o una lesin no
definidos como delito en este Cdigo, o golpeare o maltratare de obra a otro sin causarle lesin, es
decir, se refiere a un menoscabo psquico distinto de una lesin psquica. Ntese que el art. 153 del
Cdigo Penal ha elevado a la categora de delito ciertas conductas de maltrato de obra, lesiones
leves, amenazas y vejaciones tambin leves, descritas en los 617 y 620, atendiendo a las relaciones
del sujeto activo con la vctima y el bien jurdico que protege no es la salud de las personas sino su
derecho a la dignidad tal y como resulta consagrado por el art. 15 de la Constitucin Espaola o,
como dice el precepto, el derecho a la integridad fsica y moral frente a torturas y tratos degradantes
o inhumanos.
Para delimitar la nocin de lesin psquica, la Jurisprudencia parece atender de modo genrico a las
referencias contenidas en los documentos de la Organizacin Mundial de la Salud y a las
clasificaciones al uso, como el CIE-10 y el DSM-IV, pero en realidad no ha afirmado que todas las
categoras de trastornos mentales y de la personalidad constituyan enfermedades mentales a efectos
de sancionar la produccin de cualquiera de ellas como delitos de lesiones.
As, por ejemplo, la STS 1606/2005, de 27 de diciembre, seal de manera tan abstracta como intil
para delimitar la nocin de lesin psquica, que:
El concepto de lesiones psquicas o mentales est avalado por la Organizacin Mundial de la Salud
que engloba bajo la rbrica de enfermedad no slo los daos fsicos sino tambin los padecimientos
mentales. Enfermedad mental es el desorden de las ideas y los sentimientos con trastornos graves
del razonamiento, del comportamiento, de la facultad de reconocer la realidad y de adaptarse a los
retos normales de la vida. Est provocada por perturbaciones cerebrales, de origen gentico, txico,
infeccioso o teraputico, aadiendo que: Los baremos para la enfermedad mental aparecen en el
BOE del 13 de marzo de 2000, que traa las correcciones del RD 1971/1999, de 23 de diciembre.
Estos baremos, basndose en los sistemas de clasificacin internacionales, CIE-10 y DSM-IV,
27
FEPSM

definen el trastorno mental como el "conjunto de sntomas psicopatolgicos identificables que
interfieren el desarrollo personal, laboral y social de la persona, de manera diferente en intensidad y
duracin", con lo que parece remitir en bloque a todas las categoras contempladas en las
mencionadas clasificaciones internacionales.
La STS 30 octubre 1994 (RJ 1994, 8334) parece incluir en el concepto de lesiones psquicas las que
producen no slo trastornos mentales sino trastornos de la personalidad, al sealar que en el campo
especfico de la enfermedad mental se distingue entre las que son consecuencia de malformaciones
o enfermedades somticas (malformaciones cerebrales, traumatismos cerebrales, arteriosclerosis...)
y todas las dems anomalas psquicas llamadas tambin variedades anormales del modo de ser
psquico.
La Jurisprudencia, dando un paso ms hacia la imprecisin, incluso parece haber extendido la nocin
de lesin psquica ms all de los trastornos mentales y de la personalidad comprendidos en las
clasificaciones internacionales aceptadas por la literatura cientfica psiquitrica. As la STS 261/2005,
28 de febrero seala que:
tratndose de menoscabo de la salud psquica, la Ley no exige en modo alguno que dicho
menoscabo sea de carcter permanente. Por lo tanto, cabe considerar que un menoscabo transitorio
de la salud mental es suficiente para configurar la gravedad requerida por el tipo del delito de
lesiones. Por otra parte, el menoscabo no debe alcanzar la gravedad de una enfermedad mental. La
Ley exige solo una alteracin del equilibrio psquico no irrelevante.
En el mismo sentido se han pronunciado las SSTS 785/1998, 9 de junio y 403/2006, 7 de abril, as
como la SAP de Madrid (seccin 2) 511/2002, 21 de noviembre.
De todos modos, conforme al requisito general exigido por el art. 147.1 del Cdigo Penal, el
tratamiento ha de ser mdico y ser objetivamente necesario para la curacin de la lesin psquica.
Respecto de la necesidad de que el tratamiento sea mdico, ha declarado el TS que El
tratamiento psicolgico no estar incluido en la mencin legal, salvo que haya sido prescrito por un
mdico, psiquiatra o no, pues en esto la ley no distingue. La realidad nos muestra que son los propios
facultativos los que derivan, en ocasiones, a los psiclogos la aplicacin de la correspondiente
terapia en aquellos casos que estos estn facultados para prestarla y sea ms conveniente para el
paciente, siempre que no se requiera la prescripcin de medicamentos (STS 261/2005, 28 de
febrero).
Y con relacin a la exigencia de que dicho tratamiento mdico sea objetivamente necesario para la
curacin de la lesin psquica, el criterio seguido a veces por la Sala de lo Penal del TS es que el
tratamiento ha debido tener lugar para apreciar el delito, diciendo: la vctima sufri un trastorno de
ansiedad que suele ir unido a un trastorno depresivo, trastornos ambos que suelen ser comunes en
este tipo de agresiones, siendo la duracin de los mismos en la vctima de siete a ocho meses, y sin
que conste que haya estado sometida a tratamiento mdico. Por lo tanto, la ausencia del tratamiento
mdico impide calificar los hechos como constitutivos de un delito (STS 12/06, de 19 de enero).
28
FEPSM

Sin embargo en otras ocasiones ha manifestado que basta con que el tratamiento mdico sea
objetivamente necesario para la curacin para apreciar la existencia de lesiones psquicas, con
independencia de que la vctima lo haya recibido o no. As la STS 1544/1997, de 15 de diciembre
declar que Adems de ocasionar a la vctima una equimosis en el brazo, le produjo una lesin
psquica que adopt la forma de depresin reactiva, sin que sea factible calificar la depresin como
secuela, sino como una verdadera lesin tpica para cuya curacin ha precisado de tratamiento
mdico. Y an ms claramente la STS 261/2005, de 28 febrero: El tratamiento psiquitrico era
objetivamente necesario para el tratamiento de la depresin grave, pues se trata de una enfermedad
clasificada como tal en las publicaciones que establecen los standard de psiquiatra (DSM-IVTR,
F.32.2 F.33.2).
Muchas veces la Sala de lo Penal ha admitido sin ms que determinadas consecuencias psquicas
exigen por su naturaleza tratamiento, por lo que ha considerado la existencia de lesiones psquicas.
As la STS 1077/1998, de 17 octubre dijo que Si como consecuencia de una agresin fsica la
vctima requiere tratamiento psiquitrico, por sufrir una neurosis de angustia, existe delito de lesiones
psquicas. Incluso en alguna ocasin ha presumido que determinados hechos o situaciones han de
producir necesariamente una lesin psquica necesitada de tratamiento: La experiencia general
permite considerar que el hecho de que un nio de once aos presencie el asesinato de su hermana
de tres aos altera, al menos transitoriamente, su equilibrio psquico de una manera no irrelevante,
causndole una lesin psquica (STS 785/1988, 9 de junio).
2. El difcil concurso de las lesiones psquicas con otros delitos.
La Jurisprudencia penal espaola tambin ha negado la concurrencia de lesiones psquicas con otros
delitos, incluso violentos, en base a la idea de que el dao psquico en que la lesin consiste ha sido
tenido en cuenta por el Legislador al tipificar esos otros delitos y establecer su pena concreta.
As, respecto a la relacin concursal entre los delitos contra la libertad sexual y el de lesiones
psquicas, el Acuerdo Plenario no jurisdiccional de la Sala Segunda del Tribunal de 10 de octubre de
2003 resolvi lo siguiente:
Las alteraciones psquicas ocasionadas a la vctima de una agresin sexual ya han sido tenidas en
cuenta por el legislador al tipificar la conducta y asignarle una pena, por lo que ordinariamente
quedan consumidas por el tipo delictivo correspondiente, por aplicacin del principio de consuncin
del artculo 8.3 del Cdigo Penal , sin perjuicio de su valoracin a efectos de la responsabilidad civil.
El art. 8 del Cdigo Penal regula los supuestos de concurso de leyes y no de delitos: Los hechos
susceptibles de ser calificados con arreglo a dos o ms preceptos de este Cdigo, y no
comprendidos en los artculos 73 a 77, se castigarn observando las siguientes reglas: y el punto
3 seala como un supuesto de concurso de leyes: El precepto penal ms amplio o complejo
absorber a los que castiguen las infracciones consumidas en aqul.
Pues bien, la Jurisprudencia luego extendi esta doctrina a todos los supuestos de delitos violentos
que provocaban menoscabos psquicos a las vctimas.
29
FEPSM

El TS se expresa en los siguientes trminos:
Resulta patente que toda agresin personal produce, adems del correspondiente resultado tpico
contra la propiedad, en el caso del robo con intimidacin, la libertad, en otros delitos, una
conturbacin anmica en ocasiones limitada al sobresalto o a la perplejidad del ataque, generando
desconfianza, temor, incluso, angustia consecuencia natural del hecho agresivo. El legislador prev
esas consecuencias y las contempla en la determinacin del reproche correspondiente al delito. Pero
tambin es posible que esos resultados de la agresin superen esa consideracin normal de la
conturbacin anmica y permitan ser consideradas como resultado tpico del delito de lesiones
adquiriendo una autonoma respecto al inicial delito de agresin merecedora del reproche contenido
en el delito de lesiones, siendo preciso su determinacin como resultado tpico del delito de lesiones
y la concurrencia de los dems elementos tpicos del delito de lesiones
En el supuesto de existencia de resultados psquicos, pudiramos decir "normales", correspondientes
a la agresin realizada, esos resultados se consumen en el delito de agresin declarado probado,
siendo preciso, para alcanzar una subsuncin autnoma en el delito de lesiones, concurrentes segn
las reglas del concurso ideal, que las consecuencias psquicas aparezcan claramente determinadas y
excedan de lo que pudiera considerarse resultado y consecuencia de la agresin y por lo tanto
subsumibles en el delito de agresin y enmarcado en el reproche penal correspondiente al delito de
agresin (SSTS 403/2006, 7 de abril, 629/2008, 10 de octubre, 79/2009, 10 de febrero y 235/2011
de 9 marzo)
Pero el TS deriva al dictamen pericial la diferencia entre las consecuencias psquicas que llama
normales derivadas de otro delito, de aquellas que, por su naturaleza y autonoma deben castigarse
manera autnoma en concurso real de delitos. En este sentido la STS 79/2009, 10 de febrero dijo:
Ser necesariamente la prueba pericial la que deba determinar si la conturbacin psquica que se
padece a consecuencia de la agresin excede del resultado tpico del correspondiente delito de la
agresin o si, por el contrario, la conturbacin psquica, por la intensidad de la agresin o especiales
circunstancias concurrentes, determina un resultado que puede ser tenido cono autnomo y, por lo
tanto, subsumible en el delito de lesiones.
Esta posicin de la Jurisprudencia se sigue manteniendo hoy como revela la reciente STS 235/2011
de 9 marzo:
Desde luego que la Audiencia relata con detalle las secuelas squicas que a Alicia y a Isidora
determinaron los actos llevados a cabo por Fermn y que en el factum se relatan. Pero, mientras a las
lesiones corporales la Jurisprudencia del TS se muestra proclive a su punicin diferenciada con los
abusos o las agresiones sexuales, el Pleno no jurisdiccional de esta Sala acord, el 10/10/2003, que:
"las alteraciones psquicas ocasionadas a la vctima de una agresin sexual ya han sido tenidas en
cuenta por el legislador al tipificar la conducta y asignarle una pena, por lo que ordinariamente
quedan consumidas en el tipo delictivo correspondiente, por aplicacin del principio de consuncin
del art. 8.3 del CP , sin perjuicio de su valoracin a efectos de la responsabilidad civil".
Ntese que la respuesta sealada por la Sala de lo Penal del TS se encuadra en el seno de la
responsabilidad civil ex delicto, esto es, queda derivada al campo de los daos psquicos
susceptibles de indemnizacin civil. Luego me ocupar de esta cuestin.
30
FEPSM

3. Las restricciones a la posibilidad de comisin con dolo eventual de delitos de lesiones
psquicas.
En los supuestos de delitos de lesiones psquicas concurrentes con otros delitos, tambin se ha
negado su punicin separada en base a considerar la falta de dolo directo, sin que baste el dolo
eventual, e incluso no suele aceptarse la imputacin a ttulo de imprudencia, a diferencia de lo que
sucede cuando se trata de resultados consistentes en lesiones fsicas, segn se dijo.
La STS 1606/2005, 27 de diciembre sent el criterio de exigir para el delito de lesiones psquicas la
concurrencia exclusiva de dolo directo. As dijo el TS que:
El desencadenamiento de una lesin mental, desde el punto de vista del derecho penal, exige una
accin directamente encaminada a conseguir o causar este resultado. Cualquier alteracin psquica
que sea consecuencia de una situacin de violencia sufrida (violacin, detencin ilegal, allanamientos
de morada, etc.) no tiene normalmente una conexin directa entre la accin querida y el resultado, ya
que en estos casos y en otros semejantes el propsito y voluntad delictiva est encaminado a causar
males distintos de la lesin psquica. En la mayora de los supuestos el "stress" postraumtico es un
resultado aleatorio, cuya mayor o menor intensidad depende en gran medida de los resortes
mentales y de la fortaleza psquica y espiritual de la vctima. No existe la menor duda sobre la
necesaria evaluacin de las secuelas como base indemnizatoria, pero en ningn caso pueden
aadirse o acumularse a los resultados penalmente sancionados.
Incluso ha venido a exigir una conducta reiterada en el tiempo y caracterizada por el dolo directo:
La lesin psquica como resultado directo de una accin voluntaria encaminada a conseguir este
propsito tiene que ser la consecuencia final de una accin que normalmente no se agota en un solo
acto sino en una conducta metdica, constante, fra y calculada que coloque a la vctima en una
situacin de ansiedad que afecte a su estabilidad y salud mental (STS 1606/2005, 27 de diciembre).
V. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EX DELICTO: LA INDEMNIZACIN DE LOS LLAMADOS

DAOS MORALES.
Segn se dijo antes, en no pocos delitos violentos, los menoscabos psquicos causados a la vctima
slo encuentran respuesta a travs de la responsabilidad civil dimanante del hecho delictivo,
incluidos en la nocin de daos morales.
La doctrina y las legislaciones clsicas haban reconocido nicamente como indemnizables los daos
patrimoniales, que eran perfectamente evaluables, basndose en el Derecho romano donde rega el
principio nulla corporis aestimatio fieri potest contenido en el Digesto y desarrollado despus por
los glosadores. Fue una vez ms la influencia del Derecho cannico la que dio vida a la posibilidad
de indemnizacin de los daos personales fsicos y morales.
En realidad no se sabe bien cuando surgi en el Derecho civil la idea de la indemnizacin de los
daos morales (DEZ PICAZO). Pero lo que si es cierto es que desde el principio la Doctrina seal
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FEPSM

los inconvenientes a la indemnizacin de los daos morales, inconvenientes cuyas consecuencias
hoy sigue arrastrando. As se sealaba fundamentalmente: 1) Es escandaloso que se puedan
discutir judicialmente el honor, los afectos ms sagrados o los dolores ms respetables y 2) Es
imposible que la apreciacin de este dao no sea absolutamente arbitraria (BAUDRYLACANTINERIE y BARDE).
Por estas razones la Jurisprudencia civil ha sido bastante restrictiva en la indemnizacin de los daos
morales, exclusin hecha de los daos al honor, a la intimidad y a la propia imagen. Sin embargo la
Jurisprudencia penal no tuvo nunca inconveniente en admitir su existencia cuando eran
consecuencia de la comisin de un hecho delictivo violento.
Y, en efecto, nuestras leyes civiles -con la excepcin de la Ley 1/1982 de proteccin del honor, la
intimidad y la propia imagen- no contienen normas sobre la indemnizacin de los daos morales. Sin
embargo los Cdigos Penales, a partir del de 1944, al regular la responsabilidad civil ex delicto, si
incluyen los daos morales como objeto de indemnizacin.
1. La nocin de daos o perjuicios morales.
El Cdigo vigente, tras disponer en su art. 109.1 que La ejecucin de un hecho descrito por la ley
como delito o falta obliga a reparar, en los trminos previstos en las leyes, los daos y perjuicios por
l causados, seala en el art. 110 que La responsabilidad establecida en el artculo anterior
comprende: 3 La indemnizacin de perjuicios materiales y morales.
La regulacin se completa con el art. 113 al disponer que La indemnizacin de perjuicios materiales
y morales comprender no slo los que se hubieren causado al agraviado, sino tambin los que se
hubieren irrogado a sus familiares o a terceros, con lo que se extiende la indemnizacin del dao
moral a determinadas personas relacionadas con la vctima, cuestin sta -de la extensin- cuyos
lmites ha provocado un vivo debate en la Jurisprudencia.
En lo que aqu interesa, la Sala de lo Penal del TS, al resolver sobre la llamada responsabilidad civil
ex delicto derivada de hechos violentos, ha cobijado en este concepto toda suerte de menoscabos
psquicos, aunque no hayan sido calificados penalmente como delitos de lesiones psquicas.
Por tanto, todos aquellos menoscabos psquicos considerados normales es decir, derivados de
manera natural, normalmente o propios del delito-, que no son susceptibles de sancin autnoma
porque fueron tenidos en cuenta por el legislador al establecer la pena del mismo, son sin embargo
indemnizables a ttulo de responsabilidad civil ex delicto.
Por otro lado, el dao moral puede producirse en o durante la comisin del delito o ser posterior a l
(CABANILLAS MGICA). La prdida temporal de la libertad, el padecimiento de una agresin sexual
o la angustia de estar sujeto a torturas constituyen un dao directamente causado por el delito. Pero
las consecuencias del delito susceptibles de ser encuadradas en el concepto de dao moral van
mucho ms all del momento de la comisin e incluyen las imprevisibles secuelas psicolgicas que
puede padecer el menor objeto de un delito sexual (STS de 28 de noviembre de 1996 [RJ
1996\8889]), el miedo a padecer una nueva agresin que afecta a la mujer que ha sido atacada con
un arma de fuego por su marido (STS de 2 de octubre de 2000 [RJ 2000\8718]) o, incluso, haber
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FEPSM

tenido que soportar con posterioridad al hecho una carga personal a consecuencia del injusto
(rememoracin del suceso ante el Juez de Instruccin y en el juicio (STS de 12 de mayo de 2000
[RJ 2000\6928]).
Ello es as porque la Jurisprudencia penal del TS ha extendido el concepto de daos morales ms
all de la nocin penal de lesin psquica y por ende rechaza la identificacin de uno y otra. Incluso,
tratndose de delitos de lesiones, el dao moral incluye la llamada pecunia doloris que cobija las
molestias, dolores e incomodidades que producen la misma lesin y los actos curativos (Ver, por
ejemplo, las SSTS de 7 de octubre de 1985 [RJ 1985\4783], 2 de febrero de 1990 [RJ 1990\1041]).
Y es que, como ha sealado CAVANILLAS MGICA, para el TS no es lo mismo dao moral que
patologa psicolgica y por eso el TS rechaza la denominacin de daos psquicos para los daos
morales (STS de 28 de noviembre de 1996 [RJ 1996\8889]). Por eso, el TS mantiene que, para que
exista dao moral, basta con esta desazn causada a la vctima, sin necesidad de que se concrete
en una patologa psicolgica (SSTS de 8 de febrero de 1995 [RJ 1995\712], 29 de mayo de 2000 [RJ
2000|4145]).
2. La inexigencia de prueba de los daos morales.
Por la misma razn y, como se apunt antes, el TS no considera necesario acreditar la produccin
del dao moral a efectos de considerarlo indemnizable, presumiendo iuris et de iuere (es decir, sin
admitir prueba en contrario) que ste tiene lugar como consecuencia de determinados sucesos (as,
por ejemplo, las SSTS de 31 de enero de 1992 [RJ 1992\614], 3 de noviembre de 1993 [RJ
1993\8397] y 31 de octubre de 2000 [RJ 2000\8703]).
As, la Jurisprudencia ha considerado que los daos morales consistentes en el dolor psquico,
afliccin, mortificacin o molestia causados por el delito, no pueden propiamente ser probados
(STS de 24 de febrero de 1984 [RJ 1984\1173]). Como explica la STS de 4 de julio de 1985 (RJ
1985\3953), cuando se trate de ciertas infracciones que generan daos morales strictu sensu,
puede bastar la mera perpetracin del delito y la plasmacin de sus consecuencias, con tal de que el
dao dicho, haya sido producido, natural e inherentemente, por la infraccin.
Pero esta sentencia aade algo ms y es que en estos casos la valoracin del dao moral debe
realizarse por el Juez con absoluta discrecionalidad; as dice: debindose, en tal caso, cuantificar el
referido dao de modo prudencial y sin necesidad de sujetar el arbitrio judicial, a pauta, base o
condicionamiento de clase alguna. En el mismo sentido se han pronunciado multitud de sentencias:
SSTS 19 de enero de 1981 (RJ 1981\150), 24 de febrero de 1984 (RJ 1984\1173), 29 de junio de
1987 (RJ 1987\5018), 6 de octubre de 1989 (RJ 1989\7629), 31 de diciembre de 1990 (RJ
1990\10119), 17 de junio de 1991 (RJ 1991\1908) y 7 de julio de 1992 (RJ 1992\6137).
3. La atribucin de absoluta discrecionalidad judicial en la valoracin del dao moral.
En realidad, como apunta QUINTERO OLIVARES, la imposibilidad de establecer unos parmetros
operativos para la valoracin de los daos morales se confirma con un examen de la jurisprudencia.
Los argumentos esgrimidos se desenvuelven normalmente en un mbito inevitablemente abstracto:
El dao slo puede ser establecido mediante un juicio global basado en el sentimiento de
33
FEPSM

reparacin del dao producido por la ofensa delictiva, por lo que deber atenderse especialmente
a la naturaleza y la gravedad del hecho teniendo en cuenta las demandas de los interesados,
atemperadas a la realidad socioeconmica de cada momento histrico (SSTS 26, septiembre 1994
[RJ 1994, 7193] y 28 abril 1995 [RJ 1995,3387).
Es cierto que la Ley 30/1995, de Ordenacin y Supervisin de los Seguros Privados estableci en su
Disposicin Adicional 8 un anexo que contiene el sistema de valoracin de los daos corporales
causados en accidente de circulacin, pero en realidad ha sido poco sensible con la baremacin de
los daos morales, ya que los daos morales, si bien se mencionan como partida indemnizatoria (art.
1.2), no se tienen en cuenta en la reparacin porque se incluyen en la llamada indemnizacin
bsica por lesiones corporales. En definitiva, se obvian (VICENTE DOMINGO).
En el mismo sentido ha dicho GUIJA VILLA que lo curioso y cierto de este baremo es que recoge en
sus seis apartados las diferentes posibilidades [de lesiones corporales] (cabeza y cara, aparato
genital, glndulas y vsceras, miembros superiores, miembros inferiores y cicatrices) pero obvia las
lesiones psquicas definitivas y no invalidantes, lo que parece un contrasentido al tratarse
especficamente de una normativa dirigida a vctimas de una etiologa concreta y la cual, como ha
quedado expuesto a lo largo de este trabajo, es susceptible de padecer diferentes secuelas de este
tipo.
Pero adems la Jurisprudencia penal ha estimado siempre que el mencionado baremo no ha de ser
seguido por los Tribunales a la hora de fijar la indemnizacin por los daos fsicos ni morales. As la
STS 427/06, 18 de abril seal que para la concrecin de las indemnizaciones no existe ms
referente que la prudencia y ponderacin del arbitrio judicial, toda vez que no es preceptivo, ni mucho
menos, acudir a las tablas indemnizatorias previstas para accidentes de trfico en la Ley de
Ordenacin y Supervisin del Seguro Privado.
En concreto, respecto de los daos morales, la STS 40/07, 26 de enero seal que El dao moral
no exige bases cuantificadoras respecto a las ofensas dolosas ocasionadas, dependiendo su
sealamiento del prudente arbitrio judicial que ponderar la gravedad y persistencia de las mismas, el
contexto en que se produjeron, sus efectos en casos especiales de recibir tratamiento psquico o
psicolgico, y en definitiva el alcance cuntico que en casos similares suelen otorgar los tribunales.
En suma la valoracin de los daos morales no se sujeta a otro criterio que el endogmico de los
propios precedentes judiciales.
La lgica consecuencia de la indicada libertad de criterio del tribunal a la hora de fijar la
indemnizacin por daos morales es que su valoracin y la fijacin de su indemnizacin por el
tribunal que conoce del asunto no resulta revisable en va de recurso. La STS 1366/2002, 22 de julio,
que podramos considerar la resolucin resumen seal que La traduccin de estos criterios en una
suma de dinero slo puede ser objeto de control en el recurso de casacin cuando resulta
manifiestamente arbitraria y objetivamente desproporcionada (STS 1366/2002, 22 de julio).
Por tanto, para la Jurisprudencia la decisin del Tribunal que conoce del juicio en primer grado o
primera instancia no es revisable en va de recurso.
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FEPSM

CONCLUSIONES
El Derecho penal ha restringido al mnimo la sancin punitiva de los delitos de lesin psquica,
situando bajo el amparo del Derecho civil la respuesta a la misma, mediante un sistema de
indemnizaciones por lo que llama dao moral.
La Jurisprudencia penal en la mayora de los delitos violentos no estima la existencia de concurso
real entre la lesin fsica y la psquica, por entender que la respuesta penal a esta ltima ha sido ya
tenida en cuenta por el legislador a la hora de establecer la pena de aquella.
Tampoco ha aceptado la posibilidad de que los resultados de menoscabo psquico, en cuanto
previstos como probables y aceptados por el sujeto del delito, puedan imputrsele a ttulo de dolo
eventual, exigiendo para los delitos de lesin psquica el dolo directo.
Sin embargo, ha incluido todos los menoscabos psquicos no calificables como delito de lesiones
psquicas dentro del concepto de daos morales o perjuicios morales, a efectos de ser indemnizados
a ttulo de responsabilidad civil ex delicto.
Para otorgar la indemnizacin por daos morales, la Jurisprudencia penal no exige su prueba y
otorga al Tribunal penal la ms absoluta libertad para cuantificar su indemnizacin, sin sujetarse a
norma o parmetro alguno.
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FEPSM
3
Dao moral y trastorno psiquitrico
C. LLED GONZLEZ
1. EL DAO MORAL EN NUESTROS TRIBUNALES

I.- El fraile y la doncella. Ao 1.912. En una localidad murciana quiso la casualidad que se
ausentaran al mismo tiempo uno de los frailes del convento all ubicado y cierta jovencita de quince
aos, hija del Alcalde por ms seas; El Liberal, peridico de la poca, public un suelto en que bajo
el ttulo Fraile raptor y suicida afirmaba que el padre capuchino Fulgencio se haba fugado del
convento de Totana llevndose a la bellsima seorita Mara, de quien haba tenido escandalosa
sucesin, y que al ser sorprendidos en Lorca el religioso se haba suicidado. El propio peridico
rectific tres das despus la noticia, reconociendo que la misma era falsa y que se haba limitado a
copiarla de otro rotativo. El enojado padre de la joven entabl demanda en nombre de sta,
solicitando que se condenara tanto al Director como al propio peridico a indemnizar a la doncella en
150.000 pesetas por los daos y perjuicios que la publicacin de la noticia la haba causado.
Los demandados comparecieron en el pleito sin gran desazn, posiblemente alentados por sus
expertos juristas, y se opusieron a tal pretensin, entre otras razones que no vienen al caso, por la
sencilla razn de que la ley slo permita reparar los perjuicios de carcter patrimonial que
obviamente no se haban producido en este caso- y no los de orden meramente moral o social, que
adems de ser irreparables conceptualmente no resultan tampoco evaluables.
El Tribunal Supremo dio al traste con las halageas perspectivas del peridico y su Director,
dictando el da 6 de diciembre de aquel ao la primera sentencia del alto tribunal en que
expresamente se admite la posibilidad y obligacin de indemnizar los daos morales.
Claro est que no podemos compartir muchos de los argumentos utilizados entonces por el
Supremo, que responden a periclitadas concepciones sociales, pues sustenta su pronunciamiento en
afirmaciones tales como que la honra, el honor y la fama de la mujer constituyen los bienes sociales
de su mayor estima, y su menoscabo, la prdida de mayor consideracin que puede padecer en una
sociedad civilizada, incapacitndola para ostentar en ella el carcter de depositaria y custodia de los
sagrados fines del hogar domstico, base y piedra angular de la sociedad pblica, e incluso aade
que la mujer es un elemento social de primer orden que no puede quedar al capricho de la pblica
maledicencia, sosteniendo que es el despojo de su honestidad el que justifica la indemnizacin e
identificando el quantum de sta con el importe de la dote que le corresponda.
36
FEPSM

Pero no por ello puede dejarse de destacar el innegable valor de aquella pionera sentencia que,
rompiendo una consolidada lnea jurisprudencial anterior para la que slo los daos materiales o
aquellos que de alguna manera tenan directa repercusin patrimonial admiten reparacin
indemnizatoria, introdujo por vez primera la idea de que tambin la lesin de bienes no patrimoniales,
sin consecuencias materiales directas, deba conllevar si no una reparacin o restitucin que resultan
ontolgicamente imposibles, s al menos una compensacin pecuniaria, lo que le hizo acreedor a no
pocas crticas en la poca de quienes con no disimulado escndalo proclaman que el Tribunal
Supremo haba invadido competencias del poder legislativo, pero inaugurando una senda que an
hoy seguimos recorriendo en orden a perfilar ese concepto de dao moral y el modo en que deba
ser, si no reparado, s al menos compensado. En palabras de DE CASTRO, el reconocimiento, en
base a los principios tradicionales, del carcter indemnizable del dao moral, es un descubrimiento
jurisprudencial que cambia el panorama jurdico. Con l se abre paso a la consideracin y proteccin
de los bienes jurdicos de la personalidad en general.
II.- El perro Nic. Ao 1996. Un salto en el tiempo nos lleva al propietario de un perro llamado Nic
que, por motivos que no vienen al caso, hubo de dejarlo durante una temporada en una madrilea
residencia para animales, de donde en circunstancias poco esclarecidas desapareci el can pocos
das despus; el enojado propietario entabl demanda contra la sociedad que explotaba la residencia
y contra su entidad aseguradora, y la Audiencia Provincial de Madrid, confirmando la sentencia de
primera instancia, dio lugar a la oportuna indemnizacin no ya slo por el valor material del animal lo
que era lgicamente esperable- sino tambin por daos morales, razonando que a partir de un
mismo hecho jurdico pueden producirse simultneamente daos materiales que repercuten en el
patrimonio del perjudicado y son susceptibles de evaluacin patrimonial y daos morales
relacionados o derivados de aqul y que alcanzan a otras realidades extrapatrimoniales, como son
los sentimientos, etc. Pero as como la fijacin del dao material es objetiva, la regulacin del dao
moral es subjetiva y consecuente, habiendo de aquilatarse por el Juzgador el dao moral de modo
discrecional y sin sujecin a pruebas de tipo objetivo, sino, antes al contrario, atendiendo a las
necesidades y circunstancias del caso concreto, para concluir que esa compensacin por dao
moral encuentra su apoyo en el sentimiento de afecto, el dolor y la molestia que supuso para el actor
la prdida del perro.
III.- De comerciante a narcotraficante. Ao 1.998. En Noviembre de 1.990 una emisora de radio
local transmite, en un informativo matinal, la noticia de que un conocido comerciante de aquella
ciudad, propietario de una tienda de calzado, haba sido detenido por la Polica por supuesto delito de
trfico de drogas al habrsele ocupado veinticinco kilos de cocana, valorados en unos 100.000.000
ptas., habiendo sido la informacin confirmada por fuentes dignas de toda solvencia. Se declara
hecho probado que tal comunicado radiofnico result inveraz y los hechos en que se sustenta
inventados, tomados de simples rumores. El afectado entabla demanda de proteccin al honor, a la
intimidad y a la propia imagen, pero no es el fundamento de su accin el que ahora nos interesa sino
el hecho de que los tribunales declaran -y el Supremo confirma- que no se han producido daos
materiales (se pretenda la prdida de beneficios comerciales) y que el nico concepto indemnizable
es el dao moral, respecto al cual indica que ha de tenerse en cuenta la gravedad de la imputacin,
al tratarse de un delito que puede calificarse de odiado por la sociedad, la amplia difusin de la
noticia ..., que lleg a ser conocida o al menos alcanz la posibilidad de ser sabida por todos sus
habitantes, por tratarse de una ciudad media, de reducido permetro y con la inevitable repercusin
37
FEPSM

en sus actividades comerciales, por tener abiertos al pblico varios establecimientos, destinados a la
venta de zapatos, suficientemente conocidos, as como que la esposa del demandante sufri, a
consecuencia de la noticia, un trastorno de ansiedad que exigi asistencia mdica, lo que representa
normalmente el impacto emocional recibido y la incertidumbre consecuente, aunque la noticia se
hubiera desmentido, pero siempre queda el rescoldo de la duda en la armona psquica de los
afectados ms prximos al ofendido, de todo lo cual la sentencia de la Sala 1 del Tribunal Supremo
de 27 de Enero de 1.998 concluye que es adecuada la cantidad de 10.000.000 pesetas fijada por el
Tribunal de instancia.
IV.- Slamming. Ao 2.009. Un matrimonio madrileo, con dos hijos de corta edad, tena contratada
una lnea ADSL en su domicilio con determinada compaa; l era periodista de un diario de difusin
nacional, utilizando para su profesin la mencionada lnea ADSL pues dispona de acceso remoto al
peridico; ella se hallaba cursando el doctorado como investigadora en el Centro de Biologa de una
Universidad Pblica, realizando la mayor parte de su trabajo en casa, para lo cual le era
indispensable la conexin a internet. La pareja fue vctima de la prctica conocida como Slamming,
de modo que tras una llamada de otra operadora en que les hicieron una oferta, sin que aceptaran ni
firmaran documento alguno, les dieron de baja el servicio de ADSL en su compaa y comenzaron a
prestrselo mediante la nueva; tras numerosas llamadas y gestiones del matrimonio, se vieron
obligados a pedir la baja en la operadora con la que nunca haban contratado, pero pese a ello no
pudieron restablecer el servicio con la entidad originaria durante unos meses porque la nueva entidad
mantena ocupado y no liberaba el bucle ADSL.
La sentencia del Juzgado de Primera Instancia desestim la demanda en cuanto se refera a la
esposa pero s estim parcialmente lo atinente al marido, y pese a que los daos materiales como tal
eran muy reducidos le otorg una indemnizacin de 2.000 euros. La Audiencia Provincial de Madrid,
en sentencia de 13-2-09, y fij la indemnizacin para ambos cnyuges en 6.100 euros, razonando
que nos encontramos ante una intolerable e injustificada imposicin por parte de la demandada de
una situacin de hecho a los demandantes, sin contrato previo que la legitimara, .... Estado de hecho
impuesto que acarre a los usuarios el perjuicio manifiesto de verse privados del servicio de ADSL
que tenan contrato con otra Compaa y que utilizaban sin problema o inconveniente, quedando
despojados de los beneficios que les reportaba en el ejercicio de su profesin y en las labores de
investigacin y estudio que el matrimonio demandante desarrollaba, adems de carecer de la
informacin y dems beneficios que son propios del referido servicio, por lo que concluye que han
sufrido daos materiales y daos morales, y tras cifrar los primeros en 100 euros (por razn de
varias llamadas telefnicas y algn desplazamiento que la esposa hubo de hacer a la Universidad
para su investigacin, que podra haber evitado con el servicio de Internet), establece los segundos
en 6.000 euros, de los que dice que derivan naturalmente de la resolucin, rescisin, el
incumplimiento o la imposicin, sin causa, de determinados contratos a la otra parte..., dao que, ...
no incide sobre bienes econmicos, a modo de una derivacin o ampliacin del dao patrimonial,
sino que surge exclusivamente cuando se ha atentado a un derecho inmaterial de la persona;
recoge a continuacin la doctrina del Tribunal Supremo sobre el dao moral, recordando que si bien
su valoracin no puede obtenerse de pruebas directas y objetivas, no por ello se ata a los Tribunales
y se les imposibilita legalmente para poder fijar su cuantificacin, cuando efectivamente han
concurrido... y a tales efectos han de tenerse en cuenta y ponderarse las circunstancias concurrentes
en cada caso, pues lo que se trata precisamente no es de llevar a cabo una reparacin en el
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patrimonio, sino de contribuir de alguna manera a sobrellevar el dolor y angustia de las personas
perjudicadas por el actuar injusto, abusivo o ilegal de otro.
En trance de cuantificarlo, incide en que el dao moral se sustantiviza en el impacto, padecimiento,
sufrimiento psquico o espiritual, impotencia, zozobra, angustia, trastorno de ansiedad e impacto
emocional.... identifica el dao moral con dolor inferido, sufrimiento, tristeza, desazn o inquietud que
afecta a la persona que lo padece, por lo que en atencin a la grave intromisin efectuada por la
demandada en el contrato vigente anterior de servicios de ADSL concertado por los actores con una
Compaa distinta y, a sus resultas, la prolongada privacin del mismo que, si ya por s sola causa un
manifiesto perjuicio a los demandantes como usuarios, se ve acrecentado por constituir un
instrumento importante en el ejercicio de sus labores profesionales y de investigacin, acaba
estimando adecuada la cifra solicitada que ya hemos mencionado.
Entre estas cuatro sentencias media un abismo histrico y social, pues tienen que ver las realidades
que analiza e incluso las respuestas que proporcionan, pero lo cierto es son hitos de una evolucin
que en estos casi cien aos ha otorgado carta de naturaleza al llamado dao moral hasta deslindarse
netamente de los restantes daos o perjuicios directa o indirectamente patrimoniales.
As lo afirma claramente el Tribunal Supremo en sentencias como la de 3 de Octubre de 1.995, en la
que puede leerse que el dao moral va referido a toda la gama de sufrimientos y dolores fsicos o
psquicos que haya padecido la vctima a consecuencia del hecho ilcito. As cabe comprender como
conceptos integradores del dao moral eventualidades como las siguientes: si el hecho ilcito caus,
teniendo en cuenta la mayor o menor intensidad o gravedad de ste, el propio padecimiento que
cualquier persona experimente desde que se produjo la lesin hasta su total curacin; si por las
caractersticas de la lesin se origina un componente de desquiciamiento mental en el as lesionado,
tambin es posible que ello integre ese dao moral, as como la existencia de ese dolor fsico en
quien ha padecido cualquier tipo de mutilacin o lesin corporal en su organismo, o el dolor psquico
que puede ser tambin relevante si esa lesin corporal afecta a cualquier elemento del cuerpo del
daado que, a su vez, produzca cualquier deformidad que le depare a la vctima dolor o desazn al
verse privado en el futuro de una fisonoma corporal normal y anloga a la que antes ostentaba.
Se marcan, pues, en esa evolucin jurisprudencial tres hitos diferenciados: principi negando la
posibilidad de indemnizar dao moral alguno, al carecer de contenido o repercusin material,
continu admitiendo que se indemnizara el dao moral en aquellos supuestos en que produce
repercusiones, aunque sean indirectas, de orden patrimonial y culmina proclamando que todo dao
moral es indemnizable aun cuando no haya producido consecuencia alguna patrimonial directa o
indirecta.
Pero no todo en esta progresin puede ser positivo, y justo es reconocer que en ocasiones el dao
moral ha servido de mero expediente para cobijar bajo l reparaciones o compensaciones de otra
ndole, posiblemente justas pero de difcil acreditacin, al tiempo que por su propia naturaleza se
acude al expediente del dao moral para eludir una detallada cuantificacin o valoracin de daos de
otra naturaleza, bajo frmulas ms o menos globalizadoras, llegndose a supuestos que sin duda
rozan la exageracin, por ms que no se alcancen lmites como aquellos de los que a veces nos
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llegan ecos de norteamrica, que desde nuestra concepcin continental puede llegar a ser incluso
escandalosos.
Y por lo que hoy ms puede interesar en este foro, dos son las cuestiones que pueden resultar ms
controvertidas: la primera, relativa a la tajante norma contenida en el Baremo de circulacin que,
atentando a las mas profundas races de ese dao moral, proclama que ste es el mismo para
cualquier persona y, lo que parece ms delicado, que est incluido en el sistema indemnizatorio
tomando como bases exclusivamente el dao biolgico o psico-fsico; y la segunda, relacionada
lgicamente con la anterior y quiz ms grave, que ese dao moral ha servido y an sirve en
ocasiones para acoger supuestos de verdadero dao psiquitrico, negando a ste su entidad de
verdadero menoscabo del patrimonio biolgico y de la salud, al tiempo que lo extrae de las normas
dirigidas a la normalizacin y homogeneizacin de la valoracin del dao a la salud en su ms amplia
acepcin.
2.- APROXIMACIN AL CONCEPTO DE DAO MORAL

En un primer abordaje semntico desde el DRAE, daar es causar detrimento, perjuicio,
menoscabo o molestia, en tanto que moral es aquello que no pertenece al campo de los sentidos y
cuya apreciacin corresponde al entendimiento o la conciencia, ideas que an podemos completar
con la de dolor como sensacin molesta y aflictiva de una parte del cuerpo por causa interior o
exterior. Conjugando esos trminos, podemos ya avanzar una idea de dao moral como perjuicio
sufrido por una persona en el mbito del espritu, por oposicin a lo fsico o material.
En realidad, el dao moral no es algo novedoso ni siquiera reciente y el actual concepto del mismo es
consecuencia de una evolucin que, si bien por lo que hace a nuestro derecho tiene su hito principal
en la Jurisprudencia -sentencia de 1.912 ya mencionada-, encuentra precedentes ms remotos en el
propio derecho romano, respecto al cual ya IHERING afirm que la jurisprudencia romana lleg en
esto a la idea de que, en la vida humana, la nocin de valor no consiste solamente en dinero; sino
que, al contrario, adems del dinero, existen otros bienes a los que el hombre civilizado atribuye un
valor y que quiere ver que los proteja el derecho.
Esta idea fue recogida por nuestras Leyes de Partidas, que concretamente en la Ley 21 de la Partida
7 afirmaban que cualquier que reciba tuerto o deshonrra, que pueda demandar enmienda della, en
una destas dos maneras, qual ms quisiere. La primera que faga el que lo deshonrro enmienda de
pecho de dinero. La otra es en manera de acusacin, pidiendo que el que le fizo el tuerto que sea
escarmentado por ello.
Sin embargo, ya en poca de la Codificacin, nuestros legisladores reprodujeron en nuestro Cdigo
Civil la omisin padecida en el francs que, si bien no exclua expresamente los daos morales de
los conceptos indemnizables, tampoco pareca estar pensando en ellos, de tal modo que el artculo
1.902 termin afirmando que el que por accin u omisin causa dao a otro... est obligado a
reparar el dao causado, en el que si bien la amplia expresin dao admita los de cualquier
naturaleza, el trmino reparar parece estar pensando en aquellos que de forma directa o indirecta
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tienen repercusin material, pues slo stos sern reparables, ya que lo daos morales admiten en
puridad compensacin pero no propiamente reparacin.
Los daos morales han cobrado carta de naturaleza y expresa sancin legal en el mbito penal al
incluir el artculo 110 del vigente Cdigo Penal entre los conceptos integrantes de la responsabilidad
civil la indemnizacin de perjuicios materiales y morales, aclarando el artculo 113 que la
indemnizacin de perjuicios materiales y morales comprender no slo los que se hubieren causado
al agraviado, sino tambin los que se hubieren irrogado a sus familiares o a terceros.
Tambin, como ya hemos adelantado y con las limitaciones que tendremos ocasin de exponer, se
hace eco de esos daos morales el Baremo introducido por la Ley 30/95, de 8 de Noviembre, en la
actual Ley sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos de Motor, aunque en
realidad lo hace casi para casi negarlos o reconducirlos a un mero porcentaje en intangible relacin
con el dao corporal.
Volviendo a nuestra Jurisprudencia, la evolucin en cuanto al dao moral se ha cerrado en los
ltimos tiempos afirmando que aquella consideracin del dao moral como sinnimo de ataque o
lesin directos a bienes o derechos extrapatrimoniales o de la personalidad ha quedado anticuada y
ha sido superada, sustituyndola hoy por la consideracin de que el dao moral viene representado
por el impacto o sufrimiento psquico o espiritual que en la persona pueden inducir ciertas conductas,
actividades o, incluso, resultados, tanto si implican una agresin directa o inmediata a bienes
materiales, cual si el ataque afecta al acervo extrapatrimonial o de la personalidad (ofensas a la
fama, al honor, honestidad, muerte de persona allegada, etc.). Consecuentemente, sostiene nuestro
Tribunal Supremo que frente o junto a la obligacin de resarcir que surge de los daos patrimoniales,
traducido en el resarcimiento econmico y dinerario del dao emergente y del lucro cesante, hay que
arbitrar y dar carta de naturaleza en nuestro derecho a la reparacin del dao o sufrimiento moral
que, si bien no atiende a la reintegracin de un patrimonio, va dirigida, principalmente, a proporcionar
en la medida de lo humanamente posible una satisfaccin como compensacin al sufrimiento que se
ha causado.
En esta lnea, la profesora Vielma Mendoza1 llega a decir que en realidad esos dolores, angustias,
aflicciones, humillaciones y padecimientos slo son estados del espritu, consecuencia del dao y
pone como ejemplos el dolor que experimenta la viuda por la muerte violenta de su esposo, la
humillacin de quien ha sido pblicamente injuriado o calumniado, el padecimiento de quien debe
soportar un dao esttico visible, la tensin o violencia que experimenta quien ha sido vctima de un
ataque a su vida privada, todos los cuales son estados del espritu de algn modo contingentes y
variables en cada caso y que cada uno siente y experimenta a su modo.
UNA APROXIMACIN AL ESTUDIO DEL DAO MORAL

EXTRACONTRACTUAL. Yoleida Vielma Mendoza. Universidad de Salamanca.
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En una lnea semejante, de forma ms descriptiva, para Martnez Calcerrada2 puede entenderse
como dao moral en su integracin negativa toda aquella detraccin que sufre el perjudicado
damnificado y que supone una inmisin perturbadora de su personalidad que, por naturaleza, no
cabe incluir en los daos materiales porque stos son aprehensibles por su propia caracterizacin y,
por lo tanto, traducibles en su quantum econmico, y tampoco pueden entenderse dentro de la
categora de los daos corporales, porque stos por su propio carcter son perfectamente sensibles,
y tambin, por una tcnica de acoplamiento sociocultural, traducibles en lo econmico, y no puede
ser objeto, dentro de la categora de los perjuicios, el llamado dao emergente, o la privacin al
damnificado de posibilidades o ventajas que hubiera podido obtener en el caso de que no se hubiese
producido el ilcito del que es autor el responsable.
En cuanto a su integracin positiva, hay que afirmar siguiendo esa jurisprudencia, que por daos
morales habr de entenderse categoras anidadas en la esfera del intimismo de la persona, o
intromisiones en sus derechos personalsimos honor, intimidad y que, por ontologa, no es
posible emerjan al exterior, aunque sea factible que, habida cuenta la ocurrencia de los hechos (en
definitiva, la conducta ilcita del autor responsable) se puede captar la esencia de dicho dao moral.
3.- CLASES DE DAO MORAL

El dao moral es uno conceptualmente y no pueden distinguirse clases en sentido propio; sin
embargo, fruto de la confusin que ha imperado en esta materia y muy especialmente de una
prctica judicial (y en cierta medida legal, al menos en hechos de la circulacin, por razn del ya
mencionado Baremo) globalizadora de todos los daos derivados de una determinada conducta que,
a medio de una cantidad nica, discrecionalmente fijada, inclua todo tipo de daos y perjuicios
derivados de un determinado hecho o conducta (y por tanto supona tanto reparacin como
compensacin de los conceptos no reparables), la doctrina se ha visto obligada a deslindar entre un
dao moral en sentido amplio, en el que se incluyen -adems de las consecuencias
extrapatrimoniales- los daos biolgicos, fsicos y funcionales como expresin de un menoscabo de
la salud, y el dao moral estricto que, incluido en el anterior, se refiere tan slo a las consecuencias
extrapatrimoniales del dao corporal, incluyendo conceptos que MARIANO MEDINA asocia a la idea
bsica de sufrimiento (sufrimiento tanto fsico como psquico, lo que llama dolor y tristeza,
destacando dentro de ello como peculiaridad el perjuicio esttico).
Realmente en nuestra Jurisprudencia es difcil encontrar ejemplos de este dao moral en sentido
estricto, pues como quiera que habitualmente concurre con otro tipo de daos y perjuicios de distinta
ndole, no es objeto de un tratamiento individualizado que permita captar en toda su dimensin la
idea propia de dao moral sin repercusin patrimonial alguna.
El dao moral: sus manifestaciones en el derecho espaol. Luis MARTNEZCALCERRADA Y GMEZ. Diario La Ley, N 6999, Seccin Tribuna, 29 Jul. 2008, Ao
XXIX, Ref. D-242, Editorial LA LEY, LA LEY 38695/2008
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Vielma Mendoza, en el trabajo ya citado, recoge cmo la doctrina italiana distingue entre dao moral
objetivo y de dao moral subjetivo, siendo el primero aquel menoscabo que sufre la persona en
su consideracin social y el segundo aquel que consiste en el dolor fsico, las angustias o aflicciones
que sufre la persona en su individualidad; de forma semejante, en la doctrina francesa distinguen
tambin la parte social de la parte afectiva del patrimonio moral, separando los daos que atentan
contra la parte social del patrimonio moral que afectan al individuo en su honor, en su reputacin y
en su consideracin, y los daos que atentan contra la parte afectiva del patrimonio moral que
alcanzan al individuo en sus afectos.
En todo caso, y ms por la utilidad prctica que reporta que por su aceptacin legal, interesa
quedarse ahora con la distincin entre el que se ha dado en llamar dao corporal o dao biolgico y
sus consecuencias extrapatrimoniales, nominadas dao moral, especialmente til en cuanto al
anlisis del tratamiento que del dao moral hace el Baremo aprobado por la Ley 30/95 y que, sobre
todo, ser la gua que nos permitir sostener luego la autonoma del dao psquico como verdadera
merma de la salud o dao biolgico/corporal en la ms amplia acepcin de estos trminos.
Avanzando un poco ms en esta idea y volviendo sobre esa nocin de dolor que al principio
utilizbamos, podemos incluso afirmar que ste, entendido como sufrimiento corporal directamente
vinculado al dao biolgico, no es realmente dao moral sino autntico dao corporal; el hecho de
que el dolor sea difcilmente comprobable y mensurable no puede llevarnos sin ms a remitirlo o
integrarlo en el concepto de dao moral (lo que, adems de censurable conceptualmente, incidira en
las criticables prcticas globalizadoras que tambin hemos mencionado); de hecho, en el dolor
concurren junto con factores subjetivos -el umbral de dolor de cada uno y sus circunstancias
personales y anmicas- otros de ndole claramente objetiva, como el tipo de lesin y su entidad, el
tratamiento y terapia empleados (ms o menos dolorosos o intervencionistas) y la evolucin de las
lesiones y sus posibles complicaciones.
Por ello el dolor, a diferencia del dao moral, es cuestin en la que cobrar singular importancia la
prueba pericial, nico modo de conocer la propia existencia del dolor, su entidad, intensidad, etc.;
existen incluso procedimientos y sistemas de valoracin del dolor, de cuestionable valor cientfico,
pero quiz lo que ahora ms nos interesa es que en el dolor pueden y deben aislarse elementos y
datos objetivos, lo que permite reputarlo como verdadero dao corporal y slo esa pequea parte que
hace referencia a cmo lo vive el sujeto en atencin a sus circunstancias puede remitirse al mbito
del dao moral.
A diferencia del dolor en sentido fsico, los daos morales desbordan el campo de la Medicina y se
adentran en lo personal, familiar y social; cierto es que el perito mdico podr aportar informacin
relevante para la correcta cuantificacin de ese dao moral, como las caractersticas personales de la
vctima (edad, sexo, madurez, personalidad, etc.) y las circunstancias objetivas del dao corporal
(pues la entidad de los daos morales debe guardar alguna proporcin con este ltimo), pero no ser
suficiente para acabar de perfilar el dao moral, lo que nos remite a un momento posterior en que
trataremos de abordar su cuantificacin.
Para dimensionar adecuadamente el dao moral no podemos dejar de abordar, siquiera sea de
forma somera, el tema de la legitimacin, esto es, quienes pueden ser sujetos pasivos de ese dao
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moral, lo que adems nos servir posteriormente para enfrentarlo a los criterios recogidos en el
Baremo.
4.- LEGITIMADOS
Evidentemente, cuando el dao moral -entendido en sentido estricto- es consecuente a un dao
biolgico, ser el propio sujeto que padece el menoscabo en su salud el que sufra tambin ese dao
moral y venga por ello autorizado a reclamar su compensacin.
Pero ocurre tambin que ese dao moral en sentido estricto puede proyectarse sobre personas
distintas del que ha sido vctima del dao corporal; en efecto, si hemos concluido que el dao moral
implica un concepto distinto al de dao al patrimonio psquico-fsico de la persona, pues en l tiene
cabida el impacto que en la persona puedan producir ciertas conductas o actividades, tanto si
comportan una agresin directa o inmediata a bienes materiales como si el ataque afecta al acervo
extrapatrimonial o de la personalidad, al haber espiritual de la persona, o a los bienes inmateriales de
la salud, el honor, la libertad, la intimidad u otros anlogos, bienes stos o aspectos de la
personalidad que deben ser indemnizados como compensacin de los sufrimientos, preocupaciones,
disgustos, contrariedades, intranquilidad e incluso molestias e incomodidades que padezca el sujeto
pasivo de las mismas, es obligado concluir que estas consecuencias pueden seguirse para los
familiares y allegados de aquel que sufre directamente un dao corporal o fallece.
Nuestra Jurisprudencia as lo ha admitido de antiguo, como se pone de manifiesto en mltiples
resoluciones de las que a continuacin mencionamos algunas en funcin de la persona a la que se
reconoce titular de ese derecho a ser compensada por los daos morales sufridos:
a) Padres
La sentencia de 19 de abril de 1.991, recogiendo y mencionando otras muchas anteriores, afirma que
es compatible la indemnizacin a la esposa viuda con la que corresponde a los padres del fallecido
por el dao moral que les supone el natural dolor por la prdida del ser querido
Y este derecho a ser resarcido de los daos morales alcanza evidentemente a los padres aun
cuando los hijos afectados fueren mayores de edad o gozaran de plena independencia antes de los
hechos. As, la sentencia del Tribunal Supremo de 23 de abril de 1.992, en un supuesto de
imprudencia mdica, reconoci a la madre el derecho que le haba negado la Audiencia Provincial a
ser indemnizada por sus propios daos morales con independencia de la indemnizacin que
corresponde a su hija, y lo hace en trminos contundentes afirmando que es de una evidencia
cegadora el dolor moral que experimenta una madre al ver a su hija en una situacin tan lamentable
como la que resulta de los autos, habida cuenta adems de que es ella sola la que tendr que
soportar los inmensos trastornos que supone cuidar de una invlida, pues se encuentra separada de
su esposo por sentencia judicial firme en la que se le transfiri la guarda y custodia de sus hijas (otra
de las cuales padece escoliosis), para terminar fijando en ocho millones de pesetas la indemnizacin
(por cierto, sin dar explicacin alguna de los razonamientos o bases que llevaron a tal cantidad).
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b) Hermanos
De antiguo ha reconocido nuestra Jurisprudencia la legitimacin propia para reclamar la
compensacin por los daos morales derivados de la prdida de un hermano, siendo ejemplo de ello
la sentencia de 1 de Febrero de 1.991 que sostiene que es obvio que a la familia pertenecen los
hermanos, quienes por su condicin de tales... estn legitimados para recibir iure propio la prestacin
reparatoria por dao moral cuando no existan otros familiares ms cercanos, pues el vnculo de la
comn filiacin, salvo en los casos en que se pruebe un distanciamiento o rotura de la cohesin
familiar, explica y justifica el dolor moral que genera la indemnizacin, dado que los hermanos estn
dentro de un orden natural de efectos, reconocido paladinamente por ciertos preceptos penales
(encubrimiento, excusa absolutoria, lesiones) y en las instituciones civiles, particularmente en materia
de sucesin intestada, tutela y deuda alimenticia.
c) Cnyuge
Es llano que tambin el cnyuge o aquella persona vinculada por anloga relacin de afectividad con
el que sufre directa y personalmente el dao biolgico o fallece, experimenta tambin en sus
sentimientos ese dao moral derivado de la prdida o situacin de menoscabo o desvalimiento de
ste, y as lo viene entendiendo el Tribunal Supremo cuando, por ejemplo, en sentencia de 9 de
Febrero de 1.988 afirma que no hay duda de la legitimacin de la mujer demandante para reclamar
indemnizaciones consecuentes a un accidente de trabajo sufrido por su marido, basada en el inters
manifiesto que resulta de un perjuicio directo consecuente a la nueva situacin del lesionado, cuya
parlisis tiende a empeorar y que, actualmente, no puede prcticamente valerse por s mismo y
carece de apetencia de las relaciones sexuales, lo que se traduce en una situacin de su mujer
conviviente especialmente penosa y sacrificada en orden a los gravosos deberes de atencin al
enfermo y prdida de un importante elemento de las relaciones afectivas; y si bien no padece por
estas circunstancias un dao estrictamente fsico, s se le causan unos sufrimientos en el orden de
los sentimientos afectivos ms elementales, que justifican la calificacin de las consecuencias de
hecho, para ella, como dao moral.
Y esta legitimacin del cnyuge es mantenida por el Tribunal Supremo incluso en los supuestos en
que media separacin de hecho, pues razona el Alto Tribunal que la indemnizacin se fija en estos
casos en favor de la familia y legalmente en tales supuestos la familia no se ha extinguido por la
situacin de separacin de hecho entre el marido fallecido y la demandante, razn sta que adems,
a su decir, toma mayor inters tomando en consideracin que en aquel supuesto el tribunal inferior
no seal indemnizacin alguna en favor de la mujer con quien conviva la vctima (sentencia 2 de
Febrero de 1.992).
d) Hijos
Tambin son sujetos pasivos del dao moral que venimos analizando los hijos del fallecido,
afirmacin respecto a la cual, tratndose de hijos menores, indica el Tribunal Supremo que huelga
toda argumentacin.
En relacin con tales hijos, recoge la ya citada sentencia de 2 de Febrero de 1.992 la doctrina
jurisprudencial, resumida en tres puntos:
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1.- Su condicin de beneficiarios es procedente aunque aquellos no dependieran econmicamente
del padre.
2.- No es precisa, por evidente, su mencin como beneficiarios de la condena
3.- La responsabilidad civil comprende el dao moral y aun no constando lazos afectivos con el padre
fallecido no puede presumirse que no le haya producido el dolor que obviamente es lgico y natural
en un hecho de esta naturaleza.
A ello habr que aadir la conocida doctrina jurisprudencial de que en caso de fallecimiento del
padre, los hijos adquieren el derecho a ser compensados iure propio y no iure hereditario, es decir,
que tal derecho no forma parte de la herencia ni ha de seguir las reglas de sta sino que
corresponder en la cuanta que se determine a aquellos que realmente hayan sufrido ese dolor,
zozobra o desasosiego por la prdida de la vctima.
En realidad los hasta aqu expuestos son meros ejemplos de posibles legitimados para postular una
adecuada compensacin por dao moral, pues ni se trata de un numerus clausus ni cabe establecer
apriorsticas clasificaciones acerca de qu parientes pueden serlo, sino que habr de atenderse al
supuesto concreto y determinar quien o quienes hayan sufrido ese atentado a sus sentimientos
afectivos, quienes hayan sentido esa prdida espiritual, por lo que si bien los mencionados -padres,
hermanos, cnyuges e hijos- sern los supuestos ms frecuentes, no cabe descartar la posibilidad de
que se produzca en personas con otro tipo de vnculos que, en consecuencia, vendrn autorizados a
reclamar la correspondiente compensacin (por ejemplo, nietos, menores o ancianos acogidos, etc.).
5.- LA PRUEBA Y VALORACIN DEL DAO MORAL.

Es este quiz el tema ms espinoso de todos los relacionados con el dao moral, y ello posiblemente
porque la difcil mensura del propio concepto ha derivado no ya en una inevitable discrecionalidad a
la hora de valorar pues difcilmente pueden establecerse parmetros objetivos-, que ha sido
abiertamente consagrada por nuestra Jurisprudencia, sino que incluso en no pocas ocasiones ha
terminado degenerando ms bien en dispersin, cuando no arbitrariedad, muy prxima al quebranto
de principios tan bsicos como el de seguridad jurdica e igualdad, situacin que posiblemente ha
tenido mucho que ver con la reaccin de signo contrario que en este punto supuso el baremo de la
Ley 30/95 y que tendremos ocasin de comentar posteriormente.
Una idea debe presidir en todo caso este apartado, y es que al hablar de dao moral nunca
podremos pensar propiamente en reparar o resarcir sino a lo sumo en compensar; Lasarte
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afirma que slo el dao patrimonial puede ser propiamente resarcido, mientras que los daos
morales, no patrimoniales, no son resarcibles, sino slo, en algn modo, compensables3.
Ms clara es quiz nuestra Jurisprudencia, que no slo afirma en sentencias como la de 23 de
noviembre de 1996 queel dao moral es siempre incuantificable por propia naturaleza, o que la
indemnizacin de los daos morales carece de toda posible determinacin precisa... no se puede
calcular sobre la base de diversos criterios predeterminados y ms o menos precisos como los que
corresponden a los daos materiales, en los que existen una serie de puntos de vista referidos a los
gastos de reparacin o de reposicin, etc.., por el contrario, el dao moral solo puede ser establecido
mediante un juicio global basado en el sentimiento social de reparacin del dolor producido por la
ofensa padecida (STS de 26 de septiembre de 1.994), sino que llega a sostener en sentencia de 7
de febrero de 1962 que el dinero no puede aqu cumplir su funcin de equivalencia como en materia
de reparacin de dao material, la vctima del perjuicio moral padece dolores, y la reparacin sirve
para establecer el equilibrio roto, pudiendo gracias al dinero, segn sus gustos y temperamento,
procurarse sensaciones agradables, o ms bien revistiendo la reparacin acordada al lesionado, la
forma de una reparacin satisfactoria puesta a cargo del responsable del perjuicio moral, en vez del
equivalente del sufrimiento moral; mas recientemente, en sentencia de 10 de febrero de 2006, se
reitera que se viene manteniendo que la reparacin del dao o sufrimiento moral, que no atiende a la
reintegracin de un patrimonio, va dirigida, principalmente, a proporcionar en la medida de lo
humanamente posible una satisfaccin como compensacin al sufrimiento que se ha causado, lo que
conlleva la determinacin de la cuanta de la indemnizacin apreciando las circunstancias
concurrentes.
Si ciertamente es difcil reducir a trminos econmicos valores como la vida humana, la integridad
corporal o la salud en su sentido ms amplio, resulta prcticamente imposible cuantificar el dao
moral, est o no vinculado a un dao biolgico. Ahora bien, la difcil probanza y an ms difcil
cuantificacin del dao moral no debe llevarnos a pensar que sea una cuestin de libre apreciacin o
absolutamente arbitraria, pues en todo caso la doctrina recuerda la necesidad de acreditar no ya
tanto el dao moral, los que antes mencionbamos como estados del espritu, cuanto el hecho del
que proceden, que s debe ser probado conforme a las reglas generales de la jurisdiccin, pues
obviamente no cualquier dao moral es indemnizable sino slo aquel que se conecta causalmente a
un evento ilcito, sea civil o penal, es decir, slo habrn de ser compensados aquellos daos morales
que tengan su origen en la privacin al sujeto de un bien jurdico del que sea titular y que resulte
protegible.
Esta misma idea de que acreditado el hecho generador, debe presumirse la existencia del dao
moral se traslad a la Ley Orgnica 1/82, de 5 de mayo, sobre Proteccin Civil del Derecho al honor,
a la Intimidad Personal y Familiar y a la Propia Imagen, que en su Exposicin de Motivos sostena
que se presume que los perjuicios existen en todo caso de injerencias o intromisiones acreditadas, y
comprendern no slo los perjuicios materiales, sino tambin los morales, de especial relevancia en
este tipo de ilcitos, insistiendo que en los supuestos de intromisiones o agresiones ilegtimas a este
derecho fundamental la indemnizacin se extender al dao moral, que se valorar atendiendo a las
circunstancias del caso y a la gravedad de la lesin efectivamente producida, lo que no deja de ser
3
Principios de Derecho civil. Derecho de Obligaciones. Carlos Lasarte lvarez.
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una generosa proclama pero insuficiente para resolver el problema del quantum, pues ms all del
lugar comn que supone decir que debe existir alguna relacin entre la entidad de la lesin y el dao
moral consecuente, se limita a una protocolaria referencia a las circunstancias del caso.
No faltan incluso intentos de baremar ese dao moral, singularmente en la doctrina francesa, que no
slo barajan la posibilidad de establecer lmites mximos a la indemnizacin por este concepto, sino
que incluso ha llegado a hacer una propuesta de cuantificacin, como recoge el Magistrado Ramn
Maci en su trabajo Concepto y evaluacin del dao moral: Slo a modo de ejemplo podemos
transcribir el Baremo del Precio del Dolor que los Tribunales Franceses crearon con ntima conexin
a bases de datos estadsticos que pudieran servir de antecedentes a los jueces y a las partes
procesales en la determinacin del Dao Moral .
La Tabla es la siguiente:
Afeccin, dolores y molestias. Prettium Doloris.
1.- Muy Leves............. 500 a 750 .
2.- Leves.... 750 a 1800 .
3.- Moderados... 1800 a 4.000 .
4.- Medios.......... 4.000 a 6.000 .
5.- Algo importantes..... 6.000 a 12.000 .
6.- Importantes..... 12.000 a 18.000 .
7.- Muy importantes.. 18.000 y ms .
Esta tabla ni es axiomtica ni tiene carcter imperativo en el Derecho Espaol, pero si que pueden
servir para guiar, tanto al abogado, como al Juez, por el sistema analgico, a la fijacin de unas cifras
indemnizatorias que no siempre estn sujetas a un criterio razonado o razonable.
Por lo que hace a nuestra Jurisprudencia, en este punto atinente a la prueba y cuantificacin del
dao moral se ha desenvuelto en torno a tres premisas esenciales:
1) El dao moral no requiere prueba directa, por la dificultad que entraara, sino que ser bastante
demostrar la existencia del acto que necesariamente conlleva aquel dao.
2) El dao moral, a diferencia del fsico, no es mensurable bajo los patrones de da por lesin, valor
de la restitucin o reparacin concreta, por lo que en definitiva su determinacin y la fijacin de su
cuanta queda al arbitrio judicial, ponderando las necesidades y todas las circunstancias del caso
concreto.
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FEPSM

3) Consecuencia de que su fijacin es discrecional, el quantum es facultad del Tribunal de instancia
sin que pueda ser revisable por el Tribunal Supremo en casacin.
Desde este punto de partida y como muestra de la situacin generada, a fin de que cada cual pueda
establecer sus propias conclusiones, se recogen a continuacin algunas concretas sentencias -en
seleccin no del todo aleatoria- y las cantidades por ellas fijadas o concedidas:
*Sentencia Sala 3 Tribunal Supremo 19-11-94
Un interno fallece durante un incendio en un Centro Penitenciario de Catalua; la Generalidad de
Catalua argumenta que la muerte no fue sino un lamentable accidente que dio lugar a un resultado
inevitable no obstante la diligencia con que actuaron los funcionarios responsables . El Tribunal
Superior de Justicia estim parcialmente la demanda formulada por el padre del recluso y conden a
la Administracin demandada a abonarle cuatro millones de pesetas, de los diez que aquel haba
reclamado. El Tribunal Supremo reprocha a la Sala la, a su juicio, exigua suma fijada y, sobre todo,
que para fijarla se refiriera a hechos que le parecen ilgicos, insuficientemente convincentes y poco
razonables, cual son la edad y estado civil de la vctima del incendio cual son que la vctima tena
diecisiete aos, era soltero y no se le conocan cargas familiares, como si el dao moral por la muerte
de un hijo tuviese alguna relacin con esas circunstancias. Termina insinuando que sera ms justa
una indemnizacin de ocho millones de pesetas, aunque lamenta no poderla establecer por cuanto el
reclamante no lo haba solicitado al no recurrir la sentencia de primera instancia.
* Sentencia Sala 1 del Tribunal Supremo de 3 de Junio de 1.991
Un afamado pintor cede 47 de sus obras a un Patronato para ser mostradas al pblico en una
exposicin y a la devolucin comprueba que los mismos han sufrido ciertos daos y desperfectos; la
Audiencia Provincial concedi indemnizacin exclusivamente por los desperfectos materiales que
presentaban las obras y en atencin a su valor; el Tribunal Supremo estima el recurso y considera
tambin la existencia de daos morales con sustantividad propia que hace consistir en la proyeccin
que aquellos daos materiales tienen en los sentimientos y dimensin espiritual del pintor, fijando
concretamente en un milln de pesetas tal dao moral.
* Sentencia Tribunal Superior de Justicia de Galicia de 28 de Septiembre de 1.995.
Un mdico especialista jerarquizado formula demanda contra el Servicio Gallego de Salud porque,
por acuerdo del Director del Hospital en que est destinado el mismo, presta sus servicios
exclusivamente en un consultorio situado en otra localidad, no siendo incluido ni siquiera en los
servicios de guardia, a diferencia del resto de facultativos de su especialidad que vienen
desempeando los distintos puestos funcionales en turnos rotativos de un mes de duracin. El
Tribunal confirma la sentencia del Juzgado de lo Social en la que se reconoci el derecho del
demandante a desarrollar su labor en los distintos puestos funcionales del servicio y a ser incluido en
los servicios de guardia, con el mismo rgimen que los restantes mdicos de tal servicio,
reconocindole as mismo el derecho a ser indemnizado en el importe de las guardias no realizadas
y, lo que ahora ms interesa, en la cantidad de 250.000 pesetas por daos morales, cifra que estima
adecuada teniendo en cuenta que la conducta de la Administracin demandada produjo al
demandante desfavorables consecuencias en sus esferas personal y profesional, vindose privado
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FEPSM

del adecuado desarrollo de su especialidad mdica, circunstancias que a su juicio se agravan en
aquel mbito atendida la circunstancia de que el demandante haba ejercido anteriormente la
Direccin del propio Hospital en que se produjeron los hechos.
* Sentencia Sala 1 del Tribunal Supremo de 14 de Diciembre de 1.993
Los herederos de un Arquitecto fallecido demandan a la autora de un artculo en el que silenci la
colaboracin de aquel en determinado proyecto, atribuyndolo en exclusiva a otro profesional, y
solicitan que en concepto de dao moral indemnice a cada uno de los demandantes en la cantidad
de una peseta; se estima parcialmente la demanda, declarando que efectivamente la demandada ha
violado o silenciado los derechos del fallecido en su condicin de autor, en colaboracin, del indicado
proyecto, pero no da lugar a la indemnizacin por daos morales, argumentando el Tribunal Supremo
no ya slo que el mero reconocimiento del derecho no conlleva siempre la produccin de un dao
moral, sino tambin que la pretensin debe ser rechazada por falta de causa o inters jurdicamente
relevante del asunto litigioso, que no puede consistir en la reclamacin de 1 peseta de indemnizacin
por mucha satisfaccin moral que tal condena produzca, pues tal satisfaccin ya se consigue con el
reconocimiento del derecho, aadiendo que los rganos de la jurisdiccin, lo mismo que no resuelven
sobre cuestiones acadmicas o doctrinales, tampoco estn instituidos para imponer condenas
simblicas sin otra eficacia que la de dar respuesta a sentimientos que, por muy legtimos que sean,
escapan de la rbita de lo jurdico, razn ltima que impide utilizar a los tribunales en su apoyo.
* Sentencia de la Audiencia Provincial de Mlaga de 11 de Octubre de 1.996
A un lesionado a resultas de accidente de trfico que cura con secuelas (material de osteosntesis en
la pierna afectada), se le reconoce una indemnizacin de 1.080.000 pesetas por los das de
incapacidad sufridos, 742.236 pesetas por secuelas y 2.500.000 pesetas por pretium doloris; la
sentencia, tras recordar la doctrina del dao moral y que ste no es cuantificable bajo los patrones de
da por lesin sino que debe ponderarse prudencialmente por los jueces, sostiene que el perjudicado
ha sufrido tal dao moral a consecuencia del tiempo que permaneci ingresado en el hospital y de
que precis una intervencin quirrgica para colocarle material de osteosntesis as como posterior
rehabilitacin que adems increment su dolor derivado de anteriores padecimientos.
*Sentencia Sala 1 Tribunal Supremo de 7-10-82
Un autobs invade la calzada y atropella a varios peatones, entre ellos a una nia de 5 aos, la cual
tras 358 das de constantes intervenciones quirrgicas qued con absoluta y permanente
incapacidad para cualquier trabajo que requiera el uso de las piernas e incluso para caminar con
normalidad, quedndole una de las piernas mucho ms vulnerable a cualquier traumatismo o
intervencin quirrgica por maltrofismo, mala vascularizacin y mala cobertura cutnea, pudiendo
llegar ante cualquier complicacin a precisar una amputacin; adems de ello, sufri rotura del
esfnter anal, diversas fracturas, graves destrozos de masas musculares en cara anterior del muslo y
pantorrilla, quedndole as mismo como secuela pie equino por ausencia de musculatura anterior de
la pantorrilla, etc. La entonces Audiencia Territorial de Zaragoza le concedi una indemnizacin de
91.000 pesetas por los gastos mdicos acreditados y de 2.000.000 de pesetas por todos los dems
conceptos; la entidad aseguradora recurri y el Tribunal Supremo no slo desestima el recurso sino
que afirma que a su juicio sera justa una ms alta cuantificacin de la indemnizacin por los
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FEPSM

gravsimos daos fsicos y morales causados, pero no obstante evita hacerlo en aplicacin de la
enunciada mxima de que tal cuestin no es revisable en casacin.
* Sentencia de la Audiencia Provincial de Badajoz de 22 de abril de 1.991
Un varn padre de tres hijos y que no deseaba ms descendencia acude al mdico para que le
practicara la vasectoma; la intervencin se lleva a cabo de forma correcta y satisfactoria,
realizndose tras ella un primer seminograma que arroj un resultado de 160.000 espermatozoides
por centmetro cbico y un 25 % de formas mviles; a la vista de este resultado, el doctor prescribi
un nuevo seminograma que se practic con resultado de azoospermia, cesando en este momento
toda relacin entre el mdico y el paciente, que no volvieron a tener contacto; dos meses despus la
esposa del paciente qued embarazada gestando dos embriones, lo que hizo que aquel se practicara
un nuevo recuento espermtico con resultado de oligospermia, anlisis que fue repitiendo
posteriormente con el mismo resultado hasta precisamente el da anterior a que su esposa alumbrara
gemelos. El mdico es tambin condenado, pero no por la intervencin en s, pues es claro que no
poda comprometer el resultado de la misma ni estaba obligado a obtener dicho resultado, sino
porque no inform en ningn momento al paciente de forma clara y comprensible de que una de las
complicaciones post-operatorias posibles, conocida y tpica de la vasectoma es la recanalizacin
espontnea de la va seminal, lo que indujo al paciente a reanudar su vida marital sin adoptar ningn
otro tipo de medida tendente a asegurar la no concepcin que haba libremente decidido con su
esposa.
Lo que ms nos interesa en este punto, dentro del mosaico de resoluciones judiciales que
pretendemos construir, es que el Tribunal concedi una indemnizacin conjunta por daos morales y
materiales de 9.000.000 Ptas., cifrando los primeros en la repercusin que el evento supone en la
tranquilidad, sosiego, relajacin y equilibrio de las relaciones maritales, paternofiliales, sociales e
incluso laborales del padre recurrente.
* Sentencia de la Sala 1 Tribunal Supremo de 19-11-91
En una entidad bancaria se produce el cobro de un taln falsificado por importe de 70.000 pesetas,
por persona desconocida que utiliz un DNI que le haba sido sustrado a su titular varios meses
antes -habiendo formulado la preceptiva denuncia-; sin embargo, el cajero del banco identifica en un
reconocimiento en rueda al titular del DNI como la persona que cobr el taln en cuestin,
identificacin que hace con total certeza y sin ningn gnero de dudas, lo que determin que poco
despus se dictara auto de procesamiento contra l y se decretara su prisin provisional, la que se
materializ y fue efectiva durante cinco das y cinco noches; la posterior instruccin acredit que no
haba indicios racionales de criminalidad en su contra, lo que determin su inmediata puesta en
libertad. El afectado demand al cajero que errneamente le haba identificado y solicit diez millones
de pesetas de indemnizacin por daos morales, concedindole el Tribunal Supremo la cantidad de
800.000 pesetas en las que cifr el dao moral padecido en su prestigio y consideracin pblica, el
dolor psicolgico por la prisin sufrida y la humillacin de su dignidad personal.
* Sentencia de la Sala 1 del Tribunal Supremo de 6 de Julio de 1.990
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Una persona de 71 aos es atendida en su domicilio por el mdico de urgencias que constat en el
volante correspondiente que se trataba de un paciente con bronquitis aguda que desde hace dos
horas presenta dolor precordial con radiacin a cuello y brazo, ordenando el ingreso en determinado
centro hospitalario; a la llegada de la ambulancia al referido centro, la ATS de urgencias ley el
volante -aunque no consigui descifrarlo en su totalidad- y pensando que era un enfermo bronqutico,
sin avisar a ninguno de los mdicos, deneg su ingreso por falta de camas libres y orden su traslado
a otro centro hospitalario; en el traslado a este segundo centro el enfermo dej de hablar y de
respirar, no respondiendo a las maniobras de reanimacin que le hicieron a su llegada. El Juzgado
de Primera Instancia y la Audiencia Territorial desestimaron la demanda de los familiares, pero el
Tribunal Supremo la estima en una sentencia que contiene una argumentacin ciertamente novedosa
y singular; parte de la base de que no hay negligencia mdica pues no puede afirmarse lo que
hubiera ocurrido de haber sido atendido e ingresado en el primer centro, pero a continuacin sostiene
que s que fue desconocido el constitucional derecho a la proteccin de la salud al no ser
debidamente atendido en tal Hospital y este slo hecho genera un dao moral indemnizable; as,
razona que la existencia del dao moral es incuestionable, al encontrarse implcita en las propias
preguntas que se formulan al Juez: se trataba de una lesin irreversible?, hubiera llegado con vida
de habrsele llevado directamente al segundo hospital?, hubiera sobrevivido de haber sido
hospitalizado en el primer centro?; la impotencia, la zozobra, la ansiedad, la angustia hasta llegar al
centro mdico y, despus, la tragedia en el traslado de uno a otro y la duda, la eterna duda, de si el
esposo y padre subsistira de haberse cumplido y no vulnerado el derecho constitucionalmente
reconocido, todo ello conlleva sufrimiento, dao moral y enlace directo con la omisin ilcita.
Ese pequeo panorama jurisprudencial evidencia esa situacin casi catica, de la que es difcil
extraer pautas comunes que ayuden a cuantificar el dao moral, y ello porque en realidad bajo ese
ropaje se acogen realidades muy distintas que no siempre responden a esa da de dao moral,
alzaprimando la justicia del caso frente a categoras conceptuales; lo resume de forma clara y
didctica el profesor cordobs Cid Luque4: al final, donde ms fcilmente se llega por sentido
prctico, es, a considerar que, la responsabilidad civil tiene unas funciones mltiples, mezcladas,
interesadas, y que dependern del nivel econmico y cultural de la sociedad concreta que la
desarrolle... Unas veces tiene una funcin reparadora, otras la satisfactiva, otras la funcin
preventiva, o punitiva, la cuestin es, que se utiliza el instituto de la responsabilidad civil, sobre todo
en cuanto a la valoracin y pago del dao moral, para, o bien indemnizar unos daos que se sabe
que existen,
pero no se han podido probar suficientemente, o bien, por comodidad, de la condena en conjunto
del dao moral y patrimonial en bloque, o bien, porque repugna la mente del ciudadano (y por
supuesto del jurista) que un condenado abone slo la reparacin material por su incumplimiento
malicioso, sin un plus de castigo por la conducta dolosa, o bien, para que sirva de ejemplo, del que la
hace la paga (y si es posible, que sea inasegurable el dao), o bien, para que al daante no le resulte
barato (o ms barato) el indemnizar, que evitar el dao, o bien, por el motivo que entendiese el
Tribunal, que fuese necesario para compensar el desequilibrio creado por el daante; lo cierto y
verdad es, que se ha ido empleando, en esta ltima centuria pasada, este dao moral, para intentar
Cuantificacin del dao moral. Nos acercamos a Amrica? Andrs Cid Luque
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reestablecer la justicia material por la jurisdiccin, en orden a beneficiar al perjudicado, por una
actuacin culpable y dolosa del daador.
6.- DAO MORAL Y BAREMO

La situacin generada por las sentencias que acabamos de repasar ha sido tildada, no sin razn, por
algunos autores de catica o cuanto menos dispersa, y especialmente en el mbito de la
circulacin generaba situaciones que pueden sin duda catalogarse de espectaculares. Como
reaccin a ese y otros problemas, dentro de la idea de resocializacin del riesgo en el concreto
mbito de la circulacin de vehculos de motor y tras un periodo en que surge un baremo proclamado
como orientador, la Ley 30/95 termina publicando un baremo o sistema para la valoracin de los
daos y perjuicios causados a las personas en accidentes de circulacin, y por ms que ste no sea
objeto preferente de esta ponencia, no podemos dejar de hacer algunas reflexiones sobre el mismo.
El referido Baremo, contenido hoy como anexo al Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre,
por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la
circulacin de vehculos a motor, comienza distinguiendo entre los daos morales y los daos
psicofsicos, ajustndose as a lo que demandaba la doctrina ms autorizada, y ya el artculo 1.2 de
la Ley proclama que Los daos y perjuicios causados a las personas, comprensivos del valor de la
prdida sufrida y de la ganancia que hayan dejado de obtener, previstos, previsibles o que
conocidamente se deriven del hecho generador, incluyendo los daos morales, se cuantificarn en
todo caso con arreglo a los criterios y dentro de los lmites indemnizatorios fijados en el anexo de
esta ley, pero a continuacin ya en la explicacin del sistema consagra el que se va a convertir en
principio nuclear del todo el sistema en lo atinente al tema que hoy nos ocupa, cuando en el punto 7
de su artculo primero sostiene que la cuanta de la indemnizacin por daos morales es igual para
todas las vctimas y la indemnizacin por los daos psicofsicos se entiende en su acepcin integral
de respeto o restauracin del derecho a la salud; obviamente tal idea no se compadece con los
perfiles que hasta ahora hemos dibujado del dao moral, los cuales sacrifica en aras a la seguridad
jurdica, al tiempo que limita extraordinariamente la legitimacin para reclamar esos daos morales,
de modo que:
1.- En el estricto mbito de la circulacin el dao moral no va a responder ya al concreto impacto o
sufrimiento psquico o espiritual que en cada persona pueda inducir o provocar una determinada
conducta o hecho, y muy por el contrario se objetiva, rompiendo con la tradicin jurisprudencial de
que no es mensurable en funcin de parmetros objetivos, para quedar encorsetado en unas tablas
de las que se sigue que el dao moral se produce siempre que hay un dao fsico o corporal y que
siempre tiene una misma entidad y traduccin compensatoria, directamente relacionada con ese
dao psicofsico.
2.- Aunque distingue claramente entre daos morales y daos psicofsicos, luego tal distincin no
tiene virtualidad alguna, pues vuelve a caer en la prctica globalizadora, ahora supeditada a unas
tablas previas, de atribuir un valor total a la reparacin por ambos conceptos, sin que pueda
distinguirse qu porcentaje corresponde a cada uno de ellos.
53
FEPSM

3.- En el caso de fallecimiento, limita la legitimacin al cnyuge, hijos, padres, abuelos y hermanos de
la vctima, con un sistema de nmerus clausus que excluye a cualquier otro no mencionado, aun
cuando puedan sufrir y acreditar dao, contrariando una lnea jurisprudencial consolidada que ha
venido reconociendo esa cualidad de perjudicados por fallecimiento a personas que mantenan un
vnculo especialmente afectivo y de convivencia o dependencia econmica con la vctima, aun sin
relacin de parentesco e incluso a algunos parientes (v. gr. nietos), llegando a suscitar dudas de
constitucionalidad en cuanto limita de forma no razonable el derecho a la tutela judicial efectiva en el
ejercicio de los derechos e intereses legtimos. Otro tanto ocurre en las lesiones, que salvo los
supuestos que mencionaremos no admite ni siquiera que los parientes ms prximos puedan ser
perjudicados.
4.- En todo caso, la afirmacin no resulta luego tan determinante por la existencia de diversas
matizaciones:
-Factores de correccin: entre las circunstancias que permiten incrementar la indemnizacin en caso
de fallecimiento, el propio sistema contempla situaciones tales como circunstancias familiares
especiales (discapacidad fsica o psquica del beneficiario, vctima hijo nico, fallecimiento
simultneo de ambos padres y vctima embarazada con prdida de feto), y algo similar ocurre con las
lesiones permanentes, aunque con un listado lgicamente ms reducido, va por la que sin duda
podrn hacerse repercutir esos daos morales cuando sean de especial entidad o intensidad.
-Daos morales complementarios: en la indemnizacin por lesiones permanentes, el propio sistema
contempla un incremento significativo del quantum indemnizatorio cuando se produzcan tales daos
que, de forma poco ortodoxa, tilda de complementarios, los cuales se entendern ocasionados
cuando una sola secuela exceda de 75 puntos o las concurrentes superen los 90 puntos y slo en
estos casos ser aplicable, lo que hace difcil pensar en las secuelas psiquitricas (cuya puntuacin
es muy reducida) salvo que concurran con severas lesiones fsicas permanentes; incluso, se
introduce la posibilidad de lo que califica de perjuicios morales de familiares, con una sustancial
indemnizacin a favor de los ms prximos al incapacitado y en atencin a la sustancial alteracin
de la vida y convivencia derivada de los cuidados y atencin continuada, segn circunstancias.
-Circunstancias excepcionales: el propio apartado 7 a que antes nos hemos referido afirma que para
asegurar la total indemnidad de los daos y perjuicios causados, se tienen en cuenta... la posible
existencia de circunstancias excepcionales que puedan servir para la exacta valoracin del dao
causado, lo que no deja de ser un mandato moral por ms que luego no encuentra traduccin
positiva en las tablas del sistema, pues slo muy forzadamente podra reconducirse en el caso de las
secuelas al apartado que contempla un incremento no cuantificado numricamente en atencin a los
elementos correctores del apartado primero.7 de este anexo.
Y aun cuando es cierto que por va de los factores de correccin y los llamados daos morales
complementarios se introduce la posibilidad de atemperar el quantum indemnizatorio a las
circunstancias concretas del caso, lo cierto es que a nuestro juicio resulta insuficiente y el baremo
establece un criterio excesivamente riguroso en la determinacin o valoracin del dao moral,
mxime si se tiene en cuenta que restringe tambin notablemente el crculo de los posibles sujetos
de ese dao moral e impide atemperar la compensacin econmica al verdadero dao sufrido, pues
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es indudable que una misma lesin o secuela puede producir distinto dao moral en diversas
personas.
Tal vez sera deseable una modificacin en ese sentido para evitar que de la absoluta
discrecionalidad judicial se pase sin ms a una predeterminacin de algo tan difcil de evaluar
objetiva y abstractamente como es el dao moral y cuya justicia slo puede venir de la detenida y
ponderada observacin del caso concreto, aunque claro est, ello ira en detrimento de la estabilidad
y seguridad que el baremo ha supuesto sin duda en la conformacin de las indemnizaciones no ya
slo en hechos de la circulacin sino en prcticamente cualesquiera supuestos lesivos, pues ante la
imposibilidad de baremar los daos morales, la nica alternativa sera dejarlos fuera del sistema y
confiar su determinacin al prudente arbitrio de los tribunales, lo que como ya hemos visto no ha
dado histricamente un resultado esperanzador.
7.- DAO MORAL Y LESIN PSQUITRICA

Ya hemos expuesto que el Baremo deslinda conceptualmente el dao moral y el dao corporal, en el
que se incluyen las lesiones y secuelas no slo fsicas sino tambin psiquitricas; sin embargo, la
difcil coexistencia, cuando no confusin, entre estos dos conceptos queda de manifiesto en un
ejemplo tomado de la Audiencia Provincial de Santa Cruz de Tenerife; en sentencia de 14-1-2004
conden al acusado por un delito de homicidio intentado, otro de maltrato habitual y un tercero de
lesiones psquicas, todos los cuales tenan como sujeto pasivo a su esposa; precisamente el delito de
lesiones psquicas lo construye argumentando que las continuas agresiones verbales y fsicas a la
vctima le haban provocado una depresin de carcter grave, patologa que constata incluida en las
clasificaciones internacionales al uso (DSM-IV y CIE-10) y para la que el tratamiento psiquitrico es
objetivamente necesario.
Hasta ah, el razonamiento es impecable pero, en trance ya de fijar la correspondiente
indemnizacin, afirma que el conjunto de daos morales sufridos a consecuencia de los malos tratos
sufridos, incluyendo los derivados de la depresin sufrida, deben ser valorados a efectos de su
indemnizacin por el acusado en la cantidad de 24.000 . Cierto es que al tratarse de lesiones
causadas dolosamente no es de aplicacin imperativa el baremo previsto para hechos de la
circulacin (que, no obstante, viene siendo utilizado como orientador para estos supuestos en una
prctica judicial muy consolidada), pero lo que no podemos desde luego compartir es que una
autntica lesin psiquitrica se reconduzca, sin ms y a la hora de fijar la correspondiente
indemnizacin, a los daos morales, pues no slo revive el viejo fantasma de la arbitrariedad y
dispersin, sino que muy especialmente niega al dao psiquitrico que tiene su origen en un evento
traumtico su categora de tal, olvidando que, al igual que si una secuela fsica fuere, esa merma del
patrimonio psico-fsico debe ser objeto de directo resarcimiento en cuanto ha reducido el capital
biolgico que supone la salud e indemnidad fsica pero tambin psquica de la persona, con
independencia del dao moral que tal situacin haya podido suponer para la vctima (en lo que no
slo influir la patologa que sufre, sino otras muchas circunstancias personales y sociales).
Es obvio que una depresin grave conllevar de ordinario un sufrimiento determinante de dao
moral, pero lo que no parece aceptable es que so capa de stos ltimos se fije un quantum
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FEPSM

indemnizatorio a tanto alzado que englobe (o ignore, en el peor de los casos) que tambin se ha
producido un dao emergente, pues no otra cosa es la lesin psiquitrica consecuente al evento
traumtico, que slo puede entenderse como prdida o reduccin del patrimonio de salud que
ostentaba la vctima antes del hecho.
Consideraciones de esta naturaleza solo inciden en negar verdadera entidad a la lesin psiquitrica,
que como sin duda ha quedado de manifiesto en la ponencia anterior no es algo caprichoso sino tan
dao corporal en sentido amplio como el estrictamente fsico, cuya determinacin responde a un
proceso cientfico acomodado a categoras internacionalmente consensuadas, con un diagnstico
asentado en reconocidos signos y sntomas clnicos y cuya relacin causal con el evento daoso
puede tambin establecerse de forma objetiva.
Entre las razones que pueden explicar, aunque no justificar, este tipo de respuestas sin duda estar
la idea, demasiado extendida todava fuera del mbito mdico, que niega objetividad y cientificidad
diagnstica a las lesiones y patologas psiquitricas, tambin puede subyacer la pobreza tcnica con
que stas se abordan en el vigente baremo de la circulacin, con amplias categoras que ni siquiera
responden a la nosologa internacional psiquitrica (y precisamente una propuesta de interpretacin
intrasistema de tal baremo es el eje principal de esta edicin de los Encuentros), y muy posiblemente,
ya por ltimo, la cicatera con que, en trminos puramente econmicos, se manifiesta el propio
sistema en relacin con las secuelas psiquitricas, pero todo ello son cuestiones que no slo
exceden del dao moral que es objeto de esta intervencin, sino que invaden abiertamente terrenos
de otros ponentes, que sin duda sabrn exponerlo con mucho mayor claridad y brillantez.
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FEPSM
4
Justificacin jurdica de un mtodo de valoracin
para el sufrimiento psiquitrico postraumtico
A. MARN FERNNDEZ
1. EL DAO PSQUICO COMO SUPUESTO DE DAO CORPORAL

1.1. Concepto jurdico de dao: clasificacin.
El problema de la valoracin del dao corporal ha venido siendo en los ltimos tiempos objeto de
amplia discusin en el mbito del Derecho de Daos y objeto de no pocas controversias en la
prctica forense. No hace falta decir que se relaciona con factores culturales y ticos que gravitan
sobre el sufrimiento humano, lo que provoca que deba actuarse sobre bases difcilmente
mensurables. Quizs sea aqu donde, una vez ms, la Medicina y en particular la Psiquiatra y las
disciplinas afines en lo que al dao psquico hace -en tanto que ms habituadas a enfrentarse a estos
problemas- deban proporcionar al Derecho elementos tiles para solventar los conflictos que este
est llamado a resolver con un mnimo de validez y correccin.
Lo primero ser, como es evidente, plantearnos qu deba entenderse a los efectos que ahora
interesan por dao psquico. Ello exigir a su vez indagar mnimamente en los conceptos de los que
trae causa, esto es, en el propio concepto de dao y en el concepto de dao corporal. Vaya por
delante que estamos ante categoras jurdicas: desde la perspectiva de la responsabilidad civil no
interesa cualquier dao sino aqul que nos concierne es el susceptible de ser indemnizado por la va
de responsabilidad sealada.
Disponemos de multitud de intentos de definicin llevados a efecto por ilustres juristas. Citemos como
ejemplo la de ENNECERUS que consideraba que dao es toda desventaja que experimentamos en
nuestros bienes jurdicos (patrimonio, cuerpo, vida, salud, honra, crdito, bienestar, capacidad de
adquisicin), o la de CARNELUTTI conforme a la cual el dao es toda lesin a un inters. La
Pandectstica construy un concepto diferencial del dao, as MOMMSEN lo defina como la
diferencia entre el patrimonio de una persona como es en un determinado momento, con el importe
que tendra este patrimonio en el momento en cuestin sin la intromisin de un determinado
acontecimiento daoso. Entre nosotros es reiteradamente citada la dada por SANTOS BRIZ para el
cual dao es todo menoscabo material o moral causado contraviniendo una norma jurdica que sufre
una persona y del cual haya de responder otra. Obviamente, estos intentos sintticos imponen la
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FEPSM

tarea de analizar otras categoras si cabe an ms abstractas. Por su parte, el DRAE insiste en que
el dao consiste en el detrimento o destruccin de los bienes.
Se impone una obvia aclaracin conceptual: lo que da lugar a la indemnizacin no es en puridad la
agresin externa a los bienes de las personas, sino la violacin que ello implica a los derechos
subjetivos que sobre ellos aquellas ejercitan. Como explica DIEZ PICAZO, siguiendo en este punto a
DE CASTRO, los bienes importan al Derecho en la medida en que son susceptibles del ejercicio
sobre ellos de un derecho subjetivo.
En el mismo sentido, pero en clave ms descriptiva, MEDINA CRESPO ha sealado el acierto de la
definicin contenida ya en Las Partidas, conforme a la cual dao es destruimento o detrimento que
padece un ome en se mesmo o en sus cosas por culpa de otro. Al margen que en el derecho
moderno la fuente de la obligacin de indemnizar no deriva necesariamente de la culpa de otro, el
acierto de la definicin medieval se encuentra en identificar con suma sencillez lo que el autor citado
llama la dualidad perjudicial bsica, esto es, que el dao en razn del tipo de bien al que afecte
puede ser personal o material.
El dao personal afecta al ser de la persona, mientras que el segundo compromete a sus
pertenencias, de tal forma que los daos personales se conjugan con el verbo ser, mientras que los
materiales lo hacen con el verbo tener. No son estos ltimos los que nos interesan, pero convendr
destacar que tradicionalmente se han incluido en su mbito tanto el dao emergente, valor de la
prdida se que haya sufrido, como el lucro cesante, la ganancia que se halla dejado de obtener, y as
se ha venido plasmando desde antiguo en nuestro textos legales (arts. 1101 y 1106 del Cdigo Civil y
109 y 110 del Cdigo Penal).
Por su parte, el patrimonio personal que es como queda dicho el que se ve afectado por los daos
personales puede ser agredido de diferentes maneras. Cuando la lesin vulnera el patrimonio
psicofsico (damnum in bona corporis) estaremos estrictamente ante los daos corporales, aunque
en puridad afecte a la materia corporal, mientras que cuando la lesin lo sea de del patrimonio
espiritual o moral (damnum in bona interiora), es decir, cuando afecte a los bienes extracorpreos de
la personalidad (identidad, libertad, honor, intimidad, propia imagen, creatividad, entre otros) la mejor
manera de definirlos sea atribuirles la condicin de daos morales.
A partir de aqu la confusin queda servida. Algunos autores identifican cualquier dao susceptible de
evaluacin monetaria, ya sea por estimacin directa, ya mediante el recurso a baremos o protocolos,
como dao patrimonial, quedando extramuros y como concepto residual el dao moral. Advirtase
que nunca, en razn a ello, susceptible de resarcimiento sino de mera compensacin. En todo caso,
las relaciones entre cada tipo de dao son confusas y quedan an ms confundidas en la prctica
forense cuando se pretende dar soluciones adaptadas a la casustica judicial.
Sin perjuicio de volver posteriormente sobre el problema, con cita, por ejemplo, de la sentencia del
Tribunal Supremo de 14/julio/2006, digamos que el dao moral se suele definir jurisprudencialmente
en los siguientes trminos:
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La situacin bsica para que pueda darse lugar a un dao moral indemnizable consiste en un
sufrimiento o padecimiento psquico (Sentencias de 22 de mayo de 1995, 19 de octubre de 1996 y 24
de septiembre de 1999).
La reciente jurisprudencia se ha referido a diversas situaciones, entre las que cabe citar el impacto o
sufrimiento psquico o espiritual (Sentencia de 23 de julio de 1990), impotencia, zozobra, ansiedad,
angustia (Sentencia de 6 de junio de 1990), la zozobra, como sensacin anmica de inquietud,
pesadumbre, temor o presagio de incertidumbre (Sentencia de 22 de mayo de 1995), el trastorno de
ansiedad, impacto emocional, incertidumbre consecuente, (Sentencia de 27 de enero de 1998),
impacto, quebrantamiento o sufrimiento psquico (Sentencia de 2 de julio de 1999) (Sentencia del
Tribunal Supremo de 31 de mayo de 2000).
Si bien los daos morales en s mismos carecen de valor econmico, no por eso dejan de ser
indemnizables, conforme a conocida y reiterada jurisprudencia civil, en cuanto actan como
compensadores en lo posible de los padecimientos psquicos irrogados a quien se puede considerar
vctima, y aunque el dinero no acte como equivalente, que es el caso de resarcimiento de daos
materiales, en el mbito del dao moral la indemnizacin al menos pala el padecimiento en cuanto
contribuye a equilibrar el patrimonio, permitiendo algunas satisfacciones para neutralizar los
padecimientos sufridos y la afeccin y ofensa que se implant, correspondiendo a los Tribunales
fijarlos equitativamente (Sentencias de 19 de diciembre de 1949, 25 de julio de 1984, 3 de julio de
1991, 27 de julio de 1994, 3 de noviembre de 1995 y 21 de octubre de 1996), atendiendo a las
circunstancias de cada caso y a la gravedad de la lesin efectivamente producida (Sentencia del
Tribunal Supremo de 24 de septiembre de 1999).
Aunque el dao moral no se encuentre especficamente nominado en el Cdigo Civil , tiene
adecuado encaje en la exgesis de ese amplsimo reparar el dao causado, que emplea el artculo
1902, como tiene declarado esta Sala a partir de la Sentencia de 6 de diciembre de 1912; la
construccin del referido dao como sinnimo de ataque o lesin directos a bienes o derechos
extrapatrimoniales o de la personalidad, peca hoy de anticuada y ha sido superada tanto por la
doctrina de los autores como de esta Sala.
As, actualmente, predomina la idea del dao moral , representado por el impacto o sufrimiento
psquico o espiritual que en la persona pueden producir ciertas conductas, actividades o, incluso,
resultados, tanto si implican una agresin directa o inmediata a bienes materiales, cual si el ataque
afecta al acervo extrapatrimonial o de la personalidad (ofensas a la fama, al honor, honestidad,
muerte de persona allegada, destruccin de objetos muy estimados por su propietario, etc.).
1.2. Caracterizacin del dao corporal.

Pero volviendo al tema que nos ocupa, lo cierto es que el dao corporal incide sobre una persona
que, en principio y al margen de los supuestos de agravacin, se halla en el goce de la plenitud de su
salud. Si el dao corporal no es radical provocando la muerte, sino que es parcial, dar lugar a daos
meramente temporales o puede convertirse en permanente, generando secuelas tendencialmente
definitivas.
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FEPSM

Con todo, la descripcin del dao corporal no queda completa si no analizamos su real afectacin
sobre la vctima. Y es que la lesin corporal parcial, adems de ser temporal o permanente, tiene un
aspecto esttico y otro dinmico. El primero alude al dao corporal emergente, que, adems de tener
una vocacin de aplicacin universal objetiva, es decir, es susceptible de ser valorado igual en todas
las vctimas que lo sufran, debe ser tasado estrictamente en razn de su intensidad; en la solucin de
mejora propuesta, por la intensidad de los sntomas de cada categora nosolgica psiquitrica. Por el
contrario, el segundo atiende, ya desde un punto de vista ms subjetivo, a la concreta afectacin a
las capacidades de cada persona en relacin a sus actividades habituales o en referencia al trabajo
que realiza. Ambas perspectivas que en ocasiones tienden a confundirse, han de ser tenidas en
consideracin si se quiere colmar la aspiracin de dar una reparacin ntegra del dao, que es al fin y
al cabo clave y regla de juicio de todo el sistema.
Dicho todo lo anterior, estamos en disposicin de abordar su tratamiento en la norma que es objeto
de la propuesta de mejora que sometemos a consideracin y crtica. Sin perjuicio de abundar ms
sobre ella, digamos ya que el Sistema para la valoracin de los daos y perjuicios causados a las
personas en accidentes de circulacin (en adelante Baremo) pretende ser un instrumento para
valorar pecuniariamente el conjunto de los referidos daos personales. A tenor de lo dispuesto en el
art. 1.2 del Texto Refundido de la Ley sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de
Vehculos a Motor vigente (Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre), los daos y
perjuicios causados a las personas, comprensivos del valor de la prdida sufrida y de la ganancia
que hayan dejado de obtener, previstos, previsibles o que conocidamente se deriven del hecho
generador, incluyendo los daos morales, se cuantificarn en todo caso con arreglo a los criterios y
dentro de los lmites indemnizatorios fijados en el anexo de esta ley. En su posterior desarrollo, se
insiste en la misma idea al titular, por ejemplo, la Tabla III con el siguiente epgrafe Indemnizaciones
bsicas por lesiones permanentes (incluidos daos morales) o en la Tabla V, relativa a las
indemnizaciones por incapacidad temporal, cuando define las indemnizaciones bsicas aadiendo de
nuevo entre parntesis que se entienden incluidos los daos morales.
Como se ve, la pretensin de la norma no siempre premiada con el xito- es servir de cauce para la
valoracin global de todo el dao personal sufrido: desde el dao corporal estricto, ya sea ste
temporal, ya definitivo, pasando por sus consecuencias invalidantes a nivel personal o laboral, los
perjuicios econmicos, hasta el propio dao moral. Y ello con carcter excluyente, de tal forma que
fuera del Baremo, con las excepciones que se indicarn, no es posible lograr indemnizacin alguna.
La reparacin del dao personal se efecta a travs de un sistema objetivo que toma en
consideracin factores mensurables, aunque tambin porcentajes de correccin que no lo son tanto.
Solo quedan fuera algunas partidas instrumentales y en todo caso accesorias respecto a la
indemnizacin principal que surge de la aplicacin del sistema tabular; as lo indica el apartado 1.6
conforme al cual, adems de las indemnizaciones fijadas con arreglo a las tablas, se satisfarn en
todo caso los gastos de asistencia mdica, farmacutica y hospitalaria en la cuanta necesaria hasta
la sanacin o consolidacin de secuelas, siempre que el gasto est debidamente justificado
atendiendo a la naturaleza de la asistencia prestada.
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1.3. Secuelas psquicas.
En lo que hace al mbito propio del dao psquico, el esquema que hemos venido manteniendo sigue
siendo de aplicacin. Se trata de una modalidad ms del dao personal de carcter corporal, a
menudo pero no necesariamente acompaado de otros daos corporales fsicos y que puede dar
lugar tanto a la incapacidad temporal del sujeto afectado, como a lesiones de carcter permanente.
Aun reconociendo la validez de las concepciones integrales de la salud, no parece que haya
problema alguno para distinguirlo de otras formas de dao corporal nos referimos al dao biolgico,
antes citado, y si cabe a los daos fisiolgicos, orgnicos, anatmicos, etc- y sobre todo ello es
imprescindible para llevar a cabo con alguna garanta la valoracin circunstanciada de cada uno de
ellos.
En tal sentido, ninguna duda cabe que determinados hechos externos son susceptibles de provocar
deficiencias en la salud psquica de las personas o sufrimiento psiquitrico para hacer honor al
ttulo de la Ponencia-, con o sin dficit de la actividad, que con el tratamiento adecuado y, en su caso,
el programa de rehabilitacin que resulte aconsejable, le permiten recuperarla. Estaramos entonces
ante la primera de las consecuencias mencionadas.
Mayor inters despierta el desarrollo de lo que podemos definir como secuelas psquicas. Pues
bien, para que estemos en presencia de las mismas VILLAREJO RAMOS, sintetizando las
aportaciones doctrinales en la materia, sugiere la necesidad de apreciar los siguientes criterios: (i)
dao psquico producido como consecuencia de un acontecimiento traumtico o noxa externa, con el
debido establecimiento de un nexo de causalidad; (ii) estabilizacin del cuadro despus de la
aplicacin de los tratamientos adecuados; y (iii) curso crnico e irreversible. A su vez, el citado autor
identifica las siguientes formas de actuar de la noxa externa, bien que referidas a los accidentes de
circulacin: lesin orgnica cerebral directa, lesin cerebral indirecta como consecuencia de
traumatismos en otras regiones anatmicas que afecten secundariamente a la salud psquica,
vivencia del acontecimiento traumtico y vivencia de los dficits funcionales que derivan de la noxa
primitiva.
2. LA NECESIDAD DE HOMOLOGAR CRITERIOS PARA CUANTIFICAR EL DAO CORPORAL.

2.1. Dificultades para la valoracin del dao personal y crtica de la solucin tradicional.
Ya ha quedado dicho ms arriba, pero quizs convenga insistir en la idea. Y es que el ejercicio
prctico de las profesiones jurdicas ensea en que muchas ocasiones los problemas que presenta el
Derecho de Daos nada tienen que ver con la descripcin y acreditacin del propio hecho daoso o
con la atribucin, culpable o no, del mismo al sujeto agresor. Tampoco la relacin de causalidad entre
la accin y el resultado resulta en la mayor parte de las ocasiones difcil de establecer, an aplicando
criterios de imputabilidad objetiva. Es justamente al momento de la valoracin del resultado daoso
donde surgen especiales dificultades, agravadas considerablemente cuando nos enfrentamos a lo
que antes hemos llamado daos personales.
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Es as que mientras los daos materiales permiten, no sin alguna dificultad, su clculo por la
valoracin objetiva del bien daado o, en su caso, el coste de su reparacin, cuando nos
enfrentamos con aquellos encontramos la insalvable dificultad de tasar bienes que, afortunadamente,
estn fuera del mercado: se trata de bienes extra commercium respecto de los cuales no es posible
intentar una valoracin referencial, esto es, por la comparacin de su eventual valor con los precios
ordinarios de mercado.
El dao no patrimonial, como ha destacado GOMEZ POMAR, implica una reduccin del nivel de
utilidad que ni el dinero, ni bienes intercambiables por ste, pueden llegar a compensar. Es por
definicin incalculable en trminos monetarios, pues el dinero tiene valor reparador escaso o nulo en
supuestos de daos personales graves o fallecimiento de la vctima. Ms pesimista es VINEY para el
que reparar integralmente lo que no tiene correspondencia pecuniaria no quiere decir nada.
Pero es evidente que la funcin restitutoria del patrimonio personal asignada a este sector del
ordenamiento exige dar respuesta satisfactoria a la vctima. Nos encontramos, como afirma MEDINA
CRESPO, ante la dialctica de la imposibilidad de valorar los daos personales y la necesidad de
hacerlo. Y todo ello adobado con la necesidad de dar cabida, tambin en ste mbito, a los principios
que desde antiguo han venido modalizando la indemnizacin del dao. Nos referimos a la restitutio
ad integrum, es decir, a la necesidad de resarcir integralmente los daos y perjuicios causados a la
vctima, que ha sido el principio regulador bsico del Derecho de Daos. En los tiempos actuales, de
todo ello se hace eco la Resolucin 75/7 del Comit de Ministros del Consejo de Europa que aprueba
la Recomendacin sobre principios relativos a la reparacin de daos en casos de lesiones
corporales y fallecimiento, conforme a la cual: (i) La reparacin del dao ha de ser ntegra; es eso lo
que se recoge en el principio 1 al indicar que la persona que ha sufrido un perjuicio tiene derecho a
la reparacin del mismo, y en este sentido debe ser repuesta en una situacin tan prxima como
posible a la que hubiera sido la suya si el hecho daoso no se hubiera producido; (ii) La reparacin
ha de ser pormenorizada, esto es comprensiva con el detalle preciso de los daos que se entienden
indemnizables y con pronunciamientos motivados especficos para cada uno de ellos; (iii) La
reparacin debe quedar referida al caso concreto que se contempla; ha de ser personalizada, con
atencin a las circunstancias propias de cada supuesto de hecho.
Pues bien, la solucin tradicional a la mencionada necesidad ha sido la de acudir a la equidad, esto
es, atribuir al Juez la capacidad de decidir al respecto sin sujetarlo a parmetros legales que dotaran
a la respuesta judicial de un mnimo de previsibilidad y acierto. Advirtase, sin embargo, que el
recurso a la equidad, como fuente exclusiva de la decisin judicial, queda limitado por el art. 3.2 del
Cdigo Civil a aquellos supuestos en que la ley as lo establezca. Tambin es verdad, sin embargo,
que la ausencia de un arsenal normativo que orientara al Juez y que le permitiera ser respetuoso con
el principio de legalidad al que constitucionalmente queda vinculado, terminaba por obligar a ste al
peligroso uso de su libre arbitrio.
No har falta decir que hasta la generalizacin, mediados de los aos noventa, del Baremo que
aprob la Ley 30/95 el panorama judicial era desolador. Recordemos que en aquella poca la
respuesta judicial, eso s, en todos los grados de la jurisdiccin, era absolutamente desigual ante
hechos anlogos.
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Curiosamente las diferencias de trato geogrficas eran tremendamente significativas (de una
encuesta de la Secretara General Tcnica de la Fiscala General del Estado referida a los aos
1989-1990 se sigui que el da de incapacidad temporal era tasada en Soria en 1.334 pesetas,
mientras que en Palencia, cuya estructura socio-econmica no era diferente, se valoraba en 3.500
pesetas, mientras que en Madrid y Barcelona se alcanzaban las 5.000 pesetas diarias; en punto a las
indemnizaciones por fallecimiento, las peticiones del Ministerio Fiscal iban desde los siete millones de
pesetas en Soria a los cincuenta en Barcelona) aunque tambin poda constatarse acusadas
discordancias entre Jueces de la misma localidad o entre diferentes Secciones de la misma
Audiencia Provincial e incluso entre las diferentes jurisdicciones (GOMEZ LIGUERRE y MUNTANER
BATLE, tras analizar las cuantas usualmente concedidas por las Salas 1 y 2 del Tribunal Supremo,
han concluido que la sala civil concede indemnizaciones ms elevadas por lesiones que por muerte,
mientras que la sala penal concede indemnizaciones mayores en los casos de muerte que en los de
lesiones). Y lo que resultaba ser peor: no se entenda preciso motivar en exceso la decisin que en
cada caso se adoptaba de tal suerte que era cierta la afirmacin que el resultado del pleito terminaba
por ser pura lotera.
Los ejemplos citados son solo una muestra de una situacin que an permanece; quizs sea
interesante constatar a fecha actual cmo en el mbito del llamado dao moral ajeno al mbito de la
circulacin de vehculos a motor, los desajustes continan. Siguiendo el descriptivo estudio de CID
LUQUE de la ltima jurisprudencia, este autor ofrece un exhaustivo listado por materias de los
pronunciamientos judiciales sobre el dao moral del que sigue resaltando la enorme disparidad de
criterios. Son notabilsimas las diferencias de las cuantas indemnizatorias por daos morales en
mbitos del trfico jurdico tales como la venta y reparacin de automviles (la Audiencia de Asturias
concede 600 euros de indemnizacin por carecer la llave de mando a distancia y la Valladolid otorga
5.000 por un cambio en la tapicera elegida), la entrega equivocada de billetes extranjeros falsos por
las entidades bancarias a viajeros espaoles que en el ao 2005 permiti al Tribunal Supremo
indemnizar en caso con 78.131 euros a una persona que se desplazaba a Rusia y en otro con
360.000 euros en supuesto similar de divisas compradas en los Estados Unidos, el retraso en los
vuelos areos que se indemnizan con cifras que van desde los 350 a los 1.500 euros, la negligencia
en el transporte de equipajes con diferencias an mayores o la indebida inscripcin de un deudor en
registros de morosos, extremo donde las diferencias en funcin del caso y de la Audiencia
competente van desde los 120 a los 6.000 euros. Y ello por solo citar algunos de los ejemplos
propuestos por el citado autor.
En suma, los efectos problemticos que acarreaba un sistema tan abierto como el descrito, son
sistematizados por PINTOS AGER en los siguientes trminos: (1). Compensacin inadecuada:
subestimacin o sobrestimacin de los daos, (2) Distorsin del efecto preventivo de las condenas y,
consiguientemente, de las seales que el sistema judicial enva a los causantes potenciales de
daos; (3) Incremento de los costes de gestin del sistema de responsabilidad civil, en particular, de
los derivados de la litigiosidad destinada a buscar un responsable; (4) Aumento de la lentitud en el
proceso de liquidacin de las indemnizaciones e, incluso, disminucin del nmero de vctimas que
finalmente obtienen algn tipo de reparacin; y (5) Incremento de las disfunciones del mercado de
seguros, que se encarece o incluso reduce su oferta de cobertura.
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El primer intento serio de baremacin del dao corporal vino de la mano de la Orden del
5/marzo/1991 del Ministerio de Economa y Hacienda (Orden de 5 de marzo de 1991 por la que se
da publicidad a un Sistema para la valoracin de los daos personales en el Seguro de
Responsabilidad Civil ocasionada por medio de vehculos de motor, y se considera al mismo como
procedimiento apto para calcular las provisiones tcnicas para siniestros o prestaciones pendientes
correspondientes a dicho Seguro) y en ella se venan a destacar, desde la perspectiva de las
entidades aseguradoras cules eran los problemas que atravesaba en sector:
en primer trmino, la enorme litigiosidad que suscitan los accidentes de trfico que hace aumentar la
ya, por tantos otros motivos, excesiva carga de trabajo de los Tribunales de Justicia, con el
consiguiente retraso en los pronunciamientos definitivos sobre la materia y, por ello, en el abono de
las indemnizaciones pertinentes;
en segundo trmino, la acentuada tendencia al alza persistente de las indemnizaciones por daos
personales ocasionados por hechos de la circulacin -lo que, dado el retraso anteriormente aludido,
incrementa la incertidumbre acerca de cul ser el montante concreto de una indemnizacin-;
y en tercer lugar, la gran disparidad existente en la fijacin de las cuantas de estas indemnizaciones
2.1. Objetivos y ventajas del sistema de baremacin.

Partiendo tambin de la base de que cualquier sistema de valoracin, por muy elaborado y
perfeccionado que ste sea, parte de un vicio de origen derivado de la imposibilidad de ponderar con
exactitud bienes insustituibles, surge entonces como mejor alternativa la opcin de acudir a sistemas
objetivos que, sin duda alguna, presentaban indudables ventajas frente al subjetivismo del arbitrio
judicial. La propia Orden de 5/marzo/1991, a modo de auto justificacin, se encarga de mencionarlas
en los siguientes trminos:
- Introduce un mecanismo de certeza considerable en un sector en el que actualmente existe una
gran indeterminacin e indefinicin, dando cumplimiento al principio de seguridad jurdica que
consagra el art. 9.3 de la Constitucin.
- Fomenta un trato, si no idntico, s, al menos, anlogo para situaciones de responsabilidad cuyos
supuestos de hecho sean coincidentes, en aplicacin del principio de igualdad que consagra el art.
14 del citado texto fundamental.
- Sirve de marco e impulso a la utilizacin de acuerdos transaccionales, convirtiendo a stos en
medio prioritario y esencial para la liquidacin de los siniestros derivados de accidentes de trfico con
daos personales.
- Como consecuencia de lo anterior, agiliza al mximo los pagos por siniestros de esta ndole por
parte de las Entidades aseguradoras, evitando demoras perjudiciales para los beneficiarios de las
indemnizaciones, al no tener que esperar el pronunciamiento de los rganos judiciales.
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- A su vez, la conjuncin de las dos ventajas anteriores produce una nueva circunstancia favorable
que incluso trasciende del mbito especfico del seguro del automvil, al reducir de forma significativa
las actuaciones judiciales en este sector y la consiguiente disminucin de la sobrecarga generalizada
de trabajo de los Juzgados y Tribunales.
- Finalmente, permite a las Entidades aseguradoras formular previsiones fundadas en criterios
dotados de fiabilidad, con indudable trascendencia en la solvencia de tales Entidades y en el
cumplimiento de sus funciones.
Este elenco de razones, enderezadas a preservar principios bsicos de nuestro Ordenamiento, tales
como la seguridad jurdica y la igualdad, y, a su vez, encaminadas a resolver, va transaccin,
peligros que comprometan no ya, que tambin, el sistema judicial o el funcionamiento del sector del
seguro, sino el propio resarcimiento a las vctimas, fueron suficientes para que, poco despus, lo que
se haba planteado en el ao 1991 como un sistema que deba orientar la actividad de las entidades
aseguradoras y en esa medida repercutir en el funcionamiento general del sector- y que haba sido
utilizado solo marginalmente por los tribunales, terminara por convertirse en el ao 1995 en un
Baremo de aplicacin obligatoria en el mbito de la circulacin de vehculos a motor con vocacin
expansiva hacia otros mbitos del trfico jurdico.
Es as que, a impulsos del sector del seguro la perspectiva economicista ha estado siempre
presente hasta el punto de ser impulsada la legislacin que nos ocupa por el Ministerio de Economa
y Hacienda y no, como era lo propio, por el Ministerio de Justicia- la Disposicin Adicional 8 de la
Ley 30/95, de 8 de noviembre, de ordenacin y supervisin de los seguros privados, dio nueva
redaccin, y denominacin a la Ley sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de
Vehculos a Motor en cuyo anexo se incluye el mencionado Sistema para la valoracin de los daos
y perjuicios causados a las personas en accidentes de circulacin como medio de cuantificacin
legal del dao.
En su Exposicin de Motivos se explica que el objetivo bsico era la determinacin legal del importe
de la responsabilidad patrimonial derivada de los daos ocasionados a las personas en accidentes
de circulacin y para ello se introduca un sistema legal de delimitacin cuantitativa del importe de
las indemnizaciones exigibles como consecuencia de la responsabilidad civil en que se incurre con
motivo de la circulacin de vehculos de motor, que se impone en todo caso, con independencia de
la existencia o inexistencia de seguro y de los lmites cuantitativos del aseguramiento obligatorio, y se
articula a travs de un cuadro de importes fijados en funcin de los distintos conceptos indemnizables
que permiten, atendidas las circunstancias de cada caso concreto y dentro de unos mrgenes
mximos y mnimos, individualizar la indemnizacin derivada de los daos sufridos por las personas
en un accidente de circulacin.
2.3. Primeros inconvenientes: obligatoriedad e inconstitucionalidad.

Obviamente, era un sistema de aplicacin obligatoria a los siniestros acaecidos en su mbito material
de aplicacin. Sin embargo no fue inicialmente bien recibido. Enseguida, y a la vista tanto de sus
evidentes imperfecciones como de la inercia de los criterios tradicionales de libre valoracin del
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dao, se plantearon dos cuestiones en su da candentes: su real obligatoriedad y su
constitucionalidad. Tales objeciones siempre pueden gravitar sobre cualquier intento de objetivar la
valoracin del dao personal, de aqu que fuera decisiva su resolucin para dar verdadera carta de
naturaleza tanto al Baremo como a su posterior desarrollo.
No faltaron manifestaciones de franca rebelda frente al Baremo. Muy significativa fue la sentencia
del Tribunal Supremo de 26/marzo/1997 que, recin entrada en vigor, rechaz la vinculacin de los
rganos judiciales con la norma en cuestin.
la doctrina jurisprudencial proclama reiteradamente que la "funcin" de cuantificar los daos a
indemnizar es propia y soberana de los rganos jurisdiccionales. Y tengamos en cuenta que el
trmino "funcin" abarca no solo la facultad de valorar, en este caso las pruebas practicadas en
autos, sino tambin la obligacin de hacerlo. De ah que esta funcin de ineludible cumplimiento por
los rganos jurisdiccionales no pueda ser voluntariamente abdicada, sustituyndola por la simple
aplicacin de un baremo cuyo carcter normativo no puede desconocerse y que veta, de manera
paladina, la doctrina jurisprudencial, como se deduce de la anteriormente citada S. de 25 de Marzo
de 1.991. Ciertamente que la discrecionalidad con que en el ejercicio de esta funcin de
cuantificacin del dao actan los Tribunales no impide que el rgano jurisdiccional acuda, como
criterio orientativo, a lo consignado en un baremo. Pero tambin es cierto que los rganos de
instancia tan solo cumplirn estrictamente su funcin jurisdiccional cuando el resultado de la prueba
permita, por su coincidencia relativa con los trminos del baremo, aceptar lo consignado en el mismo.
Cuando, por el contrario, las probanzas practicadas en juicio arrojen un resultado sensiblemente
diferente de los trminos que se recogen en el baremo, el juzgador de instancia deber, en
cumplimiento de su funcin jurisdiccional, y para evitar que la discrecionalidad que le concede la
doctrina jurisprudencial se torne en arbitrariedad, recoger el resultado concreto de lo probado en
autos, desdeando la solucin normativa que, por su carcter general, no se adapta a todos los
casos contemplados en las actuaciones judiciales
La huida del Baremo era una postura abiertamente contraria al principio de legalidad. Supona actuar
como si el supuesto no se hallara sujeto a previsin normativa alguna cuando ello incierto. Las cosas
terminaron por volver a su cauce y paulatinamente se acept su carcter vinculante, del que hoy ya
nadie duda, sealadamente tras la intervencin del Tribunal Constitucional a travs de la sentencia
181/2000. Buena muestra de todo ello puede ser la sentencia del Tribunal Supremo de 18/julio/2011.
El carcter vinculante del sistema, sentado ya por la sentencia del TC de 29 de junio de 2000,
determina que la aplicacin de la frmula matemtica prevista por la Ley 30/1995 tenga carcter
imperativo y no dispositivo como instrumento para fijar el importe de la indemnizacin de los daos y
perjuicios causados a resultas de un accidente de circulacin
El segundo de los problemas para su desarrollo, ntimamente ligado con el anterior, era el de
constitucionalidad. Pronto fueron propuestas desde los rganos judiciales variadas cuestiones de
constitucionalidad que ponan en tela de juicio la adecuacin del Baremo a la Constitucin desde
diferentes puntos de vista, todos ellos resueltos por la fundamental sentencia del Pleno del Tribunal
Constitucional 181/2000 de 29/junio. En sntesis, las cuestiones de constitucionalidad fueron
resueltas de la siguiente manera:
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a) La cuantificacin del dao conforme al Baremo no vulneraba el derecho a la vida, ni el derecho a
la integridad fsica y moral (art. 15 Constitucin Espaola), en tanto que era respetuoso con la
dignidad de todo ser humano y son completos, en tanto que incluyen cualesquiera lesiones fsicas o
padecimientos morales.
b) El Baremo tampoco vulnera el principio de igualdad (art. 14 Constitucin Espaola) por el hecho
de excluir los accidentes causados fuera del mbito de la circulacin de vehculos a motor y los
daos materiales: slo se vulnerara si distinguieran, adems, entre categoras de personas.
c) El sistema del Baremo no restringe las facultades de Jueces y Tribunales para el ejercicio
exclusivo de la potestad jurisdiccional (art. 117.3 Constitucin Espaola): primero, porque dicho
artculo no impone limitaciones al legislador a la hora de decidir el grado de regulacin de una
determinada materia; y segundo, porque corresponde a cada Juez y Tribunal la aplicacin al caso
concreto del Baremo con arreglo a la prueba practicada en juicio.
d) Por ltimo, la decisin del legislador de baremar los daos causados en accidentes de circulacin
no es arbitraria (art. 9.3 Constitucin Espaola), pues existen poderosas razones para justificar
objetivamente un rgimen jurdico especfico y diferenciado en este mbito: la alta siniestralidad, la
naturaleza de los daos ocasionados y su relativa homogeneidad, el aseguramiento obligatorio del
riesgo, la creacin de fondos de garanta supervisados por la Administracin (Consorcio de
Compensacin de Seguros) y la tendencia a la unidad normativa de los distintos ordenamientos de
los Estados miembros de la Unin Europea.
3. EL SISTEMA DEL BAREMO APROBADO POR LA LEY 30/95 DE 8 DE NOVIEMBRE.

3.1. Concepto de baremo y caractersticas generales.
Carecemos de una definicin legal del concepto baremo. Con el DRAE podemos decir de l que es
un cuadro gradual establecido convencionalmente para evaluar los daos derivados de accidentes.
El baremo puede adoptar muy diversas formas, pues la evaluacin de daos puede llevarse a cabo
bien asignndoles un valor monetario nico, bien estableciendo una horquilla de valores posibles,
que el Juzgador concretar a partir de las circunstancias del caso, o bien estableciendo una frmula
de clculo basada en variables objetivas.
Todo baremo presenta tres caractersticas bsicas: es general, pues tiene vocacin de aplicarse a
cualquier vctima que cumpla con su mbito de aplicacin material; est predeterminado, de manera
que la potencial vctima puede conocer ex ante cul es la indemnizacin previsible en caso de
accidente; y agota la valoracin del dao que cuantifica. Como hemos tenido ocasin de ver, no es
esencial al baremo que sea obligatorio, pero tampoco que comprenda la valoracin de todas y cada
una de las partidas del dao indemnizable.
Por lo tanto, no es baremo un lmite indemnizatorio, mnimo o mximo, de la responsabilidad civil,
pues aqu no hay valoracin alguna del dao, que es el sistema que rega en la regulacin del seguro
obligatorio de trfico antes de la entrada en vigor de la ley 30/95, bien que distinguiendo entre daos
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personales y materiales. Tampoco lo es cuantificar de forma homognea los daos para una misma
constelacin de casos mediante la aplicacin uniforme de criterios de valoracin.
Sea como fuere, lo que se pretende es proporcionar una forma de evaluacin ordenada que supere
la mera acumulacin de conceptos indemnizatorios, tal como suceda con anterioridad. En este
sentido es significativa la sentencia del Tribunal Supremo de 7/octubre/85 que tena por partidas
indemnizables las que constan en la siguiente relacin:
gastos farmacuticos hasta la total curacin del lesionado; ingreso y permanencia en centros
hospitalarios; intervenciones quirrgicas; ambulancias u otros gastos de trasportes devengados como
consecuencia de la necesidad de traslado a fin de recibir asistencia mdica permanente o de carcter
ambulatorio; secuelas resultantes; prdida de miembros principales o secundarios; prtesis;
deformaciones; incapacidad para el trabajo habitual durante el perodo de curacin; invalidez
permanente o transitoria, residual, total o parcial y finalmente pecunia doloris o daos y perjuicios
morales
En este sentido, el Baremo queda enderezado a la valoracin obligatoria, global y exhaustiva de los
daos personales, que comprenden la muerte, los daos corporales y el dao moral, y, por el otro,
los daos de contenido econmico que sean consecuencia de todos ellos, con las matizaciones que
luego se harn.
3.2. Descripcin del funcionamiento del Baremo de trfico.

La versin vigente es la que se corresponde con el Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de
octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la
circulacin de vehculos a motor. Incluye un apartado 1 en el que se desarrollan los criterios para la
determinacin de la responsabilidad y la indemnizacin a modo de reglas generales de aplicacin.
Son en total once reglas, tiles para entender el posterior desarrollo del sistema, conforme a las
cuales:
1. Este sistema se aplicar a la valoracin de todos los daos y perjuicios a las personas
ocasionados en accidente de circulacin, salvo que sean consecuencia de delito doloso.
2. Se equiparar a la culpa de la vctima el supuesto en que, siendo esta inimputable, el accidente
sea debido a su conducta o concurra con ella a la produccin de este.
3. A los efectos de la aplicacin de las tablas, la edad de la vctima y de los perjudicados y
beneficiarios ser la referida a la fecha del accidente.
4. Tienen la condicin de perjudicados, en caso de fallecimiento de la vctima, las personas
enumeradas en la tabla I y, en los restantes supuestos, la vctima del accidente.
5. Darn lugar a indemnizacin la muerte, las lesiones permanentes, invalidantes o no, y las
incapacidades temporales.
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6. Adems de las indemnizaciones fijadas con arreglo a las tablas, se satisfarn en todo caso los
gastos de asistencia mdica, farmacutica y hospitalaria en la cuanta necesaria hasta la sanacin o
consolidacin de secuelas, siempre que el gasto est debidamente justificado atendiendo a la
naturaleza de la asistencia prestada.
En las indemnizaciones por fallecimiento se satisfarn los gastos de entierro y funeral segn los usos
y costumbres del lugar donde se preste el servicio, en la cuanta que se justifique.
7. La cuanta de la indemnizacin por daos morales es igual para todas las vctimas, y la
indemnizacin por los daos psicofsicos se entiende en su acepcin integral de respeto o
restauracin del derecho a la salud. Para asegurar la total indemnidad de los daos y perjuicios
causados, se tienen en cuenta, adems, las circunstancias econmicas, incluidas las que afectan a la
capacidad de trabajo y prdida de ingresos de la vctima, las circunstancias familiares y personales y
la posible existencia de circunstancias excepcionales que puedan servir para la exacta valoracin del
dao causado. Son elementos correctores de disminucin en todas las indemnizaciones, incluso en
los gastos de asistencia mdica y hospitalaria y de entierro y funeral, la concurrencia de la propia
vctima en la produccin del accidente o en la agravacin de sus consecuencias y, adems, en las
indemnizaciones por lesiones permanentes, la subsistencia de incapacidades preexistentes o ajenas
al accidente que hayan influido en el resultado lesivo final; y son elementos correctores de
agravacin en las indemnizaciones por lesiones permanentes la produccin de invalideces
concurrentes y, en su caso, la subsistencia de incapacidades preexistentes.
8. En cualquier momento podr convenirse o acordarse judicialmente la sustitucin total o parcial de
la indemnizacin fijada por la constitucin de una renta vitalicia en favor del perjudicado.
9. La indemnizacin o la renta vitalicia slo podrn ser modificadas por alteraciones sustanciales en
las circunstancias que determinaron la fijacin de aquellas o por la aparicin de daos sobrevenidos.
10. Anualmente, con efectos de 1 de enero de cada ao y a partir del ao siguiente a la entrada en
vigor de este texto refundido, debern actualizarse las cuantas indemnizatorias fijadas en este anexo
y, en su defecto, quedarn automticamente actualizadas en el porcentaje del ndice general de
precios de consumo correspondiente al ao natural inmediatamente anterior. En este ltimo caso y
para facilitar su conocimiento y aplicacin, se harn pblicas dichas actualizaciones por resolucin de
la Direccin General de Seguros y Fondos de Pensiones.
11. En la determinacin y concrecin de las lesiones permanentes y las incapacidades temporales,
as como en la sanidad del perjudicado, ser preciso informe mdico.
Destaquemos algunas de las reglas ms esenciales.
Es clara su vocacin generalizadora al comprender, como antes se indic, todos los supuestos de
dao personal: desde el dao corporal (muerte, lesiones permanentes e incapacidades temporales),
pasando por cualesquiera gastos ocasionados por la enfermedad (dao emergente) y los perjuicios
econmicos generados a la vctima, hasta el dao moral, que es igual para todas. Quedan al
margen, como es obvio, los daos materiales. Pese a su distincin conceptual, el Baremo sigue la
tcnica de valorar de modo conjunto e indiscriminado el dao corporal y el dao moral. Recordemos
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que, conforme a su art. 1.2, la Ley ha optado por cuantificar los daos morales en todo caso con
arreglo a los criterios y dentro de los lmites indemnizatorios fijados en el anexo de esta ley.
Si atendemos a los diferentes criterios de imputacin de la responsabilidad, resulta que el Baremo
excluye expresamente del sistema los daos causados dolosamente. Siendo lo anterior
indudablemente cierto, no lo es menos y sobre ello luego nos detendremos con ms detalle- que su
fuerza expansiva ha llegado a ser tal que tambin es empleado en estos casos. Por otra parte la
concurrencia causal de la vctima tambin es tomada en consideracin como factor de correccin: no
en balde el art. 1.1 de la Ley tras sentar el principio segn el cual el conductor de vehculos a motor
es responsable, en virtud del riesgo creado por la conduccin de estos, de los daos causados a las
personas o en los bienes con motivo de la circulacin, lo matiza al seguir indicando que si
concurrieran la negligencia del conductor y la del perjudicado, se proceder a la equitativa
moderacin de la responsabilidad y al reparto en la cuanta de la indemnizacin, atendida la
respectiva entidad de las culpas concurrentes. Por otra parte, a raz de la conocida sentencia del
Tribunal Constitucional 181/2000, la culpa relevante y, en su caso, judicialmente declarada del
causante del dao tambin adquiere valor para excluir la aplicacin del sistema de baremacin los
perjuicios econmicos derivados de incapacidad temporal.
Ya se ha apuntado que una de las ventajas del Baremo es la posibilidad de su actualizacin legal.
Con todo, la actualizacin es automtica conforme a las variaciones del IPC, si bien aparece previsto
un til mecanismo que da certeza al operador del Baremo cual es la publicacin a cargo de la
Direccin General de Seguros y Fondos de Pensiones de actualizaciones anuales de las Tablas I a
V. Para el presente ao es de aplicacin la Resolucin de 20 de enero de 2011, de la Direccin
General de Seguros y Fondos de Pensiones, por la que se publican las cuantas de las
indemnizaciones por muerte, lesiones permanentes e incapacidad temporal que resultarn de aplicar
durante 2011 el sistema para valoracin de los daos y perjuicios causados a las personas en
accidentes de circulacin (BOE de 27/enero/2011).
En lo que hace a su concreto funcionamiento, el Baremo incluye seis Tablas con el siguiente
contenido:
Tabla I: Indemnizaciones bsicas por muerte incluidos los daos morales.
Tabla II: Factores de correccin para las indemnizaciones bsicas por muerte.
Tabla III: Indemnizaciones bsicas por lesiones permanentes (incluidos daos morales).
Tabla IV: Factores de correccin para las indemnizaciones bsicas por lesiones permanentes.
Tabla V: Indemnizaciones por incapacidad temporal.
Tabla VI: Clasificaciones y valoracin de secuelas
Para los tres grupos de casos indemnizables rige una mecnica similar: la indemnizacin bsica por
muerte, lesiones permanentes o temporales, se incrementa con las indemnizaciones previstas como
factores de correccin. Es conveniente resaltar que son compatibles en un mismo suceso tanto las
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indemnizaciones por lesiones permanentes y temporales, como los diferentes factores de correccin
acumulativamente aplicados.
Ms en concreto, la actuacin del Baremo para los supuestos que nos interesan, es decir, valoracin
de las lesiones permanentes e indemnizacin de la incapacidad temporal, se atiene a las siguientes
reglas de funcionamiento:
b) Indemnizaciones por lesiones permanentes (tablas III, IV y VI).- La cuanta de estas
indemnizaciones se fija partiendo del tipo de lesin permanente ocasionado al perjudicado desde el
punto de vista fsico o funcional, mediante puntos asignados a cada lesin (tabla VI); a tal puntuacin
se aplica el valor del punto en euros en funcin inversamente proporcional a la edad del perjudicado
e incrementado el valor del punto a medida que aumenta la puntuacin (tabla III); y, finalmente, sobre
tal cuanta se aplican los factores de correccin en forma de porcentajes de aumento o reduccin
(tabla IV), con el fin de fijar concretamente la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados
que deber ser satisfecha, adems de los gastos de asistencia mdica y hospitalaria ()
En concreto, para la tabla VI ha de tenerse en cuenta:
1 Sistema de puntuacin.- Tiene una doble perspectiva. Por una parte, la puntuacin de 0 a 100 que
contiene el sistema, donde 100 es el valor mximo asignable a la mayor lesin resultante; por otra,
las lesiones contienen una puntuacin mnima y otra mxima.
La puntuacin adecuada al caso concreto se establecer teniendo en cuenta las caractersticas
especficas de la lesin en relacin con el grado de limitacin o prdida de la funcin que haya
sufrido el miembro u rgano afectado ()
2 Incapacidades concurrentes.- Cuando el perjudicado resulte con diferentes lesiones derivadas del
mismo accidente, se otorgar una puntuacin conjunta, que se obtendr aplicando la frmula
siguiente:
[ [(100 - M) m] / 100 ] + M
donde:
M = puntuacin de mayor valor.
m = puntuacin de menor valor.
Si en las operaciones aritmticas se obtuvieran fracciones decimales, se redondear a la unidad ms
alta.
Si son ms de dos las lesiones concurrentes, se continuar aplicando esta frmula, y el trmino M
se corresponder con el valor del resultado de la primera operacin realizada.
En cualquier caso, la ltima puntuacin no podr ser superior a 100 puntos.
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Si, adems de las secuelas permanentes, se valora el perjuicio esttico, los puntos por este concepto
se sumarn aritmticamente a los resultantes de las incapacidades permanentes, sin aplicar respecto
a aquellos la indicada frmula.
Tabla IV.- Se corresponde con la tabla II de las indemnizaciones por muerte y le son aplicables las
mismas reglas, singularmente la de posible concurrencia de los factores de correccin.
c) Indemnizaciones por incapacidades temporales (tabla V).- Estas indemnizaciones sern
compatibles con cualesquiera otras y se determinan por un importe diario (variable segn se precise,
o no, una estancia hospitalaria) multiplicado por los das que tarda en sanar la lesin y corregido
conforme a los factores que expresa la propia tabla, salvo que se apreciara en la conducta del
causante del dao culpa relevante y, en su caso, judicialmente declarada.
Centrndonos algo ms en el captulo de las lesiones permanentes, la Tabla VI contiene un catlogo
pormenorizado de secuelas en funcin del rgano afectado y la concreta dolencia padecida con un
arco de puntuacin, que debe ser concretado en relacin a las circunstancias concurrentes. El propio
Baremo introduce unas reglas generales para facilitar esa labor desde la modificacin operada por el
Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre:
1. La puntuacin otorgada a cada secuela, segn criterio clnico y dentro del margen permitido,
tendr en cuenta su intensidad y gravedad desde el punto de vista fsico o biolgico-funcional, sin
tomar en consideracin la edad, sexo o la profesin.
2. Una secuela debe ser valorada una sola vez, aunque su sintomatologa se encuentre descrita en
varios apartados de la tabla, sin perjuicio de lo establecido respecto del perjuicio esttico. No se
valorarn las secuelas que estn incluidas y/o se deriven de otra, aunque estn descritas de forma
independiente.
3. Las denominadas secuelas temporales, es decir, aquellas que estn llamadas a curarse a corto o
medio plazo, no tienen la consideracin de lesin permanente, pero se han de valorar de acuerdo
con las reglas del prrafo a) de la tabla V, computando, en su caso, su efecto impeditivo o no y con
base en el clculo razonable de su duracin, despus de haberse alcanzado la estabilizacin
lesional.
3.3. Algunos pronunciamientos jurisprudenciales relevantes acerca del Baremo.

3.3.1. Es obligada la referencia la ya citada sentencia del Tribunal Constitucional n 181/2000 de
29/junio. Sin perjuicio de declarar la constitucionalidad general del sistema, declar la
inconstitucionalidad de los factores de correccin por perjuicios econmicos recogidos en la Tabla V
del sistema de baremos, relativa a las indemnizaciones por incapacidad temporal, en los supuestos
en que concurriera culpa relevante y, en su caso, judicialmente declarada, del causante del
accidente. El Baremo, en su versin inicial, tasaba la incapacidad temporal modulando la
indemnizacin bsica derivada de multiplicar cantidades preestablecidas por los das de baja- con
un factor de correccin que atenda, por tramos, a los ingresos constatados de la vctima, de tal
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suerte que cualesquiera que fueran los prejuicios econmicos realmente sufridos, estos no podran
ser superiores a la indemnizacin bsica incrementada en un 75%.
Pues bien, segn el Tribunal Constitucional, el Baremo slo utiliza el ttulo de imputacin de la culpa
en sentido favorable para el causante del dao, pues excluye su responsabilidad en los supuestos de
culpa exclusiva de la vctima y la modera cuando sta hubiera concurrido culposamente a la
causacin del dao, y por ello puso de manifiesto que era contradictorio con [tal] esquema de
imputacin que, cuando concurre culpa exclusiva del conductor, la vctima tenga que asumir parte del
dao que le ha sido causado por la conducta antijurdica de aqul. La falta de coherencia del
sistema, le llev a declarar la inconstitucionalidad de la referida imposibilidad legal de obtener una
reparacin por los perjuicios econmicos acreditados extra Baremo en razn de que la falta de
individualizacin del lucro cesante en concreto era arbitraria y supona una desproteccin de los
bienes de la personalidad previstos en el art. 15 de la Constitucin.
Conviene matizar en que el pronunciamiento del Tribunal Constitucional slo afecta a los factores de
correccin aplicables a las situaciones de incapacidad temporal y nunca ha extendido sus efectos al
sistema de determinacin de indemnizaciones en el caso de lesiones permanentes, cuestin esta
que ha dado lugar a un intenso debate doctrinal an no resuelto ante la eventual identidad de razn
entre ambos supuestos. Es de resaltar en ste mbito la postura negativa mantenida por la sentencia
del Tribunal Supremo de 25/marzo/2010 a la que luego nos referiremos, conforme a la cual:
Se ha planteado la duda de si los pronunciamientos de inconstitucionalidad que efecta el TC, los
cuales literalmente solo afectan al apartado B) de la Tabla V del Anexo, pueden aplicarse a los
factores de correccin por perjuicios econmicos de las Tablas II y IV, aparentemente idnticos.
A juicio de esta Sala, la respuesta debe ser negativa, pues la jurisprudencia constitucional, en
cuantas ocasiones se ha planteado por la va del recurso de amparo la extensin de la doctrina
formulada en relacin con la Tabla V a las restantes tablas, ha considerado que la interpretacin
judicial contraria a la expresada extensin no incurre en error patente ni en arbitrariedad ni vulnera el
derecho a la tutela judicial efectiva (SSTC, entre otras, 42/2003, 231/2005). La STC 258/2005 declara
que "el evento generador de la responsabilidad civil, la muerte de una persona, como el sujeto
acreedor al pago, los padres, son distintos a los dispuestos en aquella, donde el evento es la lesin
corporal con efectos de incapacidad temporal y el sujeto acreedor el propio accidentado."
Esta jurisprudencia constitucional, segn se desprende de la ltima cita, tiene una justificacin en que
la naturaleza del lucro cesante desde el punto de vista de la imputacin objetiva al causante del dao
es distinta en el supuesto de la Tabla V, pues se trata de un perjuicio ya producido, frente a los
supuestos de las Tablas II y IV, en que se trata de daos futuros que deben ser probados mediante
valoraciones de carcter prospectivo, y en que la Tabla II el perjudicado no es la vctima, sino un
perjudicado secundario. Resulta, pues, que el TC rechaza que el resarcimiento de lucro cesante
futuro constituya una exigencia constitucional en el mbito del rgimen de responsabilidad civil por
daos a las personas producidos en la circulacin de vehculos de motor.
Tambin se ha criticado la posicin del Tribunal Constitucional en cuanto poda confundir los criterios
de imputacin de la responsabilidad civil con los de cuantificacin de daos. Se ha dicho que en
responsabilidad civil, la cuantificacin del dao atiende exclusivamente a su gravedad y, en su caso,
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a la contribucin negligente de la vctima a efectos de moderarla. Pero, de ningn modo, puede influir
en la cuantificacin del dao el hecho de que ste se hubiera producido por la culpa exclusiva del
causante. En ambos casos, es indiferente cul hubiera sido el grado de culpa leve, media o gravede cualquiera de las partes. En conclusin, el nico criterio que influira en la cuantificacin del dao
es la cantidad de culpa con que la vctima hubiera contribuido causalmente a la produccin del dao.
Sin embargo, en el mbito del aseguramiento obligatorio del trfico rodado en el que se responde
an sin culpa, esto es, en trminos de responsabilidad objetiva aun atenuada, tambin se ha
mantenido que la distincin patrocinada en la sentencia 181/2000 tiene todo su sentido para distinguir
entre los mnimos que asegura el Baremo estricto y la posibilidad de incrementarlos en los casos de
culpa declarada.
3.3.2. Las sentencias del Pleno del Tribunal Constitucional n 190/2005 de 7/julio y 149/2006 de
11/mayo resolvieron sobre la constitucionalidad de la exclusin de determinados familiares de la
condicin de perjudicados en caso de fallecimiento de la vctima. Aunque afecta a la Tabla I,
indemnizaciones por muerte, la relevancia de sus pronunciamientos imponen algunos comentarios
acerca de las mismas.
El problema era determinar si la exclusin como perjudicados de los hermanos mayores de edad,
cuando concurren con ellos los sujetos enumerados en el Grupo IV de la dicha Tabla (padres,
abuelos y hermanos menores de edad), vulnera los derechos fundamentales a la integridad moral
(art. 15 Constitucin Espaola) y a la tutela judicial efectiva (art. 24 Constitucin Espaola), dado
que, como hemos dicho, para el Baremo tienen la condicin de perjudicados, en caso de
fallecimiento de la vctima, las personas enumeradas en la tabla I y, en los restantes supuestos, la
vctima del accidente.
El Tribunal Constitucional consider que la pretericin de los hermanos mayores de edad en estos
casos era una decisin legtima del legislador que haba optado por desplazar la indemnizacin hacia
otros sujetos concurrentes que no resultaba arbitraria ni irracional.
la ausencia de los hermanos mayores de edad en las previsiones del grupo IV no se debe a ningn
propsito del legislador de excluirlos de la condicin de perjudicados-beneficiarios, sino (...) a la
existencia de ascendientes y eventualmente de hermanos menores de la vctima del accidente de
trfico cuando sta carece de cnyuge e hijos atendiendo a la ratio limitadora de las compensaciones
econmicas que preside el sistema, y es que la concurrencia con unas u otras personas puede dar
lugar a supuestos indemnizatorios diferenciados, dado que la limitacin de las cantidades
resarcitorias por vctima mortal en accidente de circulacin constituye manifiestamente uno de los
pilares del sistema regulado por la Ley sobre responsabilidad civil de vehculos a motor
Con todo, el verdadero problema que se plantea, y que no llega a resolver de forma explcita el
Tribunal Constitucional, es si las personas excluidas por el Baremo pueden obtener una
compensacin por el dao moral al margen de l. La respuesta parece que debe ser negativa dada la
taxatividad del Baremo: recordemos el contenido del reiteradamente citado art. 1.2 de la Ley
conforme al cual los daos y perjuicios causados a las personas (...) se cuantificarn en todo caso
con arreglo a los criterios y dentro de los lmites indemnizatorios fijados en el anexo de esta ley.
Quiere ello decir que de la misma forma que la vctima no tiene derecho a una indemnizacin
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superior a la que resulta conforme al Baremo, el perjudicado que hubiera visto preteridas sus
pretensiones indemnizatorias tampoco habra de tener derecho a una indemnizacin al margen de l.
3.3.4. Por ltimo nos referiremos a la sentencia del Pleno de la Sala 1 del Tribunal Supremo de
25/marzo/2010. En ella se planteaba la posibilidad de resarcir el lucro cesante concreto, derivado de
un clculo actuarial segn el curso normal de los acontecimientos (imposibilidad de volver a trabajar
para cualquier profesin cualificada), por encima del lmite derivado de la aplicacin del factor de
correccin por perjuicios econmicos de la Tabla IV.
Con evidente acierto, el Tribunal Supremo seala que el rgimen legal de responsabilidad civil por
daos causados en la circulacin distingue conceptualmente entre la determinacin del dao y su
cuantificacin, de tal forma que la determinacin del dao se verifica al establecer la
responsabilidad objetiva por el riesgo creado por la circulacin. El artculo 1.1 LRCSCVM establece
que "el conductor de vehculos a motor es responsable, en virtud del riesgo creado por la conduccin
de estos, de los daos causados a las personas o en los bienes con motivo de la circulacin." La
cuantificacin del dao, segn el artculo 1.2, debe realizarse "en todo caso con arreglo a los criterios
y dentro de los lmites indemnizatorios fijados en el anexo de esta ley", es decir, con arreglo al
Sistema de valoracin de los daos causados a las personas en accidentes de circulacin (llamado
usualmente "baremo "). Por otra parte, si la determinacin del dao se funda en el principio de
reparacin ntegra de los daos y perjuicios causados, concluye que con arreglo a este principio de
reparacin integral del dao causado, el rgimen de responsabilidad civil por daos a la persona en
accidentes de circulacin comprende el lucro cesante.
Ahora bien, el referido factor de correccin por perjuicios econmicos se revela insuficiente para dar
cobertura a pretensiones como la que se actu en aquellos autos. Lo explica el Tribunal Supremo de
la siguiente manera:
Este factor de correccin est ordenado a la reparacin del lucro cesante, como demuestra el hecho
de que se fija en funcin del nivel de ingresos de la vctima y se orienta a la reparacin de perjuicios
econmicos. La regulacin de este factor de correccin presenta, sin embargo, caractersticas
singulares. Su importe se determina por medio de porcentajes que se aplican sobre la indemnizacin
bsica, es decir, sobre un valor econmico orientado a resarcir un dao no patrimonial, y se funda en
una presuncin, puesto que no se exige que se pruebe la prdida de ingresos, sino slo la capacidad
de ingresos de la vctima. De esta regulacin se infiere que, aunque el factor de correccin por
perjuicios econmicos facilita a favor del perjudicado la siempre difcil prueba de lucro cesante, las
cantidades resultantes de aplicar los porcentajes de correccin sobre una cuanta cierta, pero
correspondiente a un concepto ajeno al lucro cesante (la indemnizacin bsica) no resultan
proporcionales, y pueden dar lugar a notables insuficiencias.
As las cosas, y vista la imposibilidad antes reseada- de extender en ste mbito las
consecuencias que naturalmente se derivaran de la sentencia del Tribunal Constitucional 181/2000,
el Tribunal Supremo encuentra la solucin en una interpretacin integradora del Baremo haciendo
uso de otro factor de correccin comprendido en la Tabla IV cual es el que hace referencia a los
elementos correctores del apartado primero,7.
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En relacin con las situaciones de incapacidad permanente, la solucin viene facilitada por el tenor
literal de las reglas tabulares. La Tabla IV, en efecto, se remite a los "elementos correctores" del
apartado primero, nmero 7, del Anexo y establece un porcentaje de aumento o de reduccin "segn
circunstancias". La intencin original del legislador pudo ser la de referirse especficamente a los
elementos calificados expresamente como correctores en el Anexo, primero, 7. Sin embargo, la
literalidad del texto va mucho ms all, de tal suerte que una interpretacin sistemtica obliga a
abandonar la mens legislatoris [intencin de legislador] y entender que los elementos correctores a
que se refiere el citado apartado no pueden ser solo los expresamente calificados como de aumento
o disminucin, sino todos los criterios comprendidos en l susceptibles de determinar una correccin
de la cuantificacin del dao.
Concluye el Tribunal Supremo, estableciendo los requisitos para que sea de aplicable la mencionada
circunstancia. Al efecto ser necesario que:
1) Se haya probado debidamente la existencia de un grave desajuste entre el factor de correccin por
perjuicios econmicos y el lucro cesante futuro realmente padecido.
2) Este no resulte compensado mediante la aplicacin de otros factores de correccin, teniendo en
cuenta, eventualmente, la proporcin en que el factor de correccin por incapacidad permanente
pueda considerarse razonablemente que comprende una compensacin por la disminucin de
ingresos, ya que la falta de vertebracin de la indemnizacin por este concepto de que adolece la
LRCSCVM no impide que este se tenga en cuenta (...).
3) La determinacin del porcentaje de aumento debe hacerse de acuerdo con los principios del
Sistema y, por ende, acudiendo analgicamente a la aplicacin proporcional de los criterios fijados
por las Tablas para situaciones que puedan ser susceptibles de comparacin. De esto se sigue que
la correccin debe hacerse en proporcin al grado de desajuste probado, con un lmite mximo
admisible, que en este caso es el que corresponde a un porcentaje del 75% de incremento de la
indemnizacin bsica, pues ste es el porcentaje mximo que se fija en el factor de correccin por
perjuicios econmicos.
4) La aplicacin del factor de correccin de la Tabla IV sobre elementos correctores para la
compensacin del lucro cesante ha de entenderse que es compatible con el factor de correccin por
perjuicios econmicos, en virtud de la regla general sobre compatibilidad de los diversos factores de
correccin.
5) El porcentaje de incremento de la indemnizacin bsica debe ser suficiente para que el lucro
cesante futuro quede compensado en una proporcin razonable, teniendo en cuenta que el sistema
no establece su ntegra reparacin, ni sta es exigible constitucionalmente. En la fijacin del
porcentaje de incremento debe tenerse en cuenta la suma concedida aplicando el factor de
correccin por perjuicios econmicos, pues, siendo compatible, se proyecta sobre la misma realidad
econmica.
6) El porcentaje de incremento sobre la indemnizacin bsica por incapacidad permanente no puede
ser aplicado sobre la indemnizacin bsica concedida por incapacidad temporal, puesto que el
Sistema de valoracin nicamente permite la aplicacin de un factor de correccin por elementos
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correctores de aumento cuando se trata de lesiones permanentes a las que resulta aplicables la
Tabla IV.
4. LA EXPANSIN DEL BAREMO FUERA DEL MBITO DE LA CIRCULACIN.

4.1. Justificacin: el tratamiento homogneo a las vctimas.
Despus de lo dicho acerca de los esfuerzos argumentativos y jurisprudenciales para proclamar la
obligatoriedad del uso del baremo en el mbito que le es propio, fcilmente se entender que su
proceso de expansin no resulte sencillo. Sin embargo ello es una necesidad sentida, y asumida por
muchos, en la prctica forense. Es por ello que sea relativamente frecuente en la actividad judicial
fijar las indemnizaciones siguiendo el Baremo de trfico bien que el valor de mera regla orientativa,
fomentando esta prctica un trato, si no idntico, si al menos ms homogneo entre las vctimas de
hechos daosos de diferente etiologa. Con todo, no han faltado posiciones abiertamente contrarias
por considerar que vulnera el principio de libre valoracin de la prueba y, por tanto, con la potestad
soberana de los rganos jurisdiccionales de cuantificar los daos e indemnizar a las vctimas. Parece
claro, sin embargo, que no es razonable que para un mismo dao la cuanta indemnizatoria vare en
funcin del sector de actividad en que el dao se hubiera producido. Asumiendo que en general la
cuanta que resulta de la aplicacin del Baremo compensa el dao sufrido por la vctima de mejor
manera que la que hubiera sido determinada libremente a travs de la discrecionalidad judicial, es
indiscutible que un sistema objetivo de valoracin de los daos personales basado en el Baremo
constituye un instrumento til para los operadores jurdicos a la hora de valorar los daos personales
en la medida que preserva de mejor manera la igualdad y la seguridad jurdica.
4.1. Reticencias opuestas en la Jurisdiccin Civil.

Quizs haya sido la jurisdiccin civil la ms renuente a admitir la vis expansiva del Baremo, si bien
tambin es cierto que la evolucin de los ltimos aos ha venido marcando una matizada tendencia
favorable. Detengmonos en algunos hitos del aludido proceso para comprobarlo. Y as la sentencia
de la Sala 1 del Tribunal Supremo de 20/junio/2003, que resolva un supuesto de cada accidental en
un lugar pblico, hizo suya la doctrina constitucional sobre baremos establecida en la sentencia del
Tribunal Constitucional 181/2000 y justific su inaplicacin al caso con base en la heterogeneidad
entre el accidente objeto del litigio y los accidentes de circulacin:
acudir en parte a dicho sistema [esto es, a los baremos], normativamente configurado para un
especfico sector de la responsabilidad civil dotado de peculiaridades tan propias como ajenas al
caso enjuiciado, inevitablemente supona un constreimiento del tribunal a lmites cuantitativos
legalmente establecidos para un grupo de supuestos de hecho homogneos entre s pero
heterogneos en relacin con el enjuiciado por la sentencia impugnada
Ahora bien, es cuanto menos discutible que precisamente los distintos grupos de casos sean
heterogneos. Una vez producido un accidente lo verdaderamente relevante para la responsabilidad
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civil es el dao, el mejor modo de repararlo y prevenirlo, y no quin haya sido su causante, cmo se
haya producido, en qu concreto sector de actividad haya tenido lugar o, en ltima instancia, cul sea
el rgimen de responsabilidad aplicable.
Tales ideas sirvieron para abrir la tendencia a considerar que, al menos, el Baremo deba tener un
carcter al menos orientativo de la respuesta judicial. En tal sentido las sentencias del Tribunal
Supremo de 11/noviembre/2005, que atenda al caso de una vctima que se haba fracturado la
cadera como consecuencia de tropezar al acceder a un ascensor, y la de 10/febrero/2006, en la que
un anciano haba fallecido al carsele encima un portaln de la empresa demandada, han invertido la
anterior tendencia en el sentido indicado.
la jurisprudencia ms reciente (rectificando criterios iniciales) ha aceptado que los criterios
cuantitativos que resultan de aplicacin de los sistemas basados en valoracin, y en especial el que
rige respecto de los daos corporales que son consecuencia de la circulacin de vehculos de motor,
pueden resultar orientativos para la fijacin del pretium doloris teniendo en cuenta las circunstancias
concurrentes en cada caso. Este criterio hermenutico se funda en la necesidad de respetar los
cnones de equidad e igualdad en la fijacin de las respectivas cuantas para hacer efectivo el
principio de ntegra reparacin del dao sin discriminacin ni arbitrariedad
El hecho de acudir al Baremo, segn criterio reiteradamente expuesto por el Tribunal Supremo, no
deriva de la existencia de una laguna legal, esto es, de un espacio legal carente de normativa
directamente aplicable, sino que a su juicio la regulacin legal viene precisamente dada por el arbitrio
judicial. Es ello lo que le lleva a considerar que no es posible el recurso a la analoga, institucin de
integracin del Ordenamiento para aquellos supuestos de autntico vaco normativo conforme a lo
dispuesto en el art. 4.1 del Cdigo Civil. As lo explica la referida sentencia del Tribunal Supremo de
10/febrero/2006.
Este criterio hermenutico se funda en la necesidad de respetar los cnones de equidad e igualdad
en la fijacin de las respectivas cuantas para hacer efectivo el principio de ntegra reparacin del
dao sin discriminacin ni arbitrariedad; pero su reconocimiento est muy lejos de admitir la
existencia de una laguna legal que imponga la aplicacin analgica de las normas de tasacin legal
con arreglo a lo establecido en el artculo 4.1 del Cdigo civil (en la que se funda exclusivamente el
recurso de casacin que enjuiciamos), puesto que la fijacin y determinacin de determinadas
cuantas en el ejercicio de funciones de apreciacin o valoracin por el juzgador de las circunstancias
concurrentes en cada caso, difcilmente previsibles en pormenor por el legislador, constituye una
facultad que entra de lleno en la potestad o funcin jurisdiccional que atribuye el artculo 117.1 de la
Constitucin a los jueces y magistrados y, por otra parte, como ha subrayado el Tribunal
Constitucional, la existencia de distintos sectores de la actividad social en que puede producirse la
actividad daosa determina la existencia de distinciones objetivas y razonables que justifican la
posible desigualdad derivada de la existencia en algunos de ellos e inexistencia en otros de criterios
legales de valoracin del dao
La cuestin no es irrelevante por cuanto la consideracin del supuesto como laguna legal forzara,
va analgica, la generalizacin de la aplicacin estricta del Baremo. En todo caso, sea por una u otra
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va, esto es, ya por el uso indebido- de la analoga, ya por el valor orientativo del Baremo su
generalizacin es innegable, como es de ver en la sentencia del Tribunal Supremo de 13/abril/2011.
Aunque ciertamente la motivacin de la sentencia recurrida sobre la posibilidad de aplicar en este
caso el sistema de valoracin anexo a la Ley sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin
de Vehculos a Motor adolezca de algn argumento no del todo acertado, como el relativo al
"nacimiento del sistema de baremacin a fin de acabar con un claro vaco legal existente antes de su
nacimiento y entrada en vigor", de suerte que su aplicacin al presente caso sera "por analoga", lo
cierto es que la lectura completa de su fundamento jurdico sexto, que es el dedicado a justificar la
aplicacin del referido sistema, permite comprobar que la verdadera razn para aplicarlo es que, "aun
considerando que la fijacin del "quantum" indemnizatorio est encomendada al arbitrio, valoracin y
reglas de sana crtica del correspondiente juzgador, nada impide su aplicacin al supuesto de autos",
para as evitar, en la medida de lo posible, resoluciones totalmente dispares, es decir que, ante una
misma situacin o contingencia, se den pronunciamientos condenatorios totalmente distintos segn
provengan de hechos de la circulacin o de otros actos lesivos, sin perjuicio ello de que tal baremo,
para el supuesto que nos ocupa no sea vinculante pudindose erigir como criterio orientador
En el supuesto de que se haga uso del Baremo para tasar los daos personales, lo que parece
imposible es que el Juez pueda apartarse de su aplicacin estricta sin una motivacin adicional que
explique la razn por la cual las peculiares circunstancias del caso impidan la ntegra satisfaccin del
dao causado por el sistema tabular. Pese a que en el recurso de casacin las posibilidades de
revisin de la cuanta indemnizatoria estn muy limitadas, ello no impedir que as ocurra, como se
razona en la sentencia del Tribunal Supremo de 20/diciembre/2006, cuando no se haya motivado
debidamente la huda del sistema.
cuando se toma como base orientativa para la fijacin de los daos corporales el sistema de
tasacin legal derivado del uso y circulacin de vehculos de motor, pueda examinarse en casacin la
infraccin de esta base en aquellos casos en los cuales se aprecie una inexplicable o notoria
desproporcin entre lo que resulta de la aplicacin del expresado sistema y la indemnizacin fijada
por la sentencia, tal como se infiere a sensu contrario (por contraposicin lgica) de la STS de 10 de
febrero de 2006
4.3. Otras jurisdicciones: el problema de los daos dolosos.
Las reticencias observadas en la jurisprudencia civil no se aprecian, sin embargo, en el mbito de
otras jurisdicciones. La jurisprudencia penal y la contencioso-administrativa aplican orientativamente
el Baremo a cualesquiera casos de responsabilidad civil ajenos al mbito de la circulacin de
vehculos a motor. La Sala 2 indemniza conforme al Baremo incluso en casos de causacin dolosa
de daos, que estn expresamente excluidos de su aplicacin por el propio sistema (apartado 1.1)
como es de ver en las sentencias de 23/enero/2003, lesiones dolosas causadas por disparos con
escopeta de caza, 14/noviembre/2003, lesiones dolosas causadas por una madre a su hija al echarle
cido sulfrico a la cara 20/febrero/2006, prdida de parte de la visin del ojo causada por
agresin. Con todo, la indiscriminada aplicacin del Baremo a los delitos dolosos debe ser matizada
en el sentido en el que lo hace el auto de la Sala 2 del Tribunal Supremo de 2/junio/2010, esto es,
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tomndolo como un sistema de mnimos a modular en relacin a las circunstancias del hecho
intencionado.
Ahora bien, prevista dicha regulacin para los supuestos de accidentes acaecidos en el mbito de la
circulacin de vehculos a motor, no es exigible la aplicacin del baremo cuando estemos ante delitos
dolosos, aunque, partiendo de su posible utilizacin como elemento orientativo, las cantidades que
resulten de sus tablas pueden considerarse un cuadro de mnimos, pues habiendo sido fijadas
imperativamente para casos de imprudencia, con mayor razn habrn de ser al menos atendidas en
la produccin de lesiones claramente dolosas. Acaba de sealar la STS nm. 47/2.007, de 8 de
enero, que no se puede establecer un paralelismo absoluto entre las indemnizaciones por daos
fsicos y materiales derivados del hecho de la circulacin de vehculos de motor con el resultado de
los delitos dolosos. Los primeros no se mueven por criterios de equivalencia o justicia, sino por los
parmetros que se marcan por el sistema financiero de explotacin del ramo del seguro en sus
diversas modalidades. Estos criterios, puramente economicistas, obtenidos de un clculo
matemtico, chocan frontalmente con los daos fsicos, psquicos y materiales originados por una
conducta dolosa, con la multiplicidad de motivaciones que pueden impulsarla, sin descartar la
intencionada y deliberada decisin de causar los mayores sufrimientos posibles
Por su parte, la Sala 3 tambin considera objetivo y razonable el clculo de la reparacin de los
daos personales en los casos de responsabilidad patrimonial de la Administracin mediante el uso
de los Baremos. Y lo propio cabe indicar respecto de la jurisdiccin social en mbito que les propio.
En conclusin, el proceso descrito se antoja imparable. No es razonable que para un mismo tipo de
dao la cuanta indemnizatoria vare en funcin del sector de actividad en que se produzca. Y frente
a la tesis jurisprudencial contraria a la expansin analgica del sistema, RAMOS GONZALEZ y LUNA
YERGA apuntan que ello solo es razonable cuando la valoracin objetiva de los daos pueda
obtenerse de las pruebas practicadas en juicio, lo que de hecho slo puede alcanzarse cuando se
trate de cuantificar daos patrimoniales, que no cuando de daos personales en sentido amplio se
trata. Por lo dems, siguen apuntando los autores citados, sera absurdo que si las necesidades de
motivacin pueden quedar rellenadas con expedientes generales como la valoracin conjunta y libre
de la prueba o la fijacin de la cuanta segn las circunstancias del caso o el prudente arbitrio
judicial, se prohba la aplicacin directa del Baremo. Bastara con no mencionarlo para darle
renovada vitalidad.
5. TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL DEL DAO PSQUICO.
El arsenal jurisprudencial disponible sobre el tema que nos ocupa no es, ni con mucho, abundante.
Con todo, un rastreo sobre la jurisprudencia civil de los ltimos aos (ao 2005 en adelante) permite
obtener el panorama que a continuacin se describe.
5.1. Problemas conceptuales: valoracin conjunta con el dao moral.
Las distinciones conceptuales antes mencionadas siguen siendo problemticas en su aplicacin
prctica. Fuera del Baremo de trfico -que como hemos tenido ocasin de ver permite resolver,
mediante su tasacin conjunta, el problema de la valoracin del dao corporal y la del dao moral- se
confunden con frecuencia conceptos. Quizs para salir al paso de todo ello, la tcnica citada, esto es,
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la valoracin conjunta de ambos tipos de daos, es la ms utilizada, habida cuenta, adems, la
vigencia de la regla res ipsa loquitur en algunos casos de hechos susceptibles de causar dao moral,
que evita los engorrosos problemas acerca de la prueba de una y otra clase de dao. Es el caso de
la agresin sexual a una menor, objeto de la sentencia de la Audiencia Provincial de Len,
Seccin 3, de 2/octubre/2006:
en absoluto viene a resultar manifiestamente arbitraria y objetivamente desproporcionada la
indemnizacin fijada a favor de la menor. Y, ello, tal y como se desprende y fundamenta en este
caso, no ya slo por los daos psquicos que tuvo que soportar y sufrir la menor como se desprende
de la prueba psicolgica practicada; sino, y ante todo, por los daos morales (distintos
conceptualmente a los daos psquicos producidos por el "ataque" sexual), respecto a los cuales, no
obstante su reconocida dificultad de acreditarse, viene a ser indiscutible su causacin a la vctima,
(mxime en delitos como el que nos ocupa), no precisando de una prueba concreta.
En otros casos, se pretende incrementar el dao moral, ciertamente existente, sobre la base de la
concurrencia de daos psquicos cuya apreciacin s precisa de plena acreditacin, prueba cuya
carga incumbe a la vctima segn se deriva de la distribucin ordinaria del onus probandi (art. 217 de
la Ley de Enjuiciamiento Civil). As se constata en la sentencia de la Audiencia Provincial de
Vizcaya, Seccin 5, de 25/enero/2005, en la que se reclamaba una indemnizacin por la prdida
durante varios das en un vuelo a La Habana de una silla de ruedas especial para una viajera
aquejada de una diplejia espstica.
Cuestin diferente es que este dao moral, notorio a juicio de esta Sala, se haya visto incrementado
por concretos padecimientos fsicos o psquicos que hubieren precisado el tratamiento mdico que se
sostiene por la parte actora y que se refleja en su documento nm.7, y cuya apreciacin en cuanto
concepto indemnizable, valorado globalmente por la parte actora junto con el dao moral, requera de
cumplida prueba en el proceso en estricta aplicacin de lo dispuesto en el artculo 217 de la LEC. No
se escapa a esta Sala la dificultad probatoria dada la lejana con el lugar en que ocurrieron los
hechos que se pone de manifiesto por la parte apelada, pero pudo la parte al menos acompaar
informe del Hospital donde se dice fue tratada la Sra. Erica, recetas de medicamentos, tratamientos
de fisioterapia etc..., y aun ms acompaar dictamen pericial mdico que en su caso entablase
siquiera una relacin de causalidad entre la privacin de la silla de ruedas a que se vio sometida y
tales daos, puesto que por dems surge la duda de que si efectivamente se produjeron no trajeran
causa precisamente en el largo viaje a que se someti la Sra. Erica (...) No debiendo integrarse, por
consiguiente, tales daos en el concepto indemnizatorio el mismo queda ceido al dao moral, y ste
prudencialmente valorado atendidas las circunstancias expuestas en 600 euros.
Para terminar de enturbiar el panorama, en ocasiones se toma como dao psquico lo que en puridad
de conceptos es dao moral, tal y como sucede en la sentencia de la Audiencia Provincial de
Badajoz, Seccin 2, de 11/febrero/2009, relativa un supuesto de malas relaciones de vecindad
El dao psquico que causan conductas como la que nos ocupa es de relevante importancia. Incide
directamente sobre la vida ntima personal cotidiana, perturbndola gravemente al introducir en la
misma una sensacin constante y real de temor y desasosiego. Es un ataque a la persona de
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extraordinarias dimensiones. No se olvide que incluso se llega a arrojar sobre un nio de corta edad
una botella de leja. La demandada no tuvo freno alguno en su violenta conducta.
5.2. Inflacin del dao psquico.

Esta ltima sentencia nos pone sobre la pista de una de las notas ms caractersticas de la
reclamacin por daos psquicos ante nuestros tribunales. La vitalidad y fuerza expansiva del
Derecho de Daos da lugar a la sobreactuacin de las partes en ste como en otros mbitos del
dao corporal hasta el punto de poder hablarse de una suerte de inflacin del dao psquico, el cual,
a juicio de los litigantes, puede derivar de simples hechos de la vida diaria.
No se quiere decir con ello que tales eventos no sean susceptibles de desencadenar el sufrimiento
psquico, sino que el mismo se alega indiscriminada y abusivamente con la perspectiva de obtener
magras indemnizaciones sobre la base del carcter aparentemente subjetivo de sus sntomas. Se
impone, como luego volveremos a ver, una exhaustiva valoracin de la prueba para apreciar la
realidad del dao psquico alegado.
Veamos algunos ejemplos.
a) Sentencia de la Audiencia Provincial de Sevilla, Seccin 5, de 4/diciembre/2006: registro
indebido en el ASNEF y falta de concesin subsiguiente de crdito bancario.
En cuanto a los daos psquicos por trastorno del sueo debido a la ansiedad y nerviosismo que la
reclamacin del Banco le produjo a la actora, debemos de sealar el total acuerdo de la Sala con la
apreciacin probatoria del Juez a quo de que no han sido acreditados. Incumbe a la actora la prueba
de los hechos de los que se desprende el efecto jurdico correspondiente a sus pretensiones (art. 217
LEC). La prueba que a este respecto ha efectuado la actora consistente en un solo parte de
asistencia mdica en el que se dice que presenta un trastorno del sueo resulta totalmente
insuficiente para acreditar que la causa de tal trastorno sea la ansiedad producida por los hechos
objeto de este procedimiento. Hubiera sido necesario, al menos, un dictamen razonado del mdico
que llev el tratamiento de la actora que ofreciese unas explicaciones amplias y precisas del estado
psquico que tuvo en aquella poca, o una prueba pericial fundada en razones tcnicas y cientficas
para que pudiese estimarse que la actora sufri una crisis de ansiedad y nerviosismo producida por
la reclamacin dineraria que el Banco le hizo que le caus un trastorno del sueo durante largo
tiempo.
b) Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid, seccin 11, de 13/septiembre/2005:
accidente de trfico en el que no salta el airbag y se demanda al fabricante del vehculo por la fobia a
conducir eventualmente padecida que no le impide, sin embargo, seguir conducindolo.
en cuanto a las secuelas y daos psquicos pedidos, lo cierto es que no han resultado acreditados,
pues el informe mdico presentado no ofrece credibilidad porque solo dispone de una firma, sin
indicar sello ni membrete. Los daos morales reclamados, segn el actor, lo son por cuanto el
accidente le caus un miedo a subir en cualquier vehculo, en especial el suyo propio, y tambin en
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conducirlos, as como fobias por circunstancias derivadas del trnsito. No obstante, el actor sigue
conduciendo el mismo vehculo, pues as lo reconoce en su escrito de recurso, y lo conduce con
mayor intensidad y con el mismo sistema de airbag que por otro lado, segn las actuaciones, nunca
ha sido reparado, por lo que "segn el sentido comn y la lgica interpretativa", no podemos tampoco
considerar justificados los daos morales
c) Sentencia de la Audiencia Provincial de La Corua, seccin 6, de 20/febrero/2006:
incumplimiento contractual por falta de aplicacin por el Banco prestatario del importe del prstamo a
los fines pactados.
Idntica conclusin se alcanza en cuanto a la indemnizacin por dao psquico, de ordinario
encuadrada tambin en los daos morales. No se discute el padecimiento por el Sr. Carlos Jess de
un trastorno mixto ansioso-depresivo. Tampoco que sea consecuencia de los problemas econmicos
sufridos desde el ao 1.994. Ni siquiera que el Sr. Carlos Jess considere que esos problemas son
consecuencia del conflicto que mantiene con Caja Madrid. Pero como ya hemos dicho esos
problemas obedecen a mltiples causas. No pueden ceirse a un incumplimiento contractual que no
alter significativamente las perspectivas de negocio conjuntas de las empresas participadas por el
Sr. Palominos. Por ello no cabe considerar acreditado que el padecimiento psquico que alega sea
consecuencia del incumplimiento contractual, aunque l as lo piense.
5.3. Expansin en el mbito del dao psquico del Baremo de trfico.

Ya hemos hablado con algn detalle del fenmeno. Aqu se reproducen las tendencias antes
apuntadas, que van desde la asuncin ms o menos plena del sistema, pasando por la atribucin de
un mero carcter orientativo, hasta su frontal rechazo para perpetuar el criterio de la libre valoracin
judicial.
Ejemplo de esta ltima posicin es la sentencia de la sentencia de la Audiencia Provincial de

Alicante, Seccin 4, de 17/febrero/2011, que se enfrente con un curioso supuesto de dao
psquico provocado por el envo por un ex marido despechado de annimos a Subdelegaciones del
Gobierno exigiendo 200.000 euros a ingresar en la cuenta de su antigua esposa, que es detenida e
imputada, y que logra obtener una indemnizacin por los daos psquicos y morales causados de
20.000 euros.
Que tambin est acreditado (folios 552-553 y declaracin en el juicio de las testigos peritos,
psicloga y mdico forense) que a raz de estos hechos la demandante fue asistida por el mdico de
cabecera por clnica ansiosa y remitida a tratamiento psicolgico-psiquitrico. Y aunque el
especialista excluyera sintomatologa relevante, es fcil deducir que esa "clnica ansiosa" se
corresponda con "un periodo de ansiedad reactiva intensa secundaria... (a los hechos descritos)...,
con alteracin en dinmica del sueo y de la alimentacin, sensacin intensa de inquietud,
nerviosismo, etc." que fue "remitiendo con el tiempo y la clarificacin del problema", pues aunque la
demandante ya no presentara estos sntomas cuando fue reconocida por las testigos-peritos, de las
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manifestaciones de stas (en especial CD 45') se deduce que en su momento consideraron el relato
veraz y creble y que esa sintomatologa constituye una reaccin tpica a una situacin traumtica
como la descrita (...) Que ante la siempre problemtica cuestin de determinar la indemnizacin
procedente en estos casos, considera la Sala que la solicitada en la demanda es razonable,
equitativa y proporcionada a la entidad del mal sufrido.
El Baremo es asumido con carcter orientativo en muchas ocasiones, pero, dado que no resulta
vinculante fuera de los supuestos de la circulacin, los tribunales terminan por aplicar factores de
correccin extratabulares para adecuar la indemnizacin al caso concreto. Lo hace as la Seccin 1
de la Audiencia Provincial de Len en la sentencia de 27/octubre/2009, de tal forma que en uno
de los casos tpicos de alegacin de padecimientos psquicos -incumplimiento de la obligacin de
entregar la vivienda adquirida por la vctima en el plazo pactado- reduce la indemnizacin acordada
en la 1 Instancia, 2.112,42 euros, con el siguiente argumento:
ahora bien, considerando, a diferencia de lo establecido por la Juzgadora "a quo", que la suma ha de
reducirse a mil euros, pues si bien se aplica de forma orientativa el Baremo establecido para los
accidentes de circulacin nada obliga a seguirlo de forma taxativa, estimando en valoracin de lo
informado por el perito, art. 348 de la L.E.C, que con esa cantidad se compensa adecuadamente el
trastorno ansioso depresivo padecido por el comprador.
Algo similar ocurre con la sentencia de la Audiencia Provincial de Lugo, Seccin 1, de
14/junio/2006, que en un supuesto de acoso, tras asumir inicialmente la puntuacin del Baremo,
termina por adecuarla a su libre arbitrio por la presencia de factores ajenos al hecho causante, de
nuevo valorando en conjunto el dao corporal y el dao moral.
En cuanto a las secuelas tambin se comparte con la sentencia la concesin de 10 puntos al
concurrir no solo un trastorno depresivo reactivo sino tambin otros trastornos neurticos. Cobran
aqu especial relevancia la inmediacin de la juzgadora "a quo" que explica en sentencia su directa
percepcin sobre el estado de la demandante unido a la declaracin de la testigo-perito y documental
obrante en autos, tanto los mdicos como la sentencia penal precedente que recoge la secuela (...).
nicamente en relacin con el dao moral entiende la Sala procedente atender parcialmente el
recurso pues la cantidad reconocida resulta excesiva no pudindose descartar la concurrencia de
otros factores coadyuvantes en el resultado lo que lleva a la Sala a fijar prudencialmente dicha suma
en 12.000 euros.
Por fin, tampoco faltan ejemplos de aplicacin ms estricta, que no en bloque, del Baremo. La
sentencia de la Audiencia Provincial de Toledo, Seccin 2, de 5/octubre/2010 asume siquiera
sea parcialmente la valoracin del Baremo al asumir su sistema de puntuacin, bien que con las
consabidas matizaciones; curiosamente excluye de indemnizacin a los padres de una menor vctima
de una agresin sexual por carecer de la condicin de perjudicados, alinendose as con la tesis del
Tribunal Constitucional antes mencionada.
Sobre la base de las premisas anteriormente referidas, el examen de los dos informes psicolgicos
incorporados al procedimiento (folios 238 y ss y 258 y ss) permiten considerar suficientemente
acreditado el alcance e intensidad del dao psquico sufrido por la vctima como consecuencia de los
hechos ilcitos sancionados definido como un Trastorno por Estrs Postraumtico Crnico, recibiendo
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asistencia psicolgica desde el da 16 de junio de 2004 con una frecuencia quincenal con el doble
objetivo de afrontar el proceso jurdico en curso y, por otro, normalizar en la medida de lo posible su
vida tras los abusos y coacciones sufridas. En igual forma aparece acreditado el sufrimiento psquico
o padecimientos psicolgicos experimentados por los padres de la menor, cumpliendo los criterios
diagnsticos suficientes para considerar que ambos padecen un Trastorno Adaptativo Mixto, con
ansiedad y estado de nimo depresivo, como consecuencia de la situacin creada a raz de los
abusos y coacciones de los que fue vctima su hija Remedios (...)
Atendiendo a estos elementos de apreciacin la Sala entiende oportuno fijar como cifra inicial para el
clculo de la indemnizacin a favor de D Remedios por los daos psquicos sufridos, incluido el dao
moral la suma de 37.800 euros, correspondiendo 18.000 euros al proceso de curacin hasta lograr la
estabilizacin y otros 19.800 euros ms el 10% de dicha suma (perjuicio econmico inherente a la
incapacidad permanente) por la secuela que resta tras la estabilizacin de la paciente (se asigna en
el baremo orientativo una puntuacin que puede oscilar entre 1 y 3 puntos; correspondiendo -en
funcin de la edad de la vctima- a cada punto el valor de 757,82 euros, no siendo aplicable factor de
correccin por perjuicio econmico respecto de la incapacidad temporal al no hallarse la vctima en
edad laboral).
En relacin con los trastornos experimentados por ambos padres, la Sala considera que tales
sndromes psiquitricos no constituyen una secuela o dao moral asociada al acto o actos ilcitos del
que nace la obligacin de indemnizar, independientemente de la relacin de causalidad natural que
guardan con el estado anmico de la hija, siendo lgico el intenso impacto psicolgico que la situacin
ha provocado tambin a los padres de la vctima.
Mucho ms rotunda en el sentido indicado es el auto de la Audiencia Provincial de Vizcaya,
Seccin 4, de 27/abril/2006 que confirma el criterio de la 1 Instancia en orden a cuantificar el dao
psquico propio conforme al Baremo. Ntese que la parte condenada no introduce como motivo de
recurso el criterio para valorar el dao empleado, sino que se limita a cuestionar cul versin del
Baremo era aplicable.
La sentencia en este punto considera probada, la existencia de unos daos psquicos, consecuencia
del proceso penal, consistentes en un trastorno de pnico con agarofobia, clnica de un trastorno de
ansiedad generalizada, y agravacin de un proceso previo de taquicardia supraventicular paroxstica,
valorando dicho dao, aplicando de forma orientativa el Baremo de la Ley 30/95 , estimando que
dicho dao produjo 1117 das impeditivos, que valor conforme al baremo del ao 2004, concediendo
una indemnizacin por un importe de 51.169 euros. As mismo y por las dolencias arriba expresadas,
que asimila a la existencia de una neurosis postraumtica, fija una indemnizacin por secuelas de
3.403,23 euros (...).
La recurrente impugna dicho pronunciamiento, en base a las siguientes alegaciones. Niega la
existencia y alcance de los daos psquicos, que se dicen producidos, as como que en su caso se
deriven de la existencia del proceso penal. Discrepa del modo en que han sido valorados dichos
daos, pues la actora, ni en su demanda, ni en la audiencia previa solicit una indemnizacin en
funcin de los das de incapacidad, das de incapacidad que no han sido determinados por ningn
informe mdico. Sostiene la inexistencia de secuelas al momento en que se realiza la valoracin del
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dao. Subsidiariamente, interesa que la valoracin de los das de incapacidad se realice conforma al
Baremo del ao al que correspondan. Finalmente, solicita la aplicacin de una compensacin de
culpas argumentando que en los daos sufridos influyeron otras circunstancias personales de la
demandante.
Pues bien, la existencia de daos psquicos en la demandante, queda acreditada por el informe
pericial, acompaado con la demanda, y ratificado en el acto del juicio, en el que se recogen todos
los antecedentes mdicos, de los que se concluye que dicha demandante, es diagnosticada en junio
de 1999, de un sndrome ansioso depresivo severo, con crisis de pnico y fobia, que le impeda salir
de su domicilio (certificado emitido por el D. Luis Pedro), habiendo estado sometida a tratamiento.
Que dichos trastornos psquicos, tuvieron su origen en el procedimiento penal a la que se encontraba
sometida, lo afirman todos los informes mdicos, aflorando cuando se acercaba la fecha del juicio
oral y remitiendo la sintomatologa cuando la solucin a dicho proceso se vislumbraba con una
solucin favorable para la demandante.
5.4. Incapacidad temporal por padecimientos psquicos.

En los litigios en que se instan indemnizaciones por lesiones psquicas que provocan una mera
incapacidad temporal son observables los rasgos ya apuntados, esto es, que suelen ser valoradas de
modo conjunto con la indemnizacin genrica por dao moral y que las partes no son especialmente
rigurosas a la hora de interponer demandas con esa causa de pedir, muchas veces por carecer de
prueba bastante que acredite el padecimiento. Ambas notas son observables en la sentencia de la
Audiencia Provincial de La Corua, Seccin 6, de 13/febrero/2008 (tinte defectuoso que provoca
cada de cabello; 20.000 euros alzados de indemnizacin)
La demandante impugna ste pronunciamiento de la sentencia por considerar que con esa
indemnizacin no se repara todo el dao que ha sufrido. Pretende que, cuando menos, se
incremente en la cantidad de 30.100,88 euros por los das de incapacidad temporal, 40 impeditivos y
1108 no impeditivos, en que estuvo sometida a tratamiento mdico y farmacolgico, tanto
dermatolgico como psiquitrico. Esa pretensin ha de ser desestimada. En ningn informe se
objetivan los das de incapacidad temporal que padeci la lesionada como consecuencia de la cada
del cabello. Nada se dice al respecto en el informe mdico forense emitido el 6 de noviembre de
2002. Ni en el de valoracin del dao emitido a instancias de la actora por el Dr. Eugenio. No consta
que la demandante estuviese de baja laboral como consecuencia de estos hechos. En la valoracin
del dao moral realizada por el juez de primera instancia se tuvieron muy en cuenta los daos
psquicos padecidos por la demandante. Slo as se explica que el importe de la indemnizacin se
fijase en la cantidad, elevada para ste tipo de daos, de 20.000 euros. Nadie ha planteado que esa
indemnizacin sea excesiva. En modo alguno puede considerarse escasa. Basta recordar que en
una sentencia citada en la demanda se concedi en un caso similar una indemnizacin de 3.000
euros.
Se suscita de ordinario el problema de calificar la dolencia bien como mera incapacidad temporal,
bien como secuela permanente, en razn de que se haya alcanzado efectivamente la sanidad del
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lesionado con las dificultades que tal juicio siempre comporta. La solucin, como es obvio, viene
dada por el anlisis de cada caso en concreto. Citemos algunos de ellos:
a) Sentencia de la Audiencia Provincial de Badajoz, Seccin 3, de 19/marzo/2008:
en el caso contemplado, es lo cierto que resulta claramente demostrado que el dao psicolgico que
sufri el menor (como consecuencia del trauma que le supuso el accidente, al ver durante el mismo
que su padre quedaba atrapado en el vehculo, al parecer por tener un pie entallado entre los
entresijos del mismo tras la frontal colisin, como declar el menor a los doctores que estudiaron su
trastorno, y cual queda reflejado en los informes mdicos acompaados a la demanda) y que
consisti esencialmente en el padecimiento de sntomas tales como el no poder evitar revivir la
escena de modo repetitivo y con pnico, en particular durante las horas nocturnas, con pesadillas y
temores y las consecuentes ansiedades y angustias derivadas de dicho desequilibrio emocional
constitutivo en suma de un trastorno adaptativo secundario recurrente derivado el accidente, o estrs
postraumtico, como se denomina a tales sntomas mdicamente, es una lesin, como venimos
tratando de decir, que requiri el correspondiente tratamiento teraputico y psiquitrico conjunto para
su curacin, y no como paliativo simplemente de tal dolencia, cual se pretende por la contraparte (...)
como bien explicaron todos los facultativos que intervinieron en el referenciado tratamiento y que
depusieron en el acto del juicio, de manera alguna los manifestados sntomas podan ser
considerados como lesiones permanentes y de carcter ms o menos irreversibles, sino lesiones a la
postre normales que hacan precisos los referenciados cuidados mdicos dirigidos de forma
inequvoca a la sanacin, y sin perjuicio obviamente de la posibilidad de que, una vez estabilizados
tales sntomas, pudieren persistir y seguir constituyendo una secuela temporal o definitiva si la
recuperacin finalmente no se consegua, pero que en modo alguno consta que ello se produjere en
el supuesto de autos.
b) Sentencia de la Audiencia Provincial de Toledo, Seccin 2, de 5/octubre/2007:
Pues bien, siguiendo los criterios orientativos de clasificacin y valoracin del dao
corporal
anteriormente citados los trastornos descritos en los prrafos precedentes constituyen, en principio,
padecimientos o secuelas temporales, estando llamadas a curar a medio plazo. Deben, por tanto, ser
valorados como un dao psquico o secuela temporal computando, en su caso, su efecto impeditivo o
no, con basa en el clculo razonable de su duracin, siendo positivo el tratamiento psicolgico al que
ha venido sometida la vctima. As, aunque en los referidos informes psicolgicos no se concreta un
periodo de curacin hasta lograr la estabilizacin de la paciente, ni si este ltimo ha cursado con
impedimento para el desarrollo de sus ocupaciones habituales, tomando en cuenta la fecha en la que
se inici aqul (16 de julio de 2004) y en la que se emite el informe por la Oficina de asistencia a
vctimas de Toledo (10 de marzo de 2006), pueden fijarse en un periodo de tiempo cercano al ao y
medio sin impedimento, persistiendo no obstante los sntomas asociados al trastorno de estrs
postraumtico, lo que permite atribuir al mismo un carcter crnico, viniendo avalado dicha
calificacin por el anlisis detallado del tratamiento psicolgico al que fue sometida la paciente.
Como puede observarse, en algunas de estas resoluciones, se entiende que la lesin permanente
existe porque se cumple el criterio de la estabilizacin del padecimiento psquico, pero no el de su
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irreversibilidad. Quizs ms que de irreversibilidad, debera mantenerse el criterio de la cronicidad
como sinnimo de permanencia. Con todo, se valoran en el mbito de la Tabla III.
Resulta interesante el caso resuelto por la sentencia de la Audiencia Provincial de Valencia,
Seccin 11, de 26/abril/2004. En l se plantea el problema de la fijacin del dies quo para el inicio
del plazo de prescripcin de la accin indemnizatoria en un caso en que la amputacin traumtica de
una mano por la explosin de un petardo, haba generado, a su vez, un cuadro clnico derivado de la
falta de adaptacin a la nueva situacin, un sndrome por estrs postraumtico, que precis de
tratamiento psicolgico y farmacolgico. Siendo ello as, esto es, persistiendo los daos psquicos
que son susceptibles de eventual mejora al no estar consolidados, se pretenda en la demanda que
el cmputo del plazo de prescripcin no se iniciara hasta el conocimiento por el interesado de modo
definitivo del quebranto padecido. No es ese el criterio de la Audiencia. Advirtase, no obstante que
el siniestro ocurri en el ao 1994, el proceso penal subsiguiente en el ao 1996 y la demanda civil
se interpone en el ao 2000.
Nuestro Cdigo Civil para su fijacin acude al criterio del "da en que pudieron ejercitarse", (artculo
1969), que jurisprudencialmente ha sido concretado en el sentido de que aquel se producir cuando
el perjudicado tenga conocimiento en modo definitivo del quebranto padecido y por tanto pueda
ejercitar la accin valorando el alcance efectivo y real de aquel y de su indemnizacin, (STS de 16-12
1987, 19-11 1981, 15-7-1991 y 10-3-1993); cuando adems de las lesiones existen secuelas se
iniciar a partir de que pueda concretarse su alcance en cuanto al quebranto fsico, o psquico
sufrido, (STS 13-9-1985, 30-7-1991 y 3-4-1991). Ahora bien, la persistencia de sus consecuencias no
veda el inicio del computo, (pues esta cualidad es la esencia del concepto de secuela), si concurren
los requisitos antes mencionados. Sostiene el apelante que el menor sigue en tratamiento pues las
secuelas no estn consolidadas. Sin embargo, estas afirmaciones van en contraposicin con las
pruebas obrantes en autos (...)
Atendiendo a estos informes esta Sala debe coincidir con la apreciacin que hizo el Juez a quo de la
excepcin de prescripcin, por cuanto si el estrs postraumtico es consecuencia de la amputacin,
se debe aceptar el criterio de la perito de que al ao ya estaba diagnosticado sin que se haya variado
esta calificacin, por lo que debe configurarse como secuela, sin perjuicio de las consecuencia
producidas. A efectos de este recurso fue a partir de aquel momento cuando la accin pudo
ejercitarse, el tratamiento actual de la secuela no afecta al computo anual pues es evidente que el
menor puede mejorar o empeorar por ser aquella persistente, por lo que no estamos ante una
situacin de incapacidad temporal. Y por su consecuencia el transcurso temporal hasta el ejercicio de
la accin a travs de la demanda obliga a desestimar este recurso.
5.5. Incapacidad impeditiva y no impeditiva.

Otro de los problemas que surgen a la hora de tasar la incapacidad temporal es el de si los das de
baja han de computarse, o no, como impeditivos. A los efectos de la Tabla V del Baremo se
entiende por da de baja impeditivo aqul en que la vctima est incapacitada para desarrollar su
ocupacin o actividad habitual. Como se ve, no se anuda el concepto a la incapacidad laboral sino a
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la imposibilidad de llevar a efecto las actividades cotidianas. Y advirtase que la diferencia
econmica entre una y otra calificacin no es escasa, al implicar casi un 50% de diferencia.
La sentencia de la Audiencia Provincial de Murcia, Seccin 5, de 7/junio/2011, en un caso de
estrs postraumtico provocado a un militar de la Armada por un accidente en un submarino,
entendi que los das de baja objetivados en autos eran impeditivos. Explica, en primer lugar, qu
debe entenderse por da impeditivo, conforme al siguiente desarrollo argumental,
Es evidente que su configuracin como impeditivo no est unida exclusivamente a la actividad
laboral del lesionado, pues ello implicara dejar fuera de esta indemnizacin a personas que no
desarrollan una actividad laboral por cuenta propia o ajena, de ah que el concepto de "actividad
habitual" es mucho ms amplio y abarca no slo la imposibilidad de ejercer la profesin habitual, sino
tambin cualquier otro tipo de actividad (deportiva, laboral, estudios, labores de hogar,
desplazamiento, etc.) que una persona pueda realizar y que venga a constituir el centro de sus
ocupaciones vitales fundamentales.
El matiz diferenciador no radica tampoco en el hecho de que haya terminado o no la curacin de las
lesiones, dado que es frecuente la concurrencia de das impeditivos y no impeditivos en las
indemnizaciones por daos personales, sino en la imposibilidad de ejercitar un rgimen de vida
habitual y lo ms parecido posible al que la vctima tena cuando se produce el accidente en el que
sufre los das de incapacidad temporal. De ah que se acepte que el plus de padecimiento, frente a
los das no impeditivos, es el marcador diferencial de los das impeditivos, como se defiende en la
sentencia apelada, pero nunca dicho padecimiento se podr considerar sus expresiones ms
radicales o graves como las nicas que se incluyen en el mismo, como es el caso de la necesidad de
asistencia de terceras personas. El padecimiento viene a indicar una situacin en la persona del
lesionado que afecta al desarrollo de su vida laboral, social y personal, de manera que se vea
afectado en alto grado, impidiendo o limitando de manera importante el desarrollo de actividades que
antes del accidente poda desarrollar sin limitacin alguna (...)
Para luego aplicarlo al padecimiento psquico litigioso: el tipo de enfermedad diagnostica, de origen
psiquitrico, es evidente que altera y afecta la actividad diaria, no solo la laboral, en muchos de las
actividades normales, que se ven afectados por la fuerte medicacin para el tratamiento de
enfermedades psiquitricas (...) el perito Sr. Anibal describe en su informe pericial (folio 50 de las
actuaciones) una anamnesis que indica graves alteraciones de la vida diaria: miedo, dificultad para
salir a la calle solo, dificultades en la conciliacin del sueo, desnimo, desinters, tristeza y
sensacin de negatividad. Dicho cuadro muestra claramente una situacin de afectacin en su vida
diaria, que lgicamente no impide que tenga autonoma para la realizacin de las labores ms
frecuentes, pero s las altera. Es cierto que todo este cuadro deriva de las propias manifestaciones
del actor, pero tampoco se puede negar que las apreciaciones personales derivadas del propio
examen por el mdico informante vienen a confirmar en parte tal cuadro: aspectos descuidado,
tristeza, falta de concentracin, temblor de extremidades superiores derivado de la medicacin. En
cuarto y ltimo lugar la propia resolucin del expediente mdico realizada por la Junta de Evaluacin
Permanente, en el que lo declara intil para el servicio, termina de confirmar la grave afectacin que
la enfermedad desarrollada a partir del accidente, ha tenido dicha enfermedad para la vida del actor y
la ejecucin de las tareas ms habituales y justifica sobradamente la consideracin como das
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impeditivos, y ms cuando no existe ningn informe mdico que haya partido del examen personal
del actor y que contradiga todo lo sealado anteriormente.
En sentido contrario, la referida sentencia de la Audiencia Provincial de Badajoz, Seccin 3, de
19/marzo/2008 consider que la incapacidad temporal del menor afectado no fue impeditiva.
debindose considerar, por otra parte, que los referidos das fueron sin impedimento, habida cuenta
que ningn dato existe en las actuaciones, hecha la salvedad del anterior informe, que acredite con
certeza que hubiesen sido de incapacidad, pues ni la mdico, Sra. Nieves, ni la psicloga, Sra.
Almudena, ni la psiquiatra Doa. Gabriela, saben dar conocimiento de ello, toda vez que o bien
indican que no recuerdan si el paciente tena limitaciones para su vida normal, o no saben respecto a
ello, en tanto que los informes adjuntos a la demanda vienen a referir ms o menos que durante el
da el chico mantena un comportamiento normal, relacionndose bien con sus compaeros y con los
chicos de su edad, sin que el hecho de que no progresara en sus estudios pueda atribuirse
causalmente a su trastorno, por ms que hubiera sido fcil imaginar una disminucin de su
rendimiento acadmico, ya que consta en los autos por certificacin del Instituto Torrente Ballester,
donde cursaba sus estudios, que el chico no lleg siquiera a hacer la matrcula del curso 2004-2005,
pues, como la misma madre reconoce, no le gustaba estudiar, aunque alegue que no quiso volver al
colegio porque no quera montarse en el autobs en el que necesitaba desplazarse para ello, pues tal
declaracin no es suficiente para corroborar dicha incapacitacin
5.6. Prueba del dao psquico: relevancia de los informes mdicos.

La relevancia de la prueba del dao psquico se relaciona con lo que antes hemos considerado que
era su inflacin. Es relativamente frecuente la interposicin de demandas alegando genricos daos
psquicos siempre trufados con el socorrido dao moral- carentes por completo de una pericial
mdica que los acredite. Y recordemos que entre las normas generales del Baremo se encuentra
aquella que hace obligatoria su presentacin: En la determinacin y concrecin de las lesiones
permanentes y las incapacidades temporales, as como en la sanidad del perjudicado, ser preciso
informe mdico (aparatado 1.11). La sentencia de la Audiencia Provincial de Toledo, Seccin 1,
de 14/abril/2010 da respuesta a una demanda de una novillera que se cae del cartel en la misma
tarde de celebracin del festejo taurino que alega sufrir un quebranto psquico que pretende acreditar
con los testimonios de sus allegados:
De otro lado asimismo ha de sealarse que daos psquicos en sentido estricto no constan probados
pues aunque los hechos le afectasen negativamente, no consta en absoluto una sola prueba objetiva,
mas all de la testifical de un amigo y de su madre, esta tachada como tal (tacha sin resolver), de
que padeciera un trastorno psquico y aun menos un trastorno de estrs postraumtico o uno
depresivo reactivo en atencin a los cuales, con referencia orientativa al baremo vigente para
indemnizacin en materia de circulacin de vehculos de motor, se fija la indemnizacin en la
sentencia. Nada en la demanda se determina sobre el concreto perjuicio psquico producido a la
demandante por los hechos o trastorno aun leve de su salud mental, mas que una genrica peticin
por daos psquicos y morales equiparados, ni se prueba que tuviera necesidad siquiera de una
asistencia medica que le diagnosticase un trastorno o le prescribiese tratamiento, por todo lo cual el
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baremo por si mismo no es aplicable al caso dado ni siquiera como norma orientativa porque para
fijar una indemnizacin con arreglo a este los perjuicios a considerar en el caso dado y los que prev
la norma orientativa han de ser anlogos o equiparables entre si, lo que en este supuesto no ocurre
de forma evidente.
Los preceptivos informes mdicos han de contemplar el supuesto de hecho en su conjunto, esto es,
analizarlo desde todas sus perspectivas. En particular, entre otros extremos propios de la Psiquiatra,
han de valorar la efectiva presencia de una relacin de causalidad adecuada entre el suceso y el
sufrimiento psquico. En algunos casos se rechaza por la desconexin temporal entre ambas
circunstancias, as por ejemplo en la sentencia de la Audiencia Provincial de Valencia, Seccin 8,
de 5/julio/2010 en un caso de agresin entre menores.
En cuanto a la reclamacin de daos psquicos, es lo cierto que por difcil que sea su cuantificacin
s que requieren de una prueba de su incontestable existencia. A este respecto, los daos psquicos
por los que reclama no ha sido probado que guarden relacin de causalidad con los hechos que
dieron lugar a la sentencia por el Tribunal de menores, pues no slo resulta excesivo el intervalo
temporal de 20 meses entre los hechos y la asistencia mdica en un centro de salud mental -lo que
resulta un intervalo que rompe la idea de inmediatez y causalidad-, sino por el contenido de los
propios informes mdicos: as, el primer informe que presenta (folio 83 de autos), de 26 de
septiembre de 2006, se refiere a un "trastorno adaptativo", al que sigue otro (documento 12) donde
se dice que la asistencia que recibe lo es "como consecuencia de un cuadro de tipo ansioso
reactivo", sin ms especificacin que conectara la posible relacin de esta asistencia mdica con la
agresin.
En otros por la falta de entidad del hecho causante, como es de ver en la sentencia de la Audiencia
Provincial de Cceres, Seccin 1, de 20/noviembre/1999, tambin en un caso de dao psquico
derivado de una agresin entre menores que habra provocado, segn la demanda, un sndrome por
estrs postraumtico con una incapacidad temporal de 163 das,
lo que no es compatible con la entidad de las lesiones que se fijan en el informe mdico forense de
31 de enero de 2006, unas pequeas lesiones fsicas que nicamente precisaron una primera
asistencia mdica y que curaron a los 7 das, de lo que se colige que dicho informe no se pueda
valorar como ahora se hace en el informe de 19 de enero de 2009 que la menor Mara Cristina
pudiera sufrir tambin los daos psicolgicos que en este ltimo informe se especifican, dada la poca
entidad de las lesiones fsicas padecidas por la perjudicada.
No es menos importante, valorar la presencia de padecimientos previos en la vctima para valorar
adecuadamente la trascendencia del trauma, que puede actuar, segn los casos, como factor de
agravacin de la secuela o como factor de disminucin (apartado 1.7 del Baremo). La Seccin 13
de la Audiencia Provincial de Madrid en sentencia de 23/enero/2007 se enfrent con el clculo
de la indemnizacin que demandaba la arrendataria de un local de negocio que sufri sucesivas
inundaciones por errores de la empresa concesionaria, Canal de Isabel II, que terminaron por
provocarle un padecimiento psquico. La reclamacin no era escasa ya que la incapacidad temporal
reclamada habra durado 690 das, que se valoraban en 60,10 euros, en total 41.468,84 euros; por su
parte, las secuelas padecidas (insomnio tardo; episodios recurrentes de espasmos musculares
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temporo-mandibulares dolorosos; y preocupacin angustiosa continuada por el futuro), son valoradas
para reclamar en 12.020 euros. Pues bien, la sentencia explica lo que sigue:
En el caso de autos no puede afirmarse que los efectos psicolgicos desfavorables que ha padecido
la actora deriven, de forma exclusiva, del hecho de las inundaciones sufridas por el local que
disfrutaba en arrendamiento. S ha de reconocerse la influencia de tal hecho desde la subjetividad de
la actora, tanto por la prdida econmica que suponan como por la imputacin de negligencia a los
empleados de Canal de Isabel II, con la consiguiente vejacin y desprecio a su persona e intereses
con que interpretaba tal actuacin, como -en ltimo trmino- por el miedo al futuro que le infundan
los acontecimientos vividos, segn los informes psiquitricos que obran en autos; pero la influencia
no alcanza para calificar los hechos de autos como causa exclusiva, como tampoco causa objetiva ni
adecuada: por un lado existen circunstancias familiares y de 'ambiente' que concurren como
concausas (...)
Sobre la existencia de un "fuerte o importante condicionante subjetivo, personal, que determina los
daos psicolgicos, que ms que ser consecuencia natural de los hechos de autos son consecuencia
especial, segn las particulares condiciones psicolgicas, familiares y de todo tipo en que se
desenvuelve la actora", elemento obstativo, segn la sentencia, a la causalidad entre los hechos
imputables a la demandada y la enfermedad por la que reclama la demandante, hemos de entender
que condicionantes previos subjetivos operan siempre en la manifestacin de una enfermedad
psquica. La causa primera acta sobre la persona, en el estado en que se halle y en la disposicin
en que se encuentre para afrontar la adversidad.
No encontramos que falte en este caso la adecuada relacin de causalidad entre la actuacin
negligente (en el mantenimiento de la red de distribucin de agua) de Canal de Isabel II, el resultado
daoso material derivado de la accin culpable (inundaciones) y la enfermedades psquicas
(catalogadas por la Organizacin Mundial de la Salud en la dcima edicin de la Clasificacin
Internacional de Enfermedades Mentales como F 32.2 y F 43.1, episodio depresivo grave sin
sntomas psicticos y trastorno de adaptacin) sufridas por la actora y las secuelas finales.
Con todo, la Audiencia Provincial de Madrid termin por estimar excesiva la cantidad reclamada y
ms adecuada al resarcimiento por el dao sufrido por la demandante a causa de su enfermedad y
secuelas la de 18.000 euros (12.000 euros por enfermedad y 6.000 euros por secuelas).
La valoracin de la prueba pericial en nuestro derecho procesal debe realizarse conforme a las reglas
de la sana crtica (art. 348 de la Ley de Enjuiciamiento Civil). Entre otras cosas ello implica, segn
ensea reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo, que, evitando siempre interpretaciones de los
informes periciales que conduzcan a una situacin de hecho absurda, ilgica o contradictoria en si
misma, su fuerza probatoria residir esencialmente, no en sus afirmaciones, ni en la condicin,
categora o nmero de sus autores, sino en la mayor o menor fundamentacin y razn de ciencia,
debiendo tener, por tanto, como prevalentes en principio a aquellas afirmaciones o conclusiones que
vengan dotadas de una superior explicacin racional, sin olvidar otros criterios auxiliares como el de
la mayora coincidente o el del alejamiento al inters de las partes. Tales expedientes sirven de gua
al juzgador para valorar la prueba pericial, lo que llevado al mbito que nos ocupa, permite encontrar
pronunciamientos como los que a continuacin se citan
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En la ya citada sentencia de Audiencia Provincial de Murcia de 7/junio/2011 (trastorno de estrs
postraumtico por accidente en submarino) se critica el valor de una pericia en base a los siguientes
argumentos:
Pretender alterar las conclusiones mdicas de los informes anteriores en base al informe del perito
Dr. Ricardo (folios 192 a 203 de las actuaciones) no es de recibo. El propio perito reconoce que no
pudo entrevistarse con el actor, sin que en ningn momento se solicitase auxilio judicial para suplir
dicha falta de consentimiento, por lo que sus conclusiones no dejan de ser nada ms que meras
especulaciones o simples generalidades que carecen de cualquier tipo de apoyo referido al caso
concreto, siendo llamativa la crtica contenida en el informe no slo a los informes mdicos emitidos
por la Armada sino tambin a documento administrativos e incluso a la propia demanda con claro
contenido jurdico en sus apreciaciones con, siguiendo las propias expresiones del perito, "sutileza
interesada".
Por el contrario en la sentencia de la Audiencia Provincial de Toledo, Seccin 2, de
16/septiembre/2008 (estrs postraumtico como consecuencia accidente de trfico; tras ITV se abre
inopinadamente el cap del coche) se dota de todo su valor a los informes periciales disponibles,
reconociendo el valor eminente de la pericial judicial, por su objetividad, frente a los informes
periciales de parte:
El conductor del vehculo, alega la existencia de un trastorno por estrs postraumtico crnico
motivado por el accidente, y la recurrente niega el nexo causal.
Extraa la recurrente que le sndrome psquico apuntado pueda ser consecuencia del accidente
suplido. Que el estrs postraumtico con sndrome de ansiedad depresiva es una secuela frecuente
en los accidentes de trfico, est avalado por la jurisprudencia que reiteradamente as lo acoge, y se
resea como tal en las secuelas recogidas en el Baremo de la Ley 34/2003 de 4 de noviembre, como
trastornos neurticos. En el presente caso existen tres informes de peritos psiquiatras que recogen el
sndrome en cuestin en la persona del demandante y atribuyen su origen al accidente. Dos de ellos
son informes de los que se denominan, de parte, pero el tercero es de perito judicial (insaculado en
perodo probatorio). Todos recogen la existencia del sndrome como trastorno neurtico, a pesar de
la subjetividad que ese tipo de trastornos comporta, y todos reconocen la incapacidad laboral
transitoria y la enfermedad sin incapacidad por el tiempo que la Juez a quo estima probado.
Los informes han venido a juicio y se han sometido a la contradiccin y aclaracin que las partes han
solicitado, por lo que debe estimarse probada la conexin entre el accidente y el dao psquico
producido.
6. LAS PROPUESTAS DE MEJORA DEL BAREMO EN EL MBITO DE LAS SECUELAS

PSQUICAS.
Uno de los ms beligerantes defensores del actual Baremo, RUIZ VADILLO, admita que si las
cuantas indemnizatorias no eran autnticamente reparadoras -y aun con toda la carga que conlleva
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este concepto indeterminado, todos tenemos una idea muy aproximada de lo que debe significar- el
sistema termina siendo o puede constituirse en un instrumento peligroso de injusticia.
Por ello, hacer una buena valoracin del dao corporal supone conocer cual es la repercusin real de
la lesin sobre el patrimonio psico-fsico del individuo a fin de poder en la medida en que sea posible
restituirlo. Con ese nimo se ha abordado la confeccin del mtodo para la baremacin de las
secuelas psiquitricas de etiologa traumtica.
Tras lo hasta ahora expuesto se podr entender el sentido y objetivo de ese trabajo, que se sintetiza
en su Introduccin en los siguientes trminos:
Desde que el Tribunal Constitucional proclamara ya en el ao 2.000 que el Baremo para la valoracin
de daos corporales incorporado a la Ley sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de
Vehculos a motor era de imperativa aplicacin, la antigua discrecionalidad cuando no verdadera
arbitrariedad- ha dejado paso a la aplicacin de un sistema normativo que garantiza el respeto debido
al principio de seguridad jurdica, de modo que no ya slo cuando el evento daoso est conectado a
la circulacin sino en prcticamente cualquier supuesto en que deba cuantificarse un menoscabo de
la indemnidad fsica, la salud e incluso la vida, se acude al referido sistema que, con todas las
imperfecciones que pueda presentar, responde al elemental principio de que el dao corporal en su
ms amplia acepcin- es uno y el mismo cualquiera que sea su etiologa.
Por ello, la presente propuesta no es en ningn caso de ruptura y se plantea como aportacin
positiva de desarrollo o potenciacin del propio Baremo, desde el estricto respeto a la norma jurdica
y tratando de profundizar en normas intrasistema cuya potencialidad puede, si no agotarse, s al
menos expandirse, facilitando al intrprete y aplicador criterios objetivos en que sustentar
razonablemente su valoracin dentro de los todava amplios mrgenes que contempla el sistema.
As las cosas, la norma contempla los sndromes psiquitricos con la generalidad propia de todo
sistema de baremacin, si bien es cierto que la descripcin actual que trae causa de la reforma
operada por el Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubremejora la versin inicial. Es por
ello que surge una primera necesidad cual es la de incardinar en el Baremo, dentro de los globales
conceptos que ya incorpora, las categoras cientficamente aceptadas en nuestro entorno cultural y
plasmadas en la CIE 10.
Pero quizs sea ms importante una segunda tarea consistente en facilitar pautas que permitan
desplazarse razonadamente por la horquilla de puntuacin que otorga el sistema, atendiendo tanto a
la intensidad de la lesin evidenciada por los sntomas contrastados- como al grado de
discapacidad que genera para el desenvolvimiento cotidiano. Recordemos que el Baremo recorre en
los trastornos orgnicos de la responsabilidad, bien que modulndola en funcin del tipo de limitacin
que cause a cada vctima, una horquilla que va desde los 5 hasta los 90 puntos. Ello supone para un
individuo de 35 aos que sufra un siniestro en el ao 2011, que la indemnizacin correspondiente
pueda ir, en su lmite inferior, desde 4.092,25 euros, hasta 263.599,20 euros, segn las cifras que
resultan de la citada Resolucin de 20 de enero de 2011, de la Direccin General de Seguros y
Fondos de Pensiones, por la que se publican las cuantas de las indemnizaciones por muerte,
lesiones permanentes e incapacidad temporal que resultarn de aplicar durante 2011 el sistema para
valoracin de los daos y perjuicios causados a las personas en accidentes de circulacin. En los
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restantes supuestos de sndromes psiquitricos no existen previsiones en el Baremo, fuera de las
reglas generales, para concretar la puntuacin.
Pues bien, la propuesta pretende facilitar instrumentos hbiles para aquilatar mejor la indemnizacin,
evitando as la relativa inseguridad que surge de la aplicacin del Baremo.
Al efecto, se tiene en consideracin en primer lugar que la intensidad del padecimiento no solo ha de
ser elemento esencial de valoracin, sino que adems ha de ser de alguna forma mensurable,
circunscribiendo el arbitrio judicial, pero tambin el pericial, a sus justos trminos. Todo ello late en la
lgica del Baremo: (i) Recordemos que en la valoracin del dao, precisamente para garantizar su
indemnidad, se impone la toma en consideracin de todas las circunstancias concurrentes en el
caso, aun las excepcionales (apartado 1.7), siendo as que la puntual apreciacin de los sntomas de
cada padecimiento conforme al CIE 10 en nmero y frecuencia-, se antoja como opcin conforme a
aquella lgica; (ii) Es ello, adems, lo que surge de las reglas del Baremo sobre puntuacin de
secuelas: aunque la norma est pensando en secuelas fsicas, referirse al grado de limitacin o
prdida de funcin (apartado 2,b) significa en ste mbito valorar nmero y frecuencia de sntomas;
(iii) Por su parte, con rotunda expresividad, entre las reglas de desarrollo de la Tabla VI ya hemos
dicho que aparece previsto la norma segn la cual la puntuacin otorgada a cada secuela, segn
criterio clnico y dentro del margen permitido, tendr en cuenta su intensidad y gravedad desde el
punto de vista fsico o biolgico-funcional.
En este mismo sentido, tampoco estar de ms recordar que la citada Resolucin 75/7 del Comit de
Ministros del Consejo de Europa establece en su principio 12 que los dolores fsicos y los
sufrimientos psquicos deben ser indemnizados en funcin de su intensidad y duracin.
Pero en segundo lugar, tambin ha de tenerse presente que el concepto de secuela es
esencialmente funcional, no esttico. De aqu que, con el mismo valor porcentual, deba ponderarse la
influencia que el padecimiento surta sobre las actividades habituales habituales y cotidianas de la
vctima y sobre su capacidad laboral. Tambin ello aparece expresamente recogido en el Baremo, ya
como elemento para calificar la entidad de los trastornos orgnicos de la personalidad, ya como
factor de correccin general de la Tabla IV. En realidad lo que se pretende es generalizar a todos los
padecimientos descritos en el Baremo tal sistema de graduacin, aun a riesgo de vulnerar el principio
de legalidad ya que la propuesta parte de la idea de someter tambin todo el arco de los citados
trastornos orgnicos de la personalidad al nuevo diseo de valoracin. Quizs el establecimiento de
un sistema nico de graduacin del dao psquico y una mejor contemplacin de los efectos sobre el
perjudicado, en tanto se incluyen, como se ha dicho, tanto los que ataen a la actividad habitual
como a la vida laboral, as lo justifique.
Por lo dems, la propuesta, como no poda ser menos, es compatible con la posterior aplicacin de
los factores acumulativos de correccin por perjuicios econmicos, daos morales, incapacidad para
la ocupacin habitual (ntese que solo a ella se refiere el citado factor, como ensea la citada
sentencia del Tribunal Supremo de 25/marzo/2010: El factor de correccin por incapacidad
permanente parcial, total o absoluta ha sido interpretado por algunos como un factor que tiene por
objeto resarcir el perjuicio patrimonial ligado a los impedimentos permanentes de la actividad laboral.
Sin embargo, esta opinin es difcilmente admisible con carcter absoluto, pues la regulacin de este
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factor demuestra que tiene como objeto principal el reparar el dao moral ligado a los impedimentos
de cualesquiera ocupaciones o actividades, siempre que merezcan el calificativo de habituales. En
efecto, en la enunciacin del factor de correccin se utiliza el trmino "ocupacin o actividad habitual"
y no se contiene ninguna referencia a la actividad laboral del afectado), gran invalidez, adecuacin
del domicilio y/o vehculo propio y prdida del feto.
De hecho, es ello lo que ocurre en la versin actual del Baremo y en nada perjudica tal forma de
proceder al llamado principio de absorcin, esto es, a la necesidad en que se ve el intrprete del
Baremo de englobar de forma lgica y coherente en una sola secuela las consecuencias necesarias
de otra ms amplia y que ya ha sido valorada y que hoy se contiene en las reglas generales de la
Tabla VI (Una secuela debe ser valorada una sola vez, aunque su sintomatologa se encuentre
descrita en varios apartados de la tabla, sin perjuicio de lo establecido respecto del perjuicio esttico.
No se valorarn las secuelas que estn incluidas y/o se deriven de otra, aunque estn descritas de
forma independiente), en tanto que no se trata de duplicar la valoracin de una misma secuela, sino
de ponderarla con toda la intensidad que permite el propio Baremo.
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97
FEPSM

5
La patologa psiquitrica postraumtica en los distintos mbitos jurisdiccionales
E. ANGLADA FORS
INTRODUCCIN:
La ponencia que este ao se me ha encomendado, en funcin de la temtica genrica que engloba
su ttulo, puede ser de una amplitud realmente extensa, vasta e incluso desmesurada, que podra dar
lugar a un tratado sobre diversas y heterogneas patologas y descompensaciones personales que
emanan y derivan de relaciones familiares conflictivas.
No obstante ello, dada la imposibilidad de abarcar las muchas y variadas patologas psicolgicas y/o
psiquitricas que devienen del mbito familiar y en concreto del Derecho de Familia, centrar la
presente ponencia en los efectos negativos que pueden y suelen sufrir los hijos menores de edad
ante situaciones beligerantes por parte de sus progenitores como consecuencia de la ruptura de la
relacin de pareja, es decir, me referir a las INTERFERENCIAS PARENTALES que padece/n el/los
hijo/s (aunque en la ponencia utilice habitualmente el trmino hijo en singular, el mismo debe
entenderse que abarca y engloba tanto a la pluralidad, cuando exista ms de uno en iguales
circunstancias -hijos-, como a ambos gneros -hijo/hija-) por parte de uno o de los dos progenitores
y/o de su entorno.
Dicho esto y antes de profundizar en su estudio, estimo preciso apuntar que, como quiera que la
ruptura familiar en nuestro pas, especialmente en la ltima dcada, se ha convertido en una realidad
cotidiana, todos los operadores del mundo del derecho, de la psicologa y de la psiquiatra, que, de
alguna u otra forma, participamos o hemos de intervenir en estas situaciones, debemos procurar de
favorecer la adaptacin de los menores al nuevo contexto y prevenir, en la medida de lo posible, la
aparicin de dificultades o trastornos psicopatolgicos que interfieran en su correcto desarrollo y
evolucin. Para ello, lo ideal o deseable y que viene a representar el mejor inters del menor, es, a
pesar de la ruptura y separacin de la pareja, el contacto continuado con los dos progenitores y que
ambos se impliquen en la vida de los hijos a fin de favorecer y conseguir, cuanto antes, una mejor
adaptacin de stos a la nueva realidad familiar.
Este anhelo -conveniencia de que el hijo menor de edad mantenga inclume su relacin con sus
referentes primarios-, no deja de ser, no obstante, slo esto, un deseo y no una realidad, pues en la
mayora de los supuestos, en que los progenitores acuden a la va contenciosa, para resolver sus
diferencias, y especialmente en lo concerniente a la custodia y visitas de los hijos, lo cierto es que, en
un porcentaje muy elevado de casos, que llega a superar, segn las estadsticas, el 70%, nos
encontramos con lo que, genricamente se conoce como INTERFERENCIAS PARENTALES, que
evidencian la constatacin de conductas y/o actitudes que perjudican la relacin del menor con uno
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FEPSM

de sus progenitores. En el extremo ms lesivo para el hijo o hijos, se encuentran las interferencias
sistemticas, esto es: la problemtica conocida como Sndrome de Alienacin Parental (SAP), al que
luego me referir de forma ms detallada.
Pues bien, antes de desarrollar los aspectos ms trascendentes y severos de la repercusin sobre
los hijos derivados de los procesos de ruptura convivencial de sus progenitores, creo conveniente y
necesario efectuar una breve pincelada acerca de algunas de las posiciones perturbadoras y
patgenas en las que a menudo se encuentran inmersos los hijos tras una separacin traumtica de
sus padres, y, en muchos casos, antes y durante la misma.
As, siguiendo la clasificacin que recoge MARK BEYEBACH, con el aadido de algunas otras que
devienen de mi experiencia profesional, se pueden articular las posiciones relacionales de los
hijos en los trminos siguientes:
99
El hijo escindido: Con harta frecuencia los hijos de padres divorciados se ven
obligados a actuar ante cada progenitor (y a veces tambin ante la familia de
ste), como si el otro no existiese. Como afirman FERNNDEZ ROS Y GODOY
FERNNDEZ, en tales supuestos, el hijo no ha recibido el permiso psicolgico
de un progenitor para relacionarse libremente y querer al otro. El resultado es
que mina su autoestima y su seguridad personal.
El hijo mensajero: Los progenitores recurren al hijo para comunicarse entre ellos.
Ej.: Dile a tu madre que no puedo recogerte maana a las 8, que ir a buscarte
pasado maana. Dice mam que est harta de que no laves mi ropa cuando
estoy contigo. Aunque es probablemente una de las posiciones ms habituales
en la prctica, ciertamente es una forma muy desafortunada de eludir la
necesaria comunicacin entre los padres y de implicar al hijo en el conflicto
post-divorcio. Tiende a generar en el hijo una gran ansiedad, amn de acarrear
el efecto negativo del poder que tal posicin le proporciona.
El hijo espa: Es un grado ms del hijo mensajero. En este supuesto, uno o

ambos progenitores se valen del menor para averiguar detalles de la vida de su
ex-pareja, a menudo incluso de carcter ntimo. Ej.: Cmo est con su
nuevo/a compaero/a? Se besan mucho?. El hijo se ve colocado en un
conflicto de lealtades, especialmente cuando percibe que quien le sonsaca
puede utilizar la informacin contra el otro progenitor, a nivel emocional o
incluso a nivel legal. La ansiedad, el mutismo y la desconfianza son posibles
resultados.
El hijo colchn: En tal caso, el hijo asume la responsabilidad de tratar de

minimizar el conflicto entre sus progenitores, algo que probablemente ya
intentaba realizar antes de la ruptura. Si alguno de sus padres critica al otro es
l quien asume la culpa. Esta posicin obliga al hijo a una hipervigilancia
constante. Al final, es el hijo quien, desde el punto de vista emocional, se lleva
todos los golpes.
FEPSM
100
El hijo edredn: Se trata del hijo parentalizado que intenta proteger, consolar,
reconfortar al progenitor al que percibe como ms dbil (y que a menudo est
utilizando una posicin de vctima precisamente para atraer al hijo). En
demasiadas ocasiones, el hijo o la hija llegan a suplantar el papel del otro
progenitor, actuando como pequeos mariditos o mujercitas. El problema de
esta posicin es que se da al menor una responsabilidad excesiva para su nivel
de desarrollo, obligndole a veces a actuar como un adulto en miniatura, en
vez de seguir viviendo de acuerdo con su etapa de nio. La
hiperresponsabilidad, la obsesividad y la ansiedad pueden ser el resultado. Si el
hijo no llega a la altura que se espera de l, se sentir culpable.
El hijo bate de beisbol o pelota de tenis: Con este calificativo suele referirse al
hijo al que cada uno de sus progenitores directamente utiliza como arma
arrojadiza para agredir al otro progenitor. El hijo, en tal caso, sale siempre
perjudicado en la prctica del da a da. Pero es que, adems, acaba
aprendiendo que sus necesidades son relegadas en virtud de la pelea entre sus
progenitores. El mensaje de t no importas repercute en la autoestima y
confianza del hijo.
El hijo invisible: Se trata del hijo que es ignorado por uno de sus progenitores,
generalmente el no custodio, que bsicamente lo abandona. En la mayora de
los casos, el abandono psicolgico del hijo es, o bien consecuencia del
desapego o la irresponsabilidad del progenitor no custodio, o bien el resultado
del alejamiento al que le somete el progenitor custodio. Puede ser un paso ms
de la situacin anterior: un progenitor castiga a su ex-pareja tomando la
represalia de despreciar e ignorar el hijo comn.
El hijo subversivo subvencionado: En este supuesto, uno de los progenitores

alienta y promueve la indisciplina, desobediencia e incluso agresividad del hijo
hacia el otro progenitor. La forma ms habitual de esta situacin es el de una
madre custodia que ve su autoridad parental cuestionada por el hijo, al que el
padre no slo no controla, sino que le anima en su enfrentamiento con la
madre. El resultado suele ser hijos descontrolados, agresivos e incluso
antisociales.
El hijo alienado: Slo decir aqu, dado que el Sndrome de Alienacin Parental
(SAP) lo tratar seguidamente con mayor profundidad, que el hijo alienado es
aqul que rechaza absolutamente al progenitor no custodio y se niega a
mantener contacto con l, debido a la obstaculizacin que de la relacin entre
ambos realiza de forma totalmente injustificada el progenitor custodio. La
experiencia profesional nos ensea que, con demasiada frecuencia, uno de los
padres (por lo general la madre, que es quien ostenta mayormente la custodia)
maniobra de forma activa para distanciar al hijo del otro progenitor, indisponerle
contra l y finalmente conseguir que se rompa el vnculo entre ambos. A
menudo por el error de confundir el papel conyugal con el parental (Como
FEPSM

l/ella ha sido tan mal marido/esposa para m, no puede ser buen padre/madre
para mi hijo), en otras ocasiones por la simple incapacidad de compartir al hijo
o incluso por el deseo de seguir atacando al otro progenitor privndole del hijo,
el progenitor custodio utiliza toda una serie de maniobras ms o menos sutiles
para transmitir una imagen negativa del otro progenitor, sembrar dudas sobre el
afecto que tiene a su hijo, interferir en la relacin entre ambos o, directamente,
descalificar al padre no custodio. El resultado final es que el nio termine
rechazando al progenitor no custodio y negndose a estar con l. Lo peor de
esta victoria del progenitor custodio es que aparentemente la decisin de no
ver al otro progenitor ser del hijo, que as no slo acaba privado de contacto
con uno de sus progenitores, sino que adems se le carga con la
responsabilidad por ello. Queda as abonado el terreno para una terrible
culpabilizacin posterior.
Slo aadir en este punto, que en estos juegos relacionales, el hijo -en sus distintas etapas, tanto
en la niez como en la adolescencia- tiene siempre las de perder, dado que, de una parte, no
dispone de los recursos intelectuales y relacionales de los que s suelen disponer sus padres, y, de
otra, no tiene ninguna escapatoria de la situacin social/familiar en la que se encuentra inmerso,
pues, por mucho que lo intente, el hijo no puede mantenerse apartado o neutral. Si continua la batalla
entre sus progenitores se ver obligado a tomar partido, aunque sea de forma alternativa, por una de
las partes.
SNDROME DE ALIENACIN PARENTAL:

El SAP fue descrito por primera vez como tal por el psiquiatra infantil Richard A. Gardner en 1985.
Sin embargo, debo apuntar que la problemtica planteada por l, ya no era en absoluto nueva por
aqul entonces. Otros estudiosos de la materia haban recogido con anterioridad el concepto bsico
que implica tal interferencia parental, bajo otras denominaciones, ms o menos afines, como
Sndrome de Medea (Wallerstein y Blakeslee, 1989), Sndrome de la Madre maliciosa (Turkat,
1994), o Programacin Parental en el Divorcio (Clawar y Rivlin, 1991), entre otros.
Bsicamente, la problemtica, segn todos dichos autores, se caracterizara por la presencia en
nios y adolescentes de emociones, actitudes y comportamientos de rechazo hacia uno de los
padres y/o su familia extensa, con origen en un proceso de mediatizacin por parte del otro
progenitor y/o la familia extensa de esa relacin.
A pesar de que un principio, Gardner, situaba la ocurrencia del desorden en el marco de procesos de
divorcio con alta judicializacin, lo cierto es que, tal y como han hecho notar otros autores (Baker,
2005 y 2006), el fenmeno puede producirse en separaciones no judicializadas e incluso en familias
intactas. Sin embargo, cuando se produce en el marco de un proceso de divorcio contencioso y
singularmente cuando ste sea extremadamente conflictivo, es cuando crecen los riesgos para los
hijos y en especial, tambin, los asociados a un mal abordaje de la problemtica que padecen o
puedan padecer stos, y de ah que sea realmente necesaria e indispensable la colaboracin
interdisciplinar entre profesionales de distintos mbitos, como los del mundo del Derecho -abogados
101
FEPSM

y jueces (de Familia)-, de la Medicina -psiquiatras- y de la Psicologa -singularmente psiclogos
forenses-.
Antes de entrar de lleno en su anlisis, es sealar, con carcter previo, que el Sndrome de
Alienacin Parental (SAP) es un trmino cuyo uso ha sido y es muy debatido en todos los mbitos,
incluso en el judicial. En algunos foros se escuchan voces en contra de este fenmeno. El trmino en
s es polmico y como sndrome no es universalmente aceptado por psiquiatras, psiclogos,
terapeutas, abogados y jueces.
Curiosamente, hay fervientes defensores del mismo, a la vez que apasionados detractores de l,
hasta el punto de que la comunidad mdica y psicloga internacional, por lo general, ha rechazado el
carcter cientfico del SAP. As, entre otras:
La Organizacin Mundial de la Salud no ha aceptado su existencia ni ha

permitido su inclusin en CIE-10, clasificacin internacional de enfermedades y
problemas de salud, incluidos los trastornos mentales y del comportamiento.
El DSM-IV, directorio de enfermedades mentales, le ha negado su inclusin en el

mismo.
La Asociacin Espaola de Neuropsiquiatra advierte que el SAP puede generar

un gran desamparo en los hijos.
La Asociacin Americana de Psicologa se ha negado a aceptarlo, habiendo

declarado al respecto que trminos como alienacin parental, pueden usarse
para culpar a las mujeres del miedo o la ira comprensible de los/as nios/as
hacia el padre violento.
La Asociacin Americana de Psiquiatra tambin se ha mostrado contraria a su

admisin como trastorno mental.
No obstante ello, la prctica cotidiana en los Juzgados de Familia -todo y existir una tendencia a
evitar cada vez ms la utilizacin del trmino SAP en el mbito forense, tanto por un numeroso grupo
de psiclogos como de jueces-, demuestra de forma palmaria y evidente que algunos progenitores
dificultan u obstaculizan de una manera injustificada el desempeo del rol parental del otro
progenitor.
Por ello, coincidiendo el autor de la presente ponencia, con otros compaeros Magistrados de
distintas comunidades autnomas, que este sndrome, llmese como se llame o se le denomine
como se estime mejor o ms conveniente (algunos, como BOLAOS CARTUJO lo estudian bajo la
terminologa de SAF -Sndrome de alienacin familiar- y otros, como SERRANO CASTRO proponen
la denominacin de ILAV -Interferencia lesiva del afecto filial-), en realidad existe y se da, sin duda
alguna, cual antes se ha indicado, especialmente en los contextos de custodia disputada o de
disconformidad en el rgimen de visitas entre los hijos y el progenitor no custodio, en los que el
progenitor que resta con el hijo lo manipula, bien de forma manifiesta, bien de forma sutil, aunque
102
FEPSM

siempre perversa, con el objetivo de impedir, sin motivo justificado, la relacin de ste con el otro
progenitor, hasta el extremo de conseguir que llegue a odiarlo.
Los distintos autores que han estudiado el SAP, entre otros, GARDNER, DUNNE y HEDRICK,
WALSH y BONE, VESTAL, KELLY y JOHNSTON, VASSILIOU y CARTWRIGHT, STOLZ y NEY,
TURKAT, BAKER, han descrito diferentes motivos por los que el progenitor alienante puede
pretender alejar a sus hijos del otro. Los ms relevantes suelen ser:
Incapacidad para aceptar la ruptura de pareja.
Intentos de mantener la relacin a travs del conflicto.
Deseos de venganza.
Evitacin del dolor.
Autoproteccin.
Miedo a perder los hijos o a perder el rol parental principal.
Deseos de control exclusivo, en trminos de poder y propiedad, de los hijos.
Tambin se ha hipotetizado para la consecucin de tal propsito, en la existencia de alguna patologa

previa, en la posibilidad de una historia anterior personal de abandono, alienacin, abuso fsico o
sexual o incluso prdida de identidad.
Entrando ya de lleno en el examen de la susodicha anomala parental, esto es, el denominado y
conocido, an en la actualidad, como SAP, es de resear los sntomas primarios que se observan o
detectan en los hijos que lo padecen, siguiendo los parmetros expuestos por GARDNER, entre los
que destaca:
103
Campaa de desaprobacin o de denigracin: El hijo manifiesta odio hacia

uno de sus progenitores de forma insistente, tanto a travs de actos como de
verbalizaciones.
Dbiles o irracionales justificaciones para el desprecio: El hijo da

explicaciones poco crebles y argumentaciones absurdas para justificar el
rechazo.
Ausencia de ambivalencia: El hijo radicaliza sus sentimientos. Ve al padre

amado y al odiado como la cara y la cruz de una moneda, o sea, uno
siempre es bueno y el otro siempre es malo.
FEPSM
Fenmeno del pensador independiente: Autoafirmacin del hijo respecto a

su actitud de rechazo. Su decisin y sus sentimientos son propios y no
inducidos, ni influenciados, por nadie.
Apoyo deliberado y reflexivo: El hijo defiende de forma activa e incondicional

las afirmaciones del progenitor alienador en el conflicto familiar.
Ausencia de culpabilidad: El hijo se mantiene totalmente indiferente ante los

sentimientos del progenitor alienado.
Presencia de escenarios o argumentos prestados: El hijo reproduce en su

discurso sucesos, situaciones que no ha vivido l directamente, utilizando, a
menudo expresiones o relatos que pertenecen al progenitor alienador.
Generalizacin a la familia extensa: El hijo extrapola el rechazo o el odio a

los miembros de la familia y/o del entorno o red social del progenitor
alienado.
Otros autores, adems de los ocho indicadores descritos por GARDNER, han sugerido los siguientes
(WALDRON y JOANIS):
Contradicciones: Suele haber contradicciones entre las propias declaraciones del hijo y su
narracin de los hechos histricos.
Informacin innecesaria: El hijo tiene datos e informacin inapropiada y superflua sobre la

ruptura de sus padres y sobre el proceso legal.
Sensacin de urgencia: El hijo muestra una dramtica sensacin de premura y fragilidad.

Todo parece tener importancia de vida o muerte.
Ausencia de pensamiento: El hijo tiene una marcada ausencia acerca de las relaciones.
Sentimiento de restriccin afectiva: El hijo demuestra un sentimiento de restriccin en el

permiso para amar y ser amado.
Siguiendo a GARDNER, ste considera que el SAP se trata propiamente de un lavado de cerebro,
al cual uno de los progenitores -generalmente la madre (aunque en los ltimos estudios por l
realizados, hacia finales de la anterior dcada, viene a indicar que cada vez ms se va
aproximndose el porcentaje de alienados entre padres de ambos sexos)-, somete al hijo en contra
del otro progenitor, logrando de este modo alienar, quitar a ese progenitor de la vida del hijo, hasta
hacerlo desaparecer, esto es, programarle conscientemente en contra del otro padre. Ello puede
hacerse de manera directa, detallndole comportamientos y conductas negativas del progenitor
(ej. tu padre -madre- es un alcohlico, tu padre -madreno se preocupa de ti, tu padre -madreno te quiere, por culpa de tu padre -madreno tenemos dinero para comer y vestir) o tambin de
forma indirecta (ej. podra decirte cosas de tu padre -madre- que te impresionaran, pero no te las
104
FEPSM

digo porque no quiero que tengas una mala imagen suya, debes ir a visitar a tu padre -madreporque de lo contrario nos llevar al juzgado). Otro modo de lograr esta alienacin es mudndose de
ciudad, o incluso de pas, con la nica motivacin y finalidad de que el hijo no vea al otro progenitor,
lo que puede llegar a configurar, adems, si se realiza con total desconocimiento por parte de ste y
la desaparicin de aqul con el hijo de ambos, una sustraccin ilcita o un secuestro del menor.
As, en lo concerniente a las tcnicas para conseguir la alienacin, como acabo de apuntar,
pueden ser muy diversas y abarcan un amplio espectro de estrategias que van de lo ms
descarado a lo ms subliminal. El progenitor alienante (o aceptado en la terminologa de
BOLAOS) puede simplemente negar la existencia del otro progenitor o etiquetar al hijo como frgil y
necesitado de continua proteccin, generando una estrecha fidelidad entre ambos. Puede
transformar las diferencias normales entre los padres en trminos de bueno/malo o
correcto/incorrecto, convertir pequeos comportamientos en generalizaciones y rasgos negativos,
poner al hijo en medio de la disputa, comparar buenas y malas experiencias con uno y otro,
cuestionar el carcter o estilo de vida del otro, contar al hijo la verdad sobre los hechos pasados,
ganarse su simpata, hacerse la vctima, o promover miedo, ansiedad, culpa o amenazas en el hijo.
Tambin puede tener una actitud extremadamente indulgente o permisiva con ste.
La mayora de los autores han descrito al progenitor alienado como vctima pasiva del progenitor
alienante. DUNNE y HEDRICK precisan que los hijos son susceptibles a la alienacin cuando
perciben que la supervivencia emocional del progenitor alienante o la supervivencia de sus relaciones
con l dependen de su rechazo hacia el otro progenitor. Y WARSHAK enfatiza la influencia de la
constitucin de nuevas parejas en la aparicin del SAP y describe dinmicas familiares que incluyen
celos, ofensas narcisistas, deseos de venganza, sentimientos de competencia
Pues bien, en funcin de la gravedad de la instauracin de la sintomatologa descrita, el SAP, segn
GARDNER, se concretara en tres niveles de expresin, que define como: ligero, moderado y
severo, con diferentes intensidades de manifestacin de los sntomas.
As, en el tipo ligero, la alienacin es relativamente superficial y los hijos bsicamente cooperan con
los encuentros, aunque estn intermitentemente crticos y disgustados. No siempre estn presentes
los ocho sntomas primarios. Durante las estancias con el progenitor no custodio su comportamiento
es bsicamente normal.
En el tipo moderado, la alienacin es ms importante, los hijos estn ms negativos e irrespetuosos
y la campaa de denigracin puede ser casi continua, especialmente en los momentos de transicin,
donde los hijos aprecian que la desaprobacin del progenitor alienado es justo lo que el alienador o
alienante desea or. Los ocho sntomas suelen estar presentes, aunque de forma menos dominante
que en los severos. El progenitor alienado es descrito como totalmente malo y el alienante como
totalmente bueno. Los hijos defienden que no estn influenciados. Durante las visitas tienen una
actitud oposicionista y pueden incluso destruir algunos bienes del progenitor no custodio.
En el tipo severo, los contactos pueden ser imposibles. La hostilidad de los hijos es tan intensa que
pueden llegar incluso a la violencia fsica. GARDNER describe a estos hijos como fanticos
desarrollando un vnculo paranoide con el progenitor alienador, hasta el punto de que se encuentran
involucrados con ste en una relacin de folie a deux. Los ocho sntomas estn presentes con total
105
FEPSM

intensidad. Si se fuerzan los encuentros, los hijos pueden escaparse, quedarse totalmente
paralizados o mostrar un abierto y continuo comportamiento oposicionista y destructivo.
En cuanto al abordaje para la resolucin del SAP depende, obviamente, del tipo o grado de
alienacin.
En los casos ligeros, no suele ser necesaria una intervencin teraputica, ni legal, especfica. En la
mayora de las ocasiones el problema se soluciona con una decisin judicial que confirme la custodia
del progenitor alienante o aceptado y reafirme la continuidad de las visitas con el otro progenitor.
En los casos moderados, GARDNER plantea la necesidad de que el tratamiento sea ordenado por el
juzgado, y el terapeuta tenga un contacto directo con el juez. Su modelo prev la utilizacin de
estrategias teraputicas autoritarias y un manejo de la confidencialidad que permita al terapeuta
revelar al juzgado la informacin que sea precisa en caso de necesidad. El mtodo requiere la
existencia de una postura judicial clara respecto a las posibles sanciones en caso de que el
progenitor alienante boicotee el proceso.
En los casos severos, la propuesta de GARDNER consiste en separar al hijo del domicilio del
progenitor alienante y colocarlo en el del progenitor alienado. Obviamente, este cambio tiene que ser
decidido judicialmente. Tras l, debe haber un perodo de descompresin durante el cual no hay
ningn tipo de contacto entre el alienante y el hijo. El tiempo de transicin debe ser monitorizado por
un terapeuta judicial, que debe permanecer en contacto directo y constante con el juez. Despus
del tiempo necesario, los contactos entre el que fue progenitor alienante y el hijo se irn
incrementando progresivamente, evitando nuevas reprogramaciones.
Fiel exponente de un supuesto de interferencia parental, fue el que dio lugar a la sentencia,
calificada de pionera en esta materia, dictada en fecha 14 de junio de 2007, por el Juzgado de
Primera Instancia nmero 4 de Manresa (Barcelona), cuya Magistrada, siguiendo la proposicin del
terapeuta judicial, tras declarar el divorcio de los consortes en litigio, adopt como medidas o efectos
complementarios del mismo, los siguientes:
Atribucin de la guarda y custodia de la menor Judith al padre, suspensin del derecho de
comunicaciones y visitas de la demandada y la familia materna con la menor por un perodo mnimo
de seis meses, hasta tanto en ejecucin de sentencia, previa acreditacin del estado de la menor e
informe de los profesionales designados, pueda restablecerse el contacto con la menor.
La nia pasar a residir en el domicilio de los abuelos paternos y durante el primer mes el padre
acudir al mismo a visitar a su hija en horario que no interfiera las obligaciones escolares de la nia.
El padre, durante este periodo de un mes, no podr pernoctar en el domicilio de los abuelos
paternos. A partir de ese periodo de un mes, y tras evaluar el dictamen de los especialistas se podr
acordar si se considera oportuno que la nia pase a vivir en el domicilio del padre.
Dicha resolucin, aunque fue revocada en parte, por la sentencia de la Seccin 18 de la Audiencia
Provincial de Barcelona, de fecha 17 de abril de 2008, en cuanto acord, en su parte dispositiva, el
restablecimiento de forma inmediata del contacto madre-hija, con la fijacin de un rgimen de visitas
determinado confirmndose la sentencia de instancia en sus restantes efectos y pronunciamientos,
106
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ello vino motivado, de una parte, por el resultado de los nuevos dictmenes periciales practicados en
la segunda instancia, en cuyas conclusiones los peritos expresaron que no podan afirmar con
rotundidad la existencia de SAP, y, de otra y singularmente por el tiempo transcurrido sin existir
contacto alguno entre madre e hija -10 meses-, as como la buena evolucin de la terapia en su da
acordada, expresando aqulla en sus Fundamentos de Derecho (que se transcriben en la parte que
aqu interesa), por lo que respecta a la custodia de la menor:
atribuyendo la guarda y custodia de la hija de los litigantes, Judit, al padre, manteniendo el actual
statu quo, pues la nia, quien acepta ya a ambos progenitores, se encuentra bastante estabilizada
en este momento, aunque precise proseguir con la terapia para aprender a introducir en su vida la
triangulacin familiar y superar la dualidad relacional que haba venido viviendo anteriormente
cuando habitaba en casa de su madre, la cual, como ha reconocido el Ministerio Fiscal e incluso su
propia direccin letrada en el acto de la vista de la apelacin, no hizo el esfuerzo suficiente y
necesario para preservar la figura paterna, consintiendo que la nia no viera a su padre biolgico,
dndole un poder de decisin totalmente desmesurado, mientras que ste, por contra, desde que
mora con l, le marca mucho ms los lmites a seguir e intenta responsabilizar a Judit en mayor
medida, como han manifestado los peritos judiciales del equipo multidisciplinar del Departament de
Psiquiatra Infantil del Hospital de Sant Joan de Du, lo cual se estima ms que suficiente para
mantener la custodia de la nia a favor del padre, mxime cuando, de una parte, el cambio en su da
realizado por la Juzgadora en el auto de medidas provisionales estaba justificado, al amparo de lo
dispuesto en el artculo 776, 3. de la L.E.C., y, de otra, que un nuevo cambio de guarda en el
momento actual podra resultar perjudicial para el desarrollo de la menor, quien precisa de
tranquilidad y bienestar en esta concreta etapa de su vida, para llegar a conseguir, antes de entrar en
la adolescencia, un pleno equilibrio psico-afectivo y emocional.
con independencia de que en un primer momento hubiere habido o no una actitud manipuladora,
impeditiva u obstaculizadora por parte de la madre para que la nia no tuviera relacin alguna con su
padre, lo cual no ha quedado suficientemente acreditado con todo lo actuado ha quedado del todo
punto demostrado
- Una actitud de la madre -y del entorno materno- poco colaboradora y complaciente con su
hija para que la nia, tras la ruptura de la convivencia, no viera a su padre biolgico, hasta el punto
de que el propio Ministerio Pblico, tras haber intentado el rgano jurisdiccional a quo -durante un
perodo muy prolongado en el tiempo y utilizando todos los medios a su alcance-, que se llevara a
cabo un rgimen de visitas padre-hija, solicit, en el procedimiento de medidas provisionales
coetneas al divorcio, el cambio de custodia de la menor, y que sta fuera otorgada al padre, cosa
que as acord la Juzgadora de Instancia, mediante Auto de fecha 5 de diciembre de 2006, en el que
se razonaba la necesidad del cambio del rgimen de guarda y custodia, debido al incumplimiento
reiterado por parte de la madre guardadora de las obligaciones derivadas del rgimen de visitas a
disfrutar por el progenitor no custodio, a tenor de lo estatuido en la norma contenida en el artculo
776, 3. de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
107
FEPSM

- Un comportamiento impulsivo y contrario a los intereses de la nia, llevado a trmino por
la madre -y los abuelos maternos- de la misma, quien, en vez de cumplimentar de forma voluntaria lo
acordado por la Juez en la indicada resolucin, desapareci de su domicilio junto a la menor y la tuvo
sin escolarizar durante los prcticamente seis meses que estuvieron en paradero desconocido. Con
anterioridad a este evento, la madre haba ya permitido a su hija que no acudiera algunos viernes al
colegio, por el hecho de que sta le haba comentado que tena miedo de que su padre -a quien
nombraba por su nombre de pila, Jess- fuera a buscarla al centro escolar.
- Un cambio en los roles familiares, motivado por la conducta condescendiente e indulgente
de la madre, en su condicin de progenitor custodio, la cual, a fin de evitar posibles enfados con su
hija, permita que sta tomara decisiones que no le correspondan por su edad, lo que, en definitiva,
ha venido a crear un riesgo evolutivo y una confusin acerca de la situacin psicoafectiva y relacional
de la menor, y ello mxime cuando la nia -sea por el motivo que fuere- llamaba al actual compaero
sentimental de su madre, papa Enric -a quien quiere mucho, lo que no ocurre con Jess-, tal como
ella misma manifest en la prueba de exploracin judicial.
Al respecto, la Sala quiere significar que, entre las varias funciones del progenitor custodio
se encuentra la de lograr fomentar y potenciar la relacin de los hijos con el otro progenitor, para que
as stos, con la triangulacin absolutamente necesaria puedan lograr un adecuado desarrollo
psicolgico de su personalidad. El/la/los/las hijo/a/os/as debe/n conocer e interiorizar las figuras que
corresponden a sus padres biolgicos, tanto la paterna, como la materna, las cuales no deben ser
nunca sustituidas, ni suplantadas, por las de las nuevas parejas sentimentales de uno u otro, como,
al parecer, ha acontecido en el caso examinado, pues, al permitir la madre de Judit, que dijera papa
a su actual pareja, no ha hecho sino coadyuvar a mantener la confusin relacional de la hija, por lo
que se refiere a un dato tan trascendente, como es, el saber, sin duda alguna, quien es realmente su
padre biolgico, pues, no puede olvidarse, ni ignorarse, y ello se insiste, por ser fundamental, tal
como ha explicitado la psicloga Sra. Petitb en el acto de la vista de la apelacin, que cada persona
tiene un rol concreto dentro de la familia, el cual debe quedar fijado y establecido con absoluta
claridad para la menor, quien debe asimilar que los respectivos compaeros sentimentales de sus
progenitores, por bien que acten correctamente y muestren cario hacia ella, no son ms que la
nueva pareja de su padre o de su madre biolgica y que estos ltimos, tanto uno, como otra, nunca
dejarn de ser, ni perdern la condicin de progenitores.
Y en lo concerniente al restablecimiento del contacto madre-hija y a la fijacin de un
rgimen de visitas entre ambas, se razon de la siguiente manera:
siguiendo las directrices del equipo del Hospital de Sant Joan de Du, acerca de que ya
es el momento de empezar a normalizar las relaciones de la nia con sus progenitores, para que la
menor pueda empezar a progresar y a madurar como persona, y acogiendo la peticin formulada,
con carcter subsidiario, por el Ministerio Fiscal en el acto de la vista del recurso, para el caso de que
se mantuviera la guarda y custodia de Judit con el padre, como as se efecta por el Tribunal, se fija
ya un rgimen de visitas de la nia con su madre, establecindose como tal, el siguiente: fines de
semana alternos, desde las 10 horas del sbado hasta las 20 horas del domingo, y mitad de los
perodos vacacionales escolares de verano, Navidad y Semana Santa, con realizacin de terapia
psicolgica a la hija y orientacin a sus progenitores, que deber llevarse a cabo por el equipo
108
FEPSM

multidisciplinar del Departament de Psiquiatra Infantil del Hospital de Sant Joan de Du, la cual
deber iniciarse de forma inmediata y con seguimiento de las visitas por parte del SATAF, cuyos
tcnicos, tanto de uno como de otro equipo, debern emitir respectivos informes trimestrales al
Juzgado de Manresa de procedencia, cuya Juez, a la vista del resultado de la terapia y de los
informes de seguimiento, podr ampliar, tras el perodo vacacional estival, si lo estima beneficioso
para la menor, el rgimen de comunicacin y contacto a favor de la madre, en trmite de ejecucin
de sentencia, en el bien entendido que, si no surge problema alguno, dado que Judit manifest, ante
el psiquiatra Dr. Gabaldn y la psicloga Sra. Petitb del equipo de Sant Joan de Du que no
encuentra diferencia alguna entre permanecer con el padre o con la madre, as como expres su
voluntad de estar tres das con un progenitor y cuatro das con el otro, ha de tenderse, lgicamente,
a la consecucin, en un futuro ms o menos inmediato, de una custodia compartida, que en la
prctica sera lo deseable y redundara, obviamente, en beneficio de la nia. El rgimen de visitas
fijado por la Sala se iniciar el fin de semana correspondiente a los das 26 y 27 de abril del ao en
curso.
Finalmente el Tribunal, aunque en la actualidad exista una mejor disposicin en los dos
progenitores, debido a la situacin de conflicto habida entre ellos durante un prolongado perodo de
tiempo, considera preciso exhortarles para que colaboren y faciliten al mximo el cumplimiento del
rgimen de visitas establecido, posibilitando el buen funcionamiento del mismo, actuando con la
flexibilidad conveniente, necesaria y suficiente en beneficio de su propia hija, que precisamente se ha
convertido en vctima de la desunin y litigiosidad de sus padres, quienes deben intentar resolver sus
diferencias en inters de la misma y evitar hallarse inmersos en procesos judiciales, pues ello resulta
totalmente contraproducente para la salud y el equilibrio mental de su hija, y lo nico que consiguen,
adoptando tal errnea actitud y proceder, es perturbar el sosiego y la tranquilidad anmica de la nia,
la cual, como antes se ha indicado, precisa de concordia, armona y consenso de sus progenitores
para poder as alcanzar y conseguir, con la ayuda psicolgica de los profesionales del Hospital de
Sant Joan de Du, un adecuado desarrollo integral.
Como colofn del supuesto fctico que motiv las mencionadas resoluciones judiciales en
ambas instancias, debe indicarse que el mismo ha finalizado con resultado satisfactorio para ambos
progenitores y para la hija, pues siguiendo las pautas apuntadas por el Tribunal y el deseo
exteriorizado por la propia menor, los padres, con la ayuda de todos los profesionales intervinientes psiquiatras, psiclogos y abogados-, al cabo de unos meses del dictado de la segunda sentencia,
convinieron una guarda y custodia compartida, que se materializ y homolog judicialmente, la cual,
segn las ltimas noticias que tengo, ha dado lugar a una buena y fructfera relacin de la hija con
cada uno de sus progenitores y sus respectivas parejas.
Asimismo es de resear, que del referido proceso judicial, as como de otros varios en los
que he intervenido directamente como Magistrado-Ponente -Ej. Auto de la Seccin 18 de la
Audiencia Provincial de Barcelona, de fecha 19 de marzo de 2008-, pueden y deben extraerse una
serie de conclusiones, tales como:
1.
109
Que el diagnstico de SAP no es posible realizarlo partiendo

nicamente de la situacin de "rechazo" por parte del/de la
menor.
FEPSM

2.
Que es preciso e indispensable realizar un abordaje

adecuado.
3.
Que los modelos o propuestas teraputicas para el

tratamiento del SAP ms eficaces suelen ser:
- El modelo psico-jurdico.- Estructurado en su nivel bsico por GARDNER, en cuyo planteamiento

central se encuentra -tal como he apuntado con anterioridad- la necesidad y conveniencia de una
estrecha colaboracin entre el terapeuta y el rgano jurisdiccional. Para su correcta ejecucin
requiere, a entender de la psicloga forense Dra. ARCH MARN -cuyo criterio comparto
enteramente- de juristas sensibilizados y de psiclogos expertos en el mbito forense.
- El modelo basado en la mediacin familiar.- Desde esta perspectiva el SAP es entendido como un
sndrome familiar en el que todos los miembros tienen responsabilidad relacional (SAF, segn la tesis
del psiclogo Dr. BOLAOS CARTUJO). Se establece como requisito o presupuesto indispensable
que ambos progenitores se reconozcan mutuamente legitimidad como padres, y que se desarrolle la
intervencin en territorio neutral, identificando a los protagonistas del Sndrome de Alienacin
Familiar (SAF) como progenitor aceptado y progenitor rechazado, en vez de como progenitor
alienante y progenitor alienado (SAP), que pueden implicar, segn el propio BOLAOS, una
comprensin culpabilizadora y protectora, respectivamente, que no facilitan el cambio. Pese a ello, su
aplicabilidad resulta tambin harto difcil en casos con expresin severa de la problemtica.
En sntesis, las interferencias parentales que se producen de forma sistemtica implican un proceso
de mediatizacin del hijo que propicia el alejamiento fsico y emocional de ste respecto al progenitor
que resulta alienado. Tal situacin constituye un gran perjuicio para el correcto desarrollo y evolucin
del menor implicado.
Seguidamente debemos realizar una breve referencia acerca de las soluciones para evitar el dao
que ocasionan a los hijos las interferencias parentales.
As, en relacin al progenitor no custodio:
110
Requerimientos para que cumpla con el rgimen de contacto o relacin fijado, y

en trminos que no resulten lesivos para el hijo.
Imposicin de multas coercitivas.
Sometimiento a mediacin familiar.
Derivacin de las entregas y recogidas de los nios a un Punto de Encuentro

Familiar.
FEPSM

-
Suspensin provisional o definitiva del contacto o relacin con el progenitor no

custodio que no atiende a los requerimientos para que cumpla con su obligacin
de permanecer con su hijo.
Suspensin o privacin del ejercicio de patria potestad en supuestos graves de

negligencia, abandono o maltrato.
En relacin al progenitor custodio:

-
Requerimientos con apercibimiento de inicio de actuaciones en va penal.
Imposicin de multas coercitivas.
Sometimiento a mediacin y utilizacin de otros mecanismos preventivos. Los

mecanismos preventivos de estas consecuencias no deseadas pueden
descansar en la generalizacin de la mediacin familiar intrajudicial de carcter
prescriptivo, la custodia compartida (en todos aquellos casos viables,
considerando el mejor inters del menor) y programas psicojurdicos de apoyo a
las familias separadas. Las intervenciones enmarcadas en la colaboracin entre
justicia, psicologa y psiquiatra pueden favorecer la situacin favorable de la
situacin. Para resolver la interferencia familiar se ha de empezar por adoptar
medidas de carcter psicojurdico y teraputico, pero sin descartar,
dependiendo del caso, otras de carcter coercitivo que pueden incluso llegar a
la suspensin de la relacin, privacin o suspensin del ejercicio de patria
potestad, o el cambio provisional o definitivo de la custodia del hijo.
Derivacin de las entregas y recogidas de los nios en un Punto de Encuentro

Familiar (PEF).
Cambio de guarda y custodia. Modulacin en atencin al alcance de la

interferencia y edad del hijo en el caso de SAP.
Todos los trabajos y estudios sobre interferencias parentales que he consultado y ledo, ponen de
relieve, ya sea de un modo ms completo o parcial, ya de un modo sistemtico o fragmentado, el
elevado grado de sufrimiento y la distorsin emocional y afectiva en la que se encuentran estos hijos
respecto de las relaciones que, con ms intensidad, marcarn el resto de sus vidas.
Pues, las dinmicas a las que son conducidos y en las que se ven inmersos, con numerosos
exmenes forenses y clnicos, comparecencias judiciales, declaraciones y, en definitiva, exhibicin
reiterada de sus deseos y afectos ms ntimos, adems de introducirles en unos ambientes que no
son adecuados en estas etapas -infancia y adolescencia (normalmente)- de sus vidas, les transmiten
en primera persona la experiencia de que, para resolver los conflictos y las diferencias, inherentes a
la vida familiar, la nica va vlida es la de la radicalidad de las posiciones, la confrontacin directa y
111
FEPSM

la exclusin y destruccin del otro, hecho an ms grave si tenemos en cuenta de que se trata de
padres y madres que aman a sus hijos y desean atender sus necesidades.
Cada vez son mejor conocidos, aunque, tal vez, sigan siendo subestimados, los graves efectos
personales en la vida adulta asociados a haber padecido alienacin parental durante la infancia y/o la
adolescencia, como seala BAKER.
Es, por tanto, necesario que todos los profesionales e instituciones que intervienen en los procesos
de separacin y divorcio incrementen sus esfuerzos para detectar precozmente este tipo de
situaciones, las distingan claramente de otras formas de abuso infantil y adopten las medidas
eficaces (jurdicas, psicolgicas, asistenciales y sociales), para su correccin y evitacin de daos, en
ocasiones de largo alcance.
Llegados a este extremo, creo interesante poner de relieve y explicarles que los Equipos de
Asesoramiento Tcnico (EAT) de Catalua adscritos a los Juzgados de Familia de Barcelona y
partidos judiciales de Barcelona y Tarragona, cuyo carcter es interdisciplinar, han realizado, durante
los ltimos aos, un estudio de investigacin sobre varios casos diagnosticados como SAP, en el que
han podido observar, entre otros datos y detalles, que existe relacin entre el tipo de SAP y las
franjas de edad de los hijos.
As dicen que los tres tipos de SAP aparecen en todas las edades, excepto el SAP grave que no
aparece en la franja de 3 a 5 aos. Las asociaciones que cobran ms relevancia son:
SAP leve y los intervalos de edad 6-7 y 12-15 aos.
SAP moderado y las franjas 10-12 y 16-18 aos.
SAP grave y la franja 16-18 aos.
En definitiva, la franja de edad mayoritaria de hijos alienados queda acotada en el intervalo de

10 a 12 aos, coincidiendo con el perodo de la pre-adolescencia del hijo. En este intervalo de
edades, las emociones se encuentran polarizadas, y se viven de forma intensa, adquiriendo ms
fuerza la campaa de denigracin del hijo hacia el progenitor alienado y su entorno. Por otra parte, la
mayor autonoma adquirida en este perodo evolutivo, promociona que el menor empiece a
excusarse, a travs del grupo de iguales, para evitar el cumplimiento del rgimen de visitas con el
progenitor alienado.
Desde el punto de vista jurdico, la ley dispone que el menor deber ser odo por el juez a partir,
cuanto menos, de los 12 aos de edad -habiendo resuelto nuestro Tribunal Constitucional el carcter
obligatorio de la audiencia del hijo a partir de la indicada edad fijada en la norma, so pena de nulidad
del proceso-, provocando que, de forma indirecta, el progenitor alienador o alienante fomente y
agudice su campaa, para que el hijo explicite su rechazo delante del juez.
La negativa de los hijos a relacionarse con uno de los progenitores adquiere autntica
transcendencia en el momento en que se expresa en un Juzgado, entrando los mecanismos jurdicos
en funcionamiento, pues, entonces, se desencadenan una serie de actuaciones y acciones
112
FEPSM

encaminadas a resolver el problema, que hacen que la instancia judicial se convierta, en la mayora
de los casos, en parte del sndrome, en la medida en que adquiere la responsabilidad de garantizar o
hacer que se cumpla una relacin paterno-filial que la dinmica familiar est impidiendo.
Tambin dicen que, por lo general, los hijos varones desarrollan ms actitudes de rechazo que las
hijas, pero cuando lo hacen el rechazo es ms leve, mientras que en las hijas suele ser ms intenso.
Segn otros estudiosos del tema, como WALLERSTEIN, atendiendo asimismo a la edad de los hijos,
afirman que los hijos menores de 6 aos tienden a mostrar eminentemente rechazo leve, mientras
que a partir de esa edad el rechazo se intensifica progresivamente, especialmente en el perodo
situado entre los 11 12 aos y los 14 aos. Y dicho autor aade, que los diferentes niveles de
desarrollo afectivo y la predisposicin a verse implicados en conflictos de lealtades en estas edades
pueden explicar estas diferencias.
Por lo que respecta al perfil del progenitor alienador, a la luz de los datos obtenidos con el referido
estudio del EAT, ste se caracteriza por ser mujer, y tener una edad comprendida en el intervalo de
35 a 45 aos.
En cuanto a la forma de obstaculizacin del hijo con el progenitor alienado, adems de la forma
indirecta o sutil, tambin se produce de forma directa, mediante el uso de estrategias y recursos de
alarma social, tales como: formulacin de denuncias de abuso sexual (10,8%), de maltrato psquico
(8,4%) y de maltrato fsico (14,5%), con una actitud clara de descalificacin verbal (insultos,
desacreditaciones, comunicacin al menor de acciones del progenitor que afectan a la vida del
hijo).
Asimismo se observa una correlacin inversa entre la actitud del progenitor alienador o alienante y el
tipo de SAP. As el adoctrinamiento menos directo o explcito, es decir, aparentemente ms sutil,
aunque duro, tiene como efecto en el hijo un SAP ms grave
Tambin han comprobado que cuando el progenitor alienante vive en pareja, el rechazo tiende a ser
ms intenso que cuando vive slo o con la familia de origen. Esto, posiblemente, incide en que el
rechazo no es simplemente una falta de aceptacin hacia la nueva convivencia en pareja del
progenitor alienado, sino que tambin viene mediatizado por la convivencia en pareja del progenitor
alienante y los posibles deseos de formar una nueva familia en la que el otro no tiene cabida. Todo
ello nos lleva a pensar que en la gnesis del conflicto, juega un papel decisivo la aparicin de una
nueva pareja en el progenitor alienado, pero en la modulacin de la intensidad tiene ms relevancia
la existencia de una nueva pareja del progenitor alienante.
Asimismo han apreciado, en supuestos de existencia de conflicto relacional, una tendencia del
sistema judicial a conceder y a mantener las visitas, aunque en tales circunstancias, en un 72% de
los casos, aqullas se incumplen, constatndose, por ende, una discrepancia significativa entre las
medidas judiciales de la jurisdiccin civil y la realidad objetiva familiar.
Tambin indican que guarda relacin el tipo de SAP con el lugar en que se desarrollan las visitas. En
los casos de SAP grave o severo, ste correlaciona directamente con el incumplimiento de las visitas,
motivo por el que se interpreta que, en los casos de SAP leve y moderado, tiene ms prevalencia el
113
FEPSM

mantenimiento de las visitas en el entorno del progenitor alienado o en otros espacios (Puntos de
Encuentro).
Finalmente aadir, algunos otros extremos de inters, en cuanto a la edad del hijo alienado, que han
podido detectar, como que:
La desaprobacin hacia el progenitor alienado y su entorno, se ubica en dos franjas de

edad bien diferenciadas. As en el perodo comprendido entre los 3 y los 5 aos, en que
esta situacin puede emerger como reaccin frente a la prdida sufrida, vivida con un dolor
intenso. Y en la franja de 12 a 18 aos, en que este sntoma se vincula a la dureza de la
capacidad de crtica propia de este estadio.
El apoyo activo hacia el progenitor alienante emerge relevante de los 3 a los 9 aos.
Especialmente por el miedo a nuevas prdidas afectivas y a la vivencia de sentir cubierta
su necesidad de proteccin.
El aspecto concerniente a la relacin patolgica del hijo con el progenitor alienante, cobra
una importante significacin, asimismo, en dos intervalos de edad diferenciados: de los 6 a
los 9 aos y de los 12 a los 18.
En relacin a la primera etapa, se hipotetiza que el progenitor alienador presenta dificultades para
promover la autonoma y dotar de recursos y estrategias de afrontamiento de situaciones al hijo. Se
suele producir una simbiotizacin en la relacin progenitor alienador-hijo que deviene patgena. Este
sntoma sufre, por lo general, un declive a los 10 aos, edad que coincide con el punto lgido del
proceso de socializacin infantil.
En la otra etapa (de 12 a 18 aos), se evidencia que, tanto el hijo como el progenitor alienador,
mantienen dificultades para adquirir instrumentos de independencia, fruto de la cronificacin de la
situacin. Asimismo, la polarizacin y la intensidad de las emociones tpicas del perodo adolescente,
conducen al hijo a percibir la realidad en trminos absolutos, y a vincularse en sus relaciones en
forma ms intensa y estrecha.
Tambin es necesario apuntar que puede ocurrir perfectamente que el hijo alienado reproduzca el
mismo patrn relacional que el progenitor alienante, o bien que aparezca en l un gran sentimiento
de culpa en el momento en el que adquiera suficiente edad como para poder tomar cierta distancia y
reflexionar sobre el mismo, pudiendo, en ese momento, ser consciente de la triangulacin relacional
patolgica existente en la familia y de su participacin activa en sta, ya que ha incorporado, de
manera consciente y/o inconsciente, los efectos negativos derivados del conflicto que revierten
tambin en su persona.
De los datos obtenidos en el presente estudio, se desprende que las soluciones que proponen los
acrrimos defensores del SAP, resultan, en algunos casos, extremistas, dado que pueden generar
repercusiones negativas en el hijo. Por ello, se valora necesario el abordaje del sistema y no,
nicamente, de las individualidades que lo componen), sino a todos los niveles (social, emocional y
legal). Por ello -aunque el propio GARDNER, en los casos de SAP grave, propone, (ya en 1998),
114
FEPSM

ante el riesgo que puede suponer para el menor alienado el cambio brusco de guarda y custodia,
crear una etapa de transicin-, se considera la conveniencia de plantear la opcin de aplicar otras
medidas judiciales, como la derivacin a mediacin (en casos de SAP leve o moderado) o la
instauracin de medidas de carcter penal (en los supuestos ms severos).
En relacin a los abordajes teraputicos, para m sera absolutamente necesario e imprescindible la
formacin de terapeutas especializados en SAP que trabajaran en el equipo multidisciplinar adscrito
a los Juzgados de Familia (cuyos jueces tambin deberan ser totalmente especializados en Derecho
de Familia -amn de sensibles con la materia-), debido a los efectos devastadores que la aparicin
de este sndrome produce en el sistema y en sus integrantes, especialmente en los hijos, que son
indicadores claros y patentes de maltrato emocional.
Algunos autores, como BOCH y GALHAU, han estudiado las intensas y devastadoras
repercusiones sobre la salud fsica y psquica, en la edad infantil y adulta, que suponen estas
vivencias para los hijos, as como para los padres que se ven alejados injustificadamente de ellos,
motivo por el cual, al igual que WEIGEL y DONOVAN, no dudan en calificar este fenmeno de
autntico maltrato infantil.
Al respecto, tres asociaciones norteamericanas, la American Psychological Asociation (APA), la
American Academy of Child and Adolescent Psychiatry (AACAP) y la Association of Family and
Conciliation Courts (AFCC), han publicado guas dirigidas a los profesionales que realizan
evaluaciones sobre atribucin de custodia de los hijos en los procedimientos de separacin y
divorcio, que incluyen, cada una en su formato, la alienacin parental como una de las reas a las
que se debe prestar una especial atencin. La ms reciente y ms detallada es la elaborada por la
AFCC, que se trata de una asociacin de carcter interdisciplinar, compuesta por jueces, abogados,
profesionales de la salud mental e investigadores, sobre las consecuencias en los hijos de la
separacin de sus padres, en la que se insiste en que los peritos forenses que tengan que evaluar
determinadas situaciones especiales, entre otras, la alienacin parental, debern tener una formacin
y entrenamiento especfico o, ante su carencia, deben recabar asesoramiento de evaluadores que lo
posean.
En consecuencia, como antes he especificado, es preciso conocer y determinar de forma apropiada
la presencia de la problemtica a fin de poderla abordar convenientemente.
Un abordaje correcto debe contemplar un adecuado diagnstico diferencial de otras problemticas
que pueden propiciar la aparicin de las conductas y actitudes de rechazo del hijo. Especialmente,
debe prestarse atencin a la posibilidad de que se produzca como consecuencia de situaciones de
maltrato, abuso sexual o negligencia parental.
El maltrato fsico se define como cualquier accin no accidental por parte de alguno de los
progenitores o de ambos que provoque dao fsico o enfermedad en el hijo o lo coloque en grave
riesgo de padecerlo.
El maltrato psquico o emocional se define como hostilidad verbal crnica en forma de insulto,
desprecio, crtica o amenaza de abandono, y constante bloqueo de las iniciativas de interaccin
115
FEPSM

infantiles (desde la evitacin, hasta el encierro o confrontamiento), por parte de cualquier miembro
adulto del grupo familiar.
La negligencia fsica se define como: situacin en la que las necesidades fsicas bsicas
(alimentacin, vestido, higiene, proteccin y vigilancia en las situaciones potencialmente peligrosas,
educacin y/o cuidados mdicos) no son atendidos temporal o permanentemente por ningn
miembro del grupo que convive con el hijo.
La negligencia psquica o emocional se define como: falta persistente de respuesta a las seales,
expresiones emocionales y conductas procuradoras de proximidad e interaccin iniciadas en el hijo, y
falta de iniciativa de interaccin y contacto por parte de la figura adulta estable.
El abuso sexual se define como cualquier clase de contacto sexual de un progenitor con un hijo en
el que el primero posee una posicin de poder o autoridad sobre el segundo.
El propio GARDNER refiere que en tales casos nunca puede hablarse de SAP, y al respecto seala
una serie de criterios diferenciadores, entre los que son de destacar:
116
A diferencia de los supuestos de abuso o negligencia, los hijos afectados por

SAP muestran la mayora de los ocho sntomas primarios (transcritos con
anterioridad), y escasamente alguno de los criterios para el diagnstico de
trastorno por estrs postraumtico del DSM-IV.
El progenitor alienante suele ser menos cooperativo con el examinador que el

progenitor alienado, mientras que en los casos genuinos de abuso o negligencia
suele ocurrir lo contrario.
El progenitor alienante y el abusador suelen tener tendencia al engao, no as los

otros dos.
Habitualmente los hijos abusados no necesitan la ayuda de su progenitor para

recordar o expresar lo que ocurri, a diferencia de los afectados por el SAP que
constantemente requieren el apoyo del progenitor alienante.
Las madres alienantes suelen ser sobreprotectoras. Las madres en los casos de
abuso paterno genuino, no necesariamente.
Los progenitores alienantes no suelen ser conscientes del dao psicolgico que
supone a sus hijos la prdida del otro progenitor. Los progenitores no abusadores
pueden apreciar ms fcilmente este dao.
Es fcil encontrar una historia de abusos en la familia del progenitor que abusa,
no as en la del alienado.
FEPSM

-
En muchas ocasiones los abusos son descritos como algo que ya exista antes
de la ruptura. En las acusaciones propias del SAP, se sitan despus.
Los progenitores abusadores suelen ser impulsivos y mostrar rasgos hostiles de

personalidad, los alienados no necesariamente, aunque tienden a desarrollar la
hostilidad a partir de la alienacin.
Slo indicar aqu y ahora que el trastorno de estrs postraumtico (PTSD) puede ser un diagnstico
apropiado para las consecuencias psicolgicas que se derivan tanto del maltrato como del abuso
sexual. Tal trastorno engloba un conjunto de sntomas que se manifiestan en las personas que viven
una experiencia traumtica como testigos o como vctimas. Se trata de un dao que se presenta en
la forma de miedo o terror incontrolado que se repite cada vez que algo o alguien le recuerda la
experiencia vivida.
Sentado lo anterior, como colofn a lo hasta aqu explicitado, querra dejar constancia de lo siguiente:
1. Los distintos trabajos cientficos que describen las manifestaciones y expresiones
de los hijos afectados por alienacin parental, coinciden en sealar la gravedad
de la situacin por la que atraviesan estos menores, que se ven
involuntariamente implicados en los procesos de ruptura de pareja de sus
progenitores, y que son promovidos por su padre o por su madre a fin de
alejarles de la mitad de sus familias, lo que les hace desarrollar problemas de
ansiedad, depresin, conducta antisocial, amn de problemas escolares.
2. Resulta realmente necesario profundizar en el conocimiento e investigacin
de este fenmeno complejo, cada vez ms frecuente en nuestra sociedad, a
fin de lograr una mejor caracterizacin de este tipo de maltrato infantil, a travs
de mtodos vlidos y fiables de valoracin y diagnstico, que permitan adoptar
medidas eficaces de correccin y tratamiento.
3. La variedad de caractersticas personales y situacionales que influyen en la
presentacin y desarrollo de este trastorno emocional, as como el contexto en
el que se produce y mantiene, demandan un abordaje multidisciplinar en su
investigacin, reconocimiento y actuaciones de prevencin, atencin
individualizada de los casos de alienacin parental, as como de
seguimiento y apoyo familiar.
Dicho esto y tras haber desarrollado los aspectos ms trascendentes y recurrentes de las situaciones
psico-patolgicas que padecen los hijos como consecuencia de las interferencias parentales
derivadas de la separacin de sus padres, no querra concluir el tema objeto de estudio, sin decir
que, por lo general, los propios progenitores, tambin suelen vivir muy mal la ruptura de su relacin
de pareja, siendo habitual que tal situacin les comporte ansiedad, sntomas depresivos, prdida de
autoestima, confusin en cuanto a los roles sociales y sexuales, etc, hasta el punto de que est
ampliamente demostrada la relacin existente entre ruptura y tasas de hospitalizacin psiquitrica,
enfermedad fsica, suicidio, (segn datos estadsticos, el doble que entre personas casadas) y abuso
117
FEPSM

de alcohol. HOLMES y RAHE han llegado a afirmar que, con la excepcin del fallecimiento del
cnyuge, la ruptura matrimonial o de la relacin de pareja constituye la causa ms grave de
reestructuracin vital para un adulto en las sociedades desarrolladas.
Con todas dichas disquisiciones acerca de las interferencias parentales que padecen los hijos en los
casos de separacin y/o divorcio -conflictivo-, espero que, adems de haberles mentalizado en la
conveniencia y necesidad de tratar con la mxima sensibilidad todos los casos en que los menores
se ven involucrados en los problemas de ruptura de sus padres, con el componente negativo que tal
situacin les conlleva de presente y, en muchas ocasiones, de futuro, haya conseguido motivar a un
gran nmero de Discursores para que, luego, expresen sus opiniones sobre un tema tan vital y
trascendente como ste, tanto desde la vertiente psiquitrica y psicolgica, como tambin desde la
jurdica.
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Lesin psiquitrica y baremacin con efectos invalidantes en el mbito laboral
J.M. LPEZ GARCA DE LA SERRANA
1-LESIN PSIQUITRICA Y BAREMACIN CON EFECTOS INVALIDANTES EN EL MBITO

LABORAL
1.1 Delimitacin de conceptos.
Me parece interesante empezar deslindando y diferenciando los diferentes conceptos que se van a
utilizar, por cunto ello ahorrar, posteriormente, explicaciones que son necesarias. Sobre todo, es
preciso delimitar el concepto de lesin psiquitrica, el de invalidez o incapacidad para el trabajo por
contingencias profesionales y el de hecho causante, conceptos a los que la norma anuda
determinadas consecuencias que se analizarn a la par.
1.2 Lesin psiquitrica postraumtica y accidente laboral.
El ttulo de estas jornadas, Patologa Psiquitrica Postraumtica, coincidente con el genrico de esta
Mesa nos muestra que el objeto de esta ponencia es el estudio en el orden jurisdiccional social de las
secuelas psiquitricas postraumticas, terminologa que en nuestro derecho socio-laboral hace
referencia, directamente, a las secuelas derivadas de accidente de trabajo, conclusin que corrobora
el ttulo de esta ponencia, lesin psiquitrica, ya que el trmino lesin hace referencia en su
significado prstino al dao corporal provocado por una accin violenta. Cierto que los accidentes no
laborales tambin pueden dejar secuelas psiquitricas, al igual que cualquier enfermedad mental
calificada de comn, que pueden motivar el reconocimiento de una incapacidad permanente para el
trabajo a quien las padece. Pero en el mbito laboral que es el objeto de esta ponencia, las
singularidades de los accidentes se dan con respecto a los calificados de accidente laboral. Nuestro
ordenamiento jurdico laboral distingue entre contingencias (situaciones que motivan una actuacin
protectora) comunes y profesionales, tanto a unas, como a otras, otorga proteccin reconociendo la
oportuna prestacin, pero la proteccin es mayor en los supuestos de contingencias profesionales,
las derivadas de accidente de trabajo y enfermedad profesional, que en los casos de contingencias
comunes, las derivadas de enfermedad comn y accidente no laboral. El procedimiento para
reconocer la incapacidad laboral es comn para todas las contingencias y las diferencias entre
contingencias comunes y profesionales se producen cuando, calificada la existencia de incapacidad
laboral y el origen de la contingencia, se examina si el incapacitado para el trabajo rene los
requisitos precisos para causar las prestaciones correspondientes, as como a la hora de determinar
la cuanta de estas.
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Sentado lo anterior, dado el ttulo de las Jornadas y la duracin de esta intervencin, me parece
obligado centrar mi intervencin en el estudio de las secuelas postraumticas derivadas de accidente
laboral que son las que presentan ms especialidades, una vez que se ha dictaminado la existencia
de la situacin incapacitante.
El concepto legal de accidente de trabajo viene recogido en el artculo 115 de la Ley General de la
Seguridad Social en cuyos nmeros 1, 2 y 3 se dice:
1. Se entiende por accidente de trabajo toda lesin corporal que el trabajador sufra con ocasin o por
consecuencia del trabajo que ejecute por cuenta ajena.
2. Tendrn la consideracin de accidentes de trabajo:
a) Los que sufra el trabajador al ir o al volver del lugar de trabajo.
b) Los que sufra el trabajador con ocasin o como consecuencia del desempeo de cargos
electivos de carcter sindical, as como los ocurridos al ir o al volver del lugar en que se
ejerciten las funciones propias de dichos cargos.
c) Los ocurridos con ocasin o por consecuencia de las tareas que, aun siendo distintas a
las de su categora profesional, ejecute el trabajador en cumplimiento de las rdenes del
empresario o espontneamente en inters del buen funcionamiento de la empresa.
d) Los acaecidos en actos de salvamento y en otros de naturaleza anloga, cuando unos y
otros tengan conexin con el trabajo.
e) Las enfermedades, no incluidas en el artculo siguiente, que contraiga el trabajador con
motivo de la realizacin de su trabajo, siempre que se pruebe que la enfermedad tuvo por
causa exclusiva la ejecucin del mismo.
f) Las enfermedades o defectos, padecidos con anterioridad por el trabajador, que se
agraven como consecuencia de la lesin constitutiva del accidente.
g) Las consecuencias del accidente que resulten modificadas en su naturaleza, duracin,
gravedad o terminacin, por enfermedades intercurrentes, que constituyan complicaciones
derivadas del proceso patolgico determinado por el accidente mismo o tengan su origen
en afecciones adquiridas en el nuevo medio en que se haya situado el paciente para su
curacin.
3. Se presumir, salvo prueba en contrario, que son constitutivas de accidente de trabajo las lesiones
que sufra el trabajador durante el tiempo y en el lugar del trabajo.
El problema planteado por el uso del trmino lesin es si por tal se tiene slo la producida por la
accin sbita y violenta de un agente exterior, en definitiva por un traumatismo, cual parece indicar el
ttulo de estas jornadas, o si esa palabra incluye tambin a las enfermedades producidas por el
deterioro lento provocado por un agente externo. El Tribunal Supremo, desde una sentencia de 17 de
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junio de 1903, ha venido estimando que el trmino lesin abarca a las enfermedades, tanto las que
legalmente se consideran profesionales (art. 116 de la L.G.S.S.) como las consideradas comunes
(art. 115-2, apartados e), f) de la L.G.S.S.), bien porque tuviesen su origen en el trabajo realizado,
bien porque se tratara de enfermedades preexistentes que el accidente de trabajo agravara,
desencadenara o sacara de su estado latente, bien porque se tratara de enfermedades
intercurrentes, como son las que constituyen complicaciones derivadas del proceso patolgico
determinado por el accidente, cual puede ser el trastorno mental provocado por un traumatismo.
Tambin se considera que derivan del accidente las enfermedades adquiridas por influencia del
medio en que se coloca al accidentado para su curacin, como por ejemplo las infecciones
hospitalarias.
En definitiva, como se dice en la S.TS. de 7 de octubre de 2003 (Rcud. 3595/2002) derivan de
accidente laboral las enfermedades que tienen su causa en el trabajo, lo que se llaman
enfermedades del trabajo, o sea el deterioro fsico derivado de una dolencia manifestada durante el
tiempo y en el lugar del trabajo, siempre que no se trate de una dolencia que por su propia naturaleza
excluya la etiologa laboral. Y es que no se puede olvidar que, conforme al n 3 del citado art. 115, se
presume que son constitutivas de accidente laboral las lesiones que sufra el trabajador durante el
tiempo y en el lugar del trabajo, presuncin iuris tantum que admite prueba en sentido contrario y
que, por ende, juega mientras no se pruebe que la enfermedad es ajena al trabajo, que su gnesis y
desarrollo no tengan relacin alguna con el trabajo, como elemento desencadenante o coadyuvante.
Esta doctrina jurisprudencial ha dado lugar a que, como accidente laboral, se consideren no slo las
lesiones traumticas propiamente dichas, sino tambin, las enfermedades derivadas de ellas y las
enfermedades que se presentan durante el tiempo y en el lugar del trabajo, salvo que se pruebe que
son ajenas a este, que no existe nexo causal alguno entre la enfermedad y el trabajo y que este no
ha influido en el nacimiento de la misma, ni en su desarrollo. Por ello, es frecuente que el infarto de
miocardio, el ictus cerebral y otras enfermedades comunes lleven a invalideces derivadas de
accidente laboral. Tambin las enfermedades psquicas o psicolgicas pueden dar lugar a la
calificacin de accidente laboral, no slo cuando derivan de las lesiones sufridas en un accidente,
sino, tambin, cuando tienen su origen en el trabajo o se manifiestan durante el trabajo, sin que se
pruebe que ninguna relacin tienen con l. Entre estos trastornos cabe destacar en la actualidad los
derivados del mobbing.
1.3 La incapacidad para el trabajo.
Puede derivar de contingencias comunes (enfermedad comn) o de contingencias profesionales
(accidente de trabajo o enfermedad profesional). Aqu, por el objeto de las jornadas (patologa
psiquitica potraumtica) nos vamos a limitar al estudio de las incapacidades derivadas de accidente
de trabajo, cual se dijo antes, aunque todo lo que se diga es aplicable a las derivadas de accidente
no laboral, salvo lo relativo al resarcimiento econmico que es mayor en los accidentes de trabajo
quedando el accidente no laboral equiparado a las enfermedades comunes.
A) Puede ser temporal o permanente. La temporal, regulada en los artculos 128 y siguientes del
vigente Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social, mientras el trabajador se
encuentra impedido para el desempeo de su profesin y necesitado de asistencia mdica. Su
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duracin mxima es de dieciocho meses, pero cabe prorrogar la situacin excepcionalmente y a
efectos econmicos, cuando no se ha producido la curacin o mientras se procede a evaluar las
secuelas definitivas y a calificar la capacidad laboral residual. Durante la situacin de incapacidad
temporal, el trabajador afectado cobra un subsidio econmico equivalente al 75 por 100 del salario
percibido el mes anterior al accidente y es frecuente que por establecerlo el convenio colectivo
aplicable u otro pacto, perciba de la empresa un complemento del 25 por 100 del salario regulador.
B) Invalidez permanente. La prestacin por invalidez permanente, regulada en los arts. 136 y
siguientes de la Ley General de la Seguridad Social, se reconoce cuando existan secuelas
permanentes y definitivas que disminuyan o anulen la capacidad laboral. Tambin se reconoce
cuando la posibilidad de recuperar la capacidad laboral es incierta o a largo plazo. Segn la mayor o
menor disminucin de la capacidad laboral que comporten las secuelas, la invalidez permanente
puede calificarse de incapacidad permanente parcial, total, absoluta y gran invalidez.
La incapacidad permanente parcial se reconoce cuando el afectado puede seguir desempeando su
actividad laboral, pero ha experimentado una disminucin en su rendimiento habitual, de al menos el
33 por 100. La prestacin econmica consistir en una indemnizacin alzada equivalente a
veinticuatro mensualidades del salario ltimamente cobrado. Cuando la disminucin, en el
rendimiento habitual sea inferior al 33 por 100, nos encontraremos con una lesin permanente no
invalidante indemnizable, segn sea la secuela, con arreglo al Baremo aprobado por la Orden de 16
enero 1991.
La incapacidad permanente total se reconoce, cuando las secuelas impiden al afectado desempear
todas o las principales tareas de su profesin habitual, entendindose por tal aquella que ejerca el
mismo antes de producirse el accidente. Da derecho a una pensin vitalicia mensual equivalente al
resultado de dividir por doce el salario real del ltimo ao, calculado en la forma prevista en los arts.
60 y siguientes del Reglamento de Accidentes de Trabajo de 22 junio 1956. Cuando el invlido tiene
ms de 55 aos, su pensin se incrementa en el 20 por 100 del salario regulador dicho, durante los
perodos de inactividad laboral. Adems, la pensin se actualiza anualmente con arreglo al ndice de
precios al consumo, al menos, segn dispone el art. 48 de la Ley General de la Seguridad Social.
La incapacidad permanente absoluta se reconoce cuando las secuelas impiden al afectado el
desempeo de toda profesin u oficio y no slo el de la suya. La pensin en estos casos coincide
con el cien por cien del salario percibido ltimamente, salario anual calculado en la forma antes
dicha, prestacin que se revaloriza anualmente con arreglo al ndice de precios al consumo, segn se
dijo anteriormente.
La situacin de gran invalidez se reconoce al incapaz permanente absoluto, que necesita de la ayuda
de otra persona para realizar los actos ms esenciales de la vida, tales como, vestirse, lavarse,
comer y otros. En estos casos, la pensin del gran invlido es del 150 por 100 del salario regulador,
ms las revalorizaciones anuales oportunas. Como el incremento del 50 por 100 es para retribuir a la
persona que le atienda, la norma permite renunciar ese incremento a cambio del ingreso en un centro
de asistencia pblico.
C) Forma de pago de esas prestaciones. La principal obligacin del empresario en la materia es
afiliar a sus empleados en la Seguridad Social antes de empezar a trabajar o darlos de alta en la
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Seguridad Social caso de que ya estn afiliados, pues la afiliacin es nica y para toda la vida (arts.
100 y 102 de la Ley General de la Seguridad Social).
La segunda obligacin es la de cotizar por sus empleados por las contingencias profesionales y
comunes. La cotizacin por contingencias profesionales es slo a cargo del patrono, quien debe
hacerlo sobre la base de todos los conceptos retributivos que paga. La cotizacin, fijada en atencin
de la cuanta del salario real pagado y al riesgo de la actividad, es equivalente a la prima de un
seguro, razn por la que la aseguradora responder del pago de las prestaciones.
El incumplimiento del deber de afiliar o dar de alta: a sus empleados genera la responsabilidad de la
empresa que incumple tal deber, quien vendr obligada al pago de las prestaciones establecidas por
la Ley.
Asimismo, incurre en responsabilidad la empresa que no cotiza o que cotiza por base inferior a la
real. En el primer caso si la falta de cotizacin es reiterada y expresiva de la voluntad de apartarse
del sistema, dado el tiempo que se lleva sin cotizar, ser la empresa quien venga obligada a pagar la
prestacin, lo que no ocurrir si los descubiertos son espordicos y justificados por la falta transitoria
de liquidez, mxime si se pide un aplazamiento del pago y se obtiene. El caso de la infracotizacin es
un supuesto de infraseguro imputable al patrono, quien deber abonar la diferencia entre la pensin
que corresponde a los salarios reales pagados y la que corresponde a los salarios por los que cotiz
(arts. 94, 95 y 96 de la Ley General de la Seguridad Social de 21 abril 1966 y jurisprudencia que los
interpreta).
El pago de la prestacin no lo hace peridicamente el empresario, sino que el mismo, para cumplir
con tal deber, deber ingresar el capital coste necesario, para el pago de la pensin o parte de la
misma a su cargo, en la Tesorera General de la Seguridad Social, quien se har cargo del pago, lo
que constituye una forma de asegurar el mismo. La cuanta del capital coste a ingresar se fija,
mediante clculos actuariales, en atencin a la cuanta de la pensin, edad del beneficiario,
expectativas de vida y tipos de inters existentes y previsibles, entre otros parmetros.
Para finalizar resear que sea responsable del pago de la prestacin la Mutua aseguradora, sea el
empresario que incumpli sus obligaciones en relacin con el alta y cotizacin por sus empleados, el
pago de la prestacin no se hace peridicamente, sino consignando en la Tesorera General de la
Seguridad Social el capital coste necesario para el pago de la misma, conforme a lo establecido en el
artculo 95-1-4 de la Ley de 21 de abril de 1966 y en el Reglamento de Recaudacin aprobado por el
R.D. 1415/2004, de 11 de junio.
D) Distincin de figuras afines. La incapacidad laboral o profesional que se acaba de resear no se
puede identificar con la incapacidad para la ocupacin o actividad habitual de la que establece
como factor corrector de las indemnizaciones bsicas el sistema (baremo) para la valoracin de los
daos y perjuicios causados a las personas en accidente de circulacin, Anexo al Decreto Legislativo
8/2004, de 29 de octubre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley sobre Responsabilidad
Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos de Motor. Aunque tengan connotaciones similares no
puede confundirse uno y otro concepto que son empleados con distinta acepcin por normas que
regulan cuestiones distintas. As lo ha entendido la Sala IV del T.S. en sentencia de 17 de julio de
2007 (Rec. 4367/2005) donde se dice: El significado semntico de las palabras empleadas en uno y
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otro caso, aunque parecido, es distinto, cosa lgica dado que el legislador regula situaciones
diferentes, motivo por el que el significado de la expresin incapacidad para "la ocupacin o actividad
habitual" es distinto del sentido que tiene la "incapacidad permanente para el trabajo" (parcial, total o
absoluta), cual corrobora el propio Baremo cuando en el captulo especial del perjuicio esttico de la
Tabla VI, especifica en la regla de utilizacin novena, que la ponderacin de la incidencia que el
perjuicio esttico tenga sobre las actividades del lesionado (profesionales y extraprofesionales) se
valorar a travs del factor de correccin de la incapacidad permanente, lo que equivale a reconocer
que ese factor corrector compensa por la incapacidad para actividades no profesionales.
Consecuentemente, el factor corrector que nos ocupa abarca tanto el perjuicio que ocasiona la
incapacidad para otras actividades de la vida, lo que supone valorar lo que la doctrina francesa
denomina "prjudice d' agrement", concepto que comprende los derivados de la privacin de los
disfrutes y satisfacciones que la vctima poda esperar de la vida y de los que se ha visto privada por
causa del dao, perjuicios entre los que se encuentra, sin nimo exhaustivo, el quebranto producido
para desenvolverse con normalidad en la vida domstica, familiar, sentimental y social, as como el
impedimento para practicar deportes o para disfrutar de otras actividades culturales o recreativas. Por
ello, el capital coste de la pensin de la Seguridad Social no puede compensar en su totalidad lo
reconocido por el factor corrector de la incapacidad permanente que establece el Baremo, ya que,
ste repara diferentes perjuicios, entre los que se encuentra la incapacidad laboral.
La cuestin no es balad, por cunto, como de la citada sentencia se desprende el factor corrector
mencionado, aunque compense perjuicios econmicos, no es imputable exclusivamente al lucro
cesante, sino que, tambin compensa por la prdida de la capacidad para otras actividades
extraprofesionales: desde la prdida de facultades para el cuidado personal, al quebranto producido
para el disfrute de la vida familiar, social, sentimental, etc. etc., lo que se ha llamado prdida de los
placeres de la vida y prjudice d agrement.
Esta doctrina ha sido aceptada por la Sala 1 del T.S. que la ha hecho suya en varias sentencias a
partir de la del Pleno de la Sala de 25 de marzo de 2010 (Rec. 1741/2004).
1.4 Fecha del accidente y fecha del hecho causante.

Conviene distinguir estas dos fechas que responden a conceptos distintos. La fecha del accidente no
necesita explicacin, dado lo expresivo de su denominacin, pero no ocurre lo mismo con la fecha
del hecho causante. En materia de Seguridad social por hecho causante se entiende el hecho que
da lugar al reconocimiento de una prestacin de la Seguridad Social, a la contingencia objeto de
proteccin, razn por la que la fecha del hecho causante es aquella en la que la prestacin
econmica se causa por producirse la contingencia objeto de proteccin. En la materia que nos
ocupa, la incapacidad permanente se entiende causada el da en que las secuelas se consideran
definitivas, segn lo que se deriva de lo dispuesto en el artculo 136-1 de la L.G.S.S., lo que har
coincidir esa fecha, normalmente, con la del alta mdica con secuelas invalidantes. El artculo 13-2
de la Orden de 18 de enero de 1.996 establece como fecha del hecho causante aquella en la que se
extingue la incapacidad temporal de la que deriva la invalidez permanente y subsidiariamente la hace
coincidir con la del informe del equipo de valoracin de incapacidades. Lo normal va a ser, pues, que
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la fecha del hecho causante coincida con la del alta mdica con propuesta o con la del agotamiento
de la incapacidad temporal. Pero el citado artculo 13-2 no es vinculante, dado su tenor literal, y por
ello la jurisprudencia atiende, realmente, a la fecha en la que las secuelas se configuran como
definitivas. En tal sentido merece citarse la sentencia del T.S. (IV) de 30 de abril de 2007 (Rec.
618/06) que hace un detallado estudio de la cuestin y llega a afirmar Ahora bien, de acuerdo con la
doctrina de la Sala, la fecha del dictamen de la unidad de valoracin mdica de la invalidez no puede
configurarse necesariamente y en todos los casos como el hecho causante de la prestacin, porque
lo decisivo es el momento en que las dolencias aparecen fijadas como definitivas e invalidantes.
La determinacin de la fecha del hecho causante es importante, entre otras cuestiones, para
determinar la fecha en que se causan la prestacin bsica y las mejoras sociales que las
complementan y, tambin, quien sea la compaa aseguradora que deba hacer frente a las mismas
cuando estn aseguradas. Cuando se trata de contingencias comunes, las mejoras se entienden
causadas el mismo da en que se causa la prestacin que complementan, lo que implica la
responsabilidad de la entidad aseguradora que cubre el riesgo en ese momento. Esa pauta se sigui
por la jurisprudencia de la Sala Cuarta hasta la sentencia de 1 de febrero de 2000 (Rec. 200/99) en la
que se cambi de criterio con relacin a los accidentes de trabajo, supuesto para el que la fecha del
hecho causante se hace coincidir con la del accidente de trabajo, lo que determina la responsabilidad
de la entidad aseguradora vigente en ese momento.
As pues, la fecha del accidente va a determinar la normativa legal o convencional aplicable que ser
la vigente al tiempo del mismo. Ello supondr determinar, igualmente, las personas responsables y
las cuantas indemnizatorias, sin perjuicio de su actualizacin. La fecha del hecho causante en su
sentido tradicional ser la que actualice la contingencia y haga nacer la obligacin de pagar la
prestacin de Seguridad Social bsica y la complementaria. Hasta ese momento no se iniciar la
mora del deudor de la mejora voluntaria, normalmente la aseguradora.
2. LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR ACCIDENTE DE TRABAJO. CONCEPTO Y NATURALEZA.

La responsabilidad civil ha sido mencionada tradicionalmente por la legislacin de seguridad y salud
en el trabajo, pero no ha sido regulada por este tipo de normas que, tcita o expresamente, se han
remitido a la normativa comn recogida en el Cdigo Civil. Esta solucin, recogida en los arts. 127.3
y 123.3 de la Ley General de la Seguridad Social ha sido reiterada por el articulo 42, nmeros 1 y 3,
de la, Ley de Prevencin de Riesgos Laborales, Ley 31/1995, de 8 de noviembre, preceptos que la
declaran compatible con las responsabilidades administrativas y penales que puedan nacer de los
mismos hechos.
La naturaleza de esta responsabilidad es privada, pues se exige en el mbito de relaciones privadas,
en el contexto de la prestacin de servicios laborales. Su finalidad es la estricta reparacin de los
daos y perjuicios causados por la accin de una de las partes de la relacin. Por ello no puede
confundirse con la responsabilidad administrativa o penal que tienen por fin principal sancionar unos
hechos, ni con la de Seguridad Social que nace del incumplimiento de obligaciones legales del
empresario y no tiene por fin la compensacin de unos daos concretos, sino proteger situaciones de
necesidad con el reconocimiento de prestaciones tasadas por la Ley.
125
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Como ya he sealado, la Ley General de la Seguridad Social y la LPRL se remiten al Cdigo Civil a
la hora de regular este tipo de responsabilidad. El Cdigo Civil ofrece al respecto dos cauces: El del
art. 1.101, donde se regula la responsabilidad contractual, al disponer que quedan sujetos a
indemnizacin de daos y perjuicios quienes en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en
dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier otro modo contravinieren el tenor de aqullas.
Por otro lado, en su art. 1.902 dispone que el que por accin u omisin cause dao a otro,
interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado. En este precepto se
establece la responsabilidad extracontractual o aquiliana que no nace de un contrato, sino de un acto
daoso.
La cuestin es determinar que tipo de responsabilidad es la que nace cuando el dao se produce en
el marco de una relacin laboral. La solucin es fcil, pues, como el dao se causa en la ejecucin de
un contrato de trabajo es claro que nos encontramos ante un supuesto de responsabilidad
contractual. A sensu contrario, si entre el causante del dao y el perjudicado no existe relacin
contractual nos encontraramos ante un supuestos de responsabilidad extracontractual.
Por lgica y sencilla que parezca esta solucin no ha sido pacfica en la jurisprudencia hasta fechas
recientes. La Sala IV del T.S. siempre mantuvo esta solucin, pero la Sala I del mismo Tribunal
discrep de ella y mantuvo la existencia de responsabilidad extracontractual hasta sus sentencias de
15 de enero y de 19 de febrero de 2008 en las que ha cambiado de criterio y sentado que se trata de
responsabilidad contractual, criterio que sigue desde entonces. Sin embargo, creo que deba haber
ido ms lejos porque cuando han intervenido y pueden ser responsables otras personas sigue
manteniendo su competencia so pretexto de la responsabilidad extracontractual de estas, solucin
que creo errnea por razones que escapan a la extensin y objeto de este trabajo.
3. SUJETOS RESPONSABLES.
3.1 La responsabilidad es imputable.
En principio la responsabilidad es imputable a todo aquel que incurra en los supuestos de los arts.
1.101 y 1.902 del Cdigo Civil. Quien incumple sus obligaciones contractuales o las cumple en forma
negligente quien cause un dao culposo sin existir vnculo contractual.
El principal responsable va a ser el titular de la empresa, el empleador, sea persona fsica o jurdica
pues como tal debe hacer frente a los riesgos que comporta el desarrollo de su actividad. Frente a
sus empleados es deudor de seguridad y salud (art. 14 LPRL) Y frente a terceros responsable por
crear una situacin de riesgo. Adems, puede existir responsabilidad de los directivos o empleados
que intervienen en la accin daosa, pero ello no ser bice para que nazca la responsabilidad del
titular de la empresa (ex art. 1.903 CC).
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3.2 Supuestos especiales.
A. Contratas y Subcontratas
La aplicacin de esa norma general se complica cuando en un mismo centro de trabajo tienen su
actividad varias empresas, pues esa concurrencia puede dar lugar a una interconexin de
responsabilidades que conviene examinar con detalle. Al respecto conviene sealar que el artculo 24
de la Ley 31/1995, de 8 noviembre, establece que todas las empresas que tengan actividad en el
mismo centro de trabajo, deben cooperar en la aplicacin de la normativa de prevencin y establecer
los medios de coordinacin que al respecto sean necesarios; que sobre el empresario titular del
centro de trabajo recae el deber de adoptar las medidas necesarias en orden a coordinar la actividad
y a que todos reciban la informacin e instrucciones adecuadas, as como, que el empresario
principal debe vigilar el cumplimiento por quienes contraten o subcontraten con ellos, de la normativa
de seguridad, siempre que se hayan contratado o subcontratado obras de la propia actividad y que
sta se desarrolle en el propio centro de trabajo. A ello debe aadirse, que conforme al art. 42.3 del
Texto Refundido de la Ley de Infracciones y Sanciones del Orden Social (LISOS), aprobado por el
Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 agosto, la empresa principal responder solidariamente con los
contratistas y subcontratistas, antes dichos, durante el perodo de la contrata, de las obligaciones
impuestas en materia de prevencin de riesgos laborales en relacin con los trabajadores que
aqullos ocupen en el centro de trabajo de la empresa principal.
Con tales disposiciones legales en la mano, no cabe duda que es posible extender la responsabilidad
en el pago no slo al empresario principal, sino, tambin a quien contrat o subcontrat con l y
viceversa, pues, el hecho de que sea el empresario principal. o el contratista quien coordine la
prevencin de riesgos laborales en el centro, no excusa al contratista o subcontratista de sus deberes
en materia de prevencin de riesgos laborales, entre los que se encuentra exigir que se subsanen las
deficiencias que en la materia encuentre en el centro o que se adopten las medidas de seguridad que
el empresario principal omiti. Es perfectamente posible que una actuacin negligente o incorrecta
del empresario principal cause daos o perjuicio al empleado de la contrata e incluso, que esa
actuacin sea la causa determinante del accidente laboral sufrido por ste. No parece correcto
excluir, por sistema y, en todo caso, la responsabilidad de la empresa principal. Debe perseguirse
que la contratacin o subcontratacin de obras o servicios correspondientes a la propia actividad no
constituya un mecanismo para que la empresa principal eluda sus responsabilidades en materia de
seguridad y salud, ni un procedimiento para abaratar los cortes de produccin. Tambin asegurar el
cobro por el perjudicado, previniendo posibles insolvencias del subcontratista, posibilidad harto
frecuente, porque al final de la cadena se encuentren siempre empresas menos solventes.
Hasta aqu se ha estudiado el supuesto de contratas sobre obras o servicios de la propia actividad.
Pese a lo que pudiera pensarse de lo expuesto, cabe extender, igualmente, la responsabilidad en el
pago a la empresa principal en los supuestos de contratas y subcontratas de obras o servicios
correspondientes a distinta actividad de la propia de quien contrata. La jurisprudencia ha aceptado
extender, tambin, la responsabilidad en estos casos a quien no es empresario del trabajador, pues,
como seala la Sentencia del Tribunal Supremo (IV) de 16 diciembre 1997, lo decisivo no es la
actividad de una y otra empresa, sino que el accidente se haya producido por una infraccin
imputable a la empresa principal y dentro de su esfera de responsabilidad. En igual sentido se
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pronuncia la Sentencia de la misma Sala de 5 mayo 1999, que dice: "Es, por tanto, el hecho de la
produccin del accidente dentro de la esfera de la responsabilidad del empresario principal en
materia de seguridad e higiene, lo que determina en caso de incumplimiento la extensin a aqul de
la responsabilidad en la reparacin del dao causado, pues no se trata de un mecanismo de
ampliacin de la garanta en funcin de la contrata, sino de una responsabilidad que deriva de la
obligacin de seguridad del empresario para todos los que prestan servicios en un conjunto
productivo que se encuentra bajo su control." Sin embargo, en estos casos la responsabilidad del
empresario principal, slo podr declararse cuando a l sea imputable la infraccin de la normativa
de prevencin que ha desencadenado el siniestro
B. Empresas de trabajo temporal
El supuesto es contemplado y resuelto por el art. 16 de la Ley 14/1994, de 1 junio, cuyo nmero 1,
establece que la empresa usuaria antes de iniciarse la prestacin de servicios, deber informar al
trabajador sobre los riesgos derivados de su puesto de trabajo, as como de las medidas de
proteccin y prevencin contra los mismos. Consecuencia de ello es que el citado precepto declare
responsable en su nmero 2, a la empresa usuaria de la seguridad e higiene del recargo de las
prestaciones de Seguridad Social del art. 123 de la Ley General de la Seguridad Social. El art. 42.3
del vigente texto refundido de la LISOS, reitera que la empresa usuaria ser responsable de las
condiciones de ejecucin del trabajo en todo lo relacionado con la proteccin de la seguridad y salud
de los trabajadores, as como del recargo de prestaciones econmicas del sistema de Seguridad
Social que pueda fijarse en caso de siniestros, que tengan lugar en su centro de trabajo durante el
tiempo de vigencia del contrato y, que tengan su causa en la falta de medidas de seguridad e
higiene. Como se ve, la Ley deja fuera de toda responsabilidad a la empresa de trabajo temporal,
pese a las obligaciones, que conforme al art. 12.3 de la Ley 14/1994, tiene en orden a la formacin
del trabajador en materia de seguridad.
C Servicios de prevencin externos
La obligacin empresarial de prevenir los riesgos laborales es intransmisible porque el art. 14.4 de la
Ley 31/95 dispone que el concierto de los servicios de prevencin con entidades especializadas no
eximir al empresario de sus deberes en esta materia. As mismo, debe tenerse presente que
estamos ante una obligacin de resultado, pues el empresario viene obligado a garantizar la salud e
integridad de sus trabajadores por lo que tiene que responder de los daos y perjuicios causados por
el incumplimiento de tal deber. Por tanto, la responsabilidad empresarial es clara y slo se va
examinar la responsabilidad de los servicios de prevencin externa, sean concertados con Mutuas o
con otras entidades.
a) Naturaleza de la intervencin de los servicios de prevencin en el cumplimiento de la
obligacin empresarial de prevenir los riesgos laborales.
Como el concierto de un servicio de prevencin externo no libera al empresario de su deber de
prevencin de riesgos laborales, segn el citado artculo 14.4, y para que exista, realmente, un
servicio de prevencin externo es preciso que la entidad que presta el servicio no tenga relacin
alguna con la que la contrata (art. 17.c) del Reglamento ya estudiado), debe concluirse, que la
independencia de los servicios de prevencin y la intransmisibilidad de la obligacin de proteccin del
128
FEPSM

empresario, al concertar con aquellos la actividad preventiva, nos sita claramente ante la figura que
la doctrina civilista denomina "auxiliar contractual", esto es, la persona de la que se sirve el deudor
para el cumplimiento de su obligaciones, pues se dan los tres rasgos que caracterizan a la figura del
auxiliar contractual:
1. La intervencin del auxiliar responde a la iniciativa del deudor.
2. La actividad del auxiliar se instrumentaliza para el cumplimiento del deber de
prevencin.
3. El auxiliar no asume obligacin alguna frente al acreedor. Como se dijo antes, el
empresario no se libera con la contratacin de un servicio externo de sus obligaciones.
b) Responsabilidad. Por el defectuoso funcionamiento de los servicios de prevencin

externos.
El estudio de esta cuestin se simplifica estudiando las tres variantes de responsabilidad que se
derivan de la relacin existente.
- Responsabilidad del empresario-deudor para con sus trabajadores.
- Responsabilidad del servicio de prevencin frente al empresario.
- Responsabilidad del servicio de prevencin frente a los trabajadores.
1. Responsabilidad del empresario frente a sus trabajadores.

Ya se ha sealado que nos encontramos ante una obligacin de resultado lo que conlleva
la responsabilidad empresarial en orden al resarcimiento de todos los daos y perjuicios causados.
Cindonos al tema que nos ocupa sealar que, si el empresario no queda liberado de sus
obligaciones por la contratacin de un servicio de prevencin externo, es claro que el mismo ser
responsable de la actuacin de los servicios que contrate y que responder de los daos que causa
el defectuoso funcionamiento de los mismos por incumplir con ello un deber contractual de garantizar
la seguridad.
La doctrina mayoritaria que estudia la responsabilidad del deudor principal por el acto de su auxiliar
contractual, entiende que aquel responde no slo en los supuestos en que haya incurrido en culpa
"in eligendo" o "in vigilando", sino tambin en aquellos otros en los que no le sea imputable culpa
alguna. Por ello el empresario responder contractualmente por la actuacin de los servicios de
prevencin en los mismos casos en que respondera de su propia actuacin pudiendo liberarse de
129
FEPSM

responsabilidad en los mismos supuestos en que habra quedado exonerado de haber ejecutado l la
prestacin.
Esta doctrina supone la objetivizacin de la responsabilidad del deudor principal por el acto de su
auxiliar, lo que se justifica por la idea de la "responsabilidad contractual por riesgo" y porque en
definitiva el empresario deudor de seguridad lo que hace es responder por el incumplimiento de la
obligacin que le incumba a l.
2. Responsabilidad de los servicios de prevencin frente al empresario.
Consecuencia de la relacin contractual existente, los auxiliares contractuales, esto es, la
entidad que presta los servicios preventivos, respondern por los daos causados, a consecuencia
del incumplimiento del contrato que les vincula al empresario que les contrat, quien podr repetir
contra ellos lo abonado.
3. Responsabilidad de los servicios de prevencin frente al trabajador.
El trabajador puede exigir de su patrono la responsabilidad empresarial contractual que
antes se ha reseado, as como, tambin, de la empresa de servicios la responsabilidad
extracontractual en que la misma haya podido incurrir con apoyo en el artculo 1.902 del Cdigo Civil.
Aunque slo puede obtener una vez la reparacin del dao, tiene accin contra ambas empresas,
duplicidad que da lugar a una responsabilidad solidaria impropia o in solidum, porque el fundamento
de la responsabilidad de los distintos deudores es diferente, la responsabilidad del uno es
contractual, la del otro extracontractual.
4. LA CULPA
El requisito tpico de la responsabilidad es que los daos y prejuicios se hayan causado mediante
culpa o negligencia (arts. 1.101, 1.103 Y 1.902 del Cdigo Civil).
Adems debe recordarse que, conforme al art. 1.105 del Cdigo Civil, fuera de los casos
mencionados por la ley y de aqullos en que la obligacin lo seale, "nadie responder de aquellos
sucesos que no hubieran podido preverse o que previstos fueran inevitables".
La exigencia de culpa ha sido flexibilizada por la jurisprudencia que debatindose entre las
exigencias de un principio de culpa y del principio de responsabilidad objetiva ha llegado a configurar
una responsabilidad cuasi objetiva, pues, aunque no ha abandonado la exigencia de un actuar
culposo del sujeto, ha ido reduciendo la importancia de ese obrar en el nacimiento de esa
responsabilidad bien mediante la aplicacin de la teora de riesgo, bien por el procedimiento de exigir
la mxima diligencia y cuidado para evitar los daos, bien invirtiendo las normas que regulan la carga
de la prueba.
La apreciacin y valoracin de la culpa requieren tener presente que como la carga de la prueba,
conforme al art. 217 de la Ley de Enjuicimiento Civil, gravita sobre el empresario, ser ste quien
130
FEPSM

deba probar que obr con la diligencia debida, que adopt todas las medidas de seguridad
reglamentarias y las dems previsibles en atencin a las circunstancias y que el hecho causante del
dao no le era imputable. El art. 1.104 del Cdigo Civil, aplicable en los supuestos de responsabilidad
contractual, considera que existe culpa o negligencia del deudor (de seguridad) cuando el mismo
omite aquella diligencia que requiere la naturaleza de su obligacin y corresponde a las
circunstancias de las personas, tiempo y lugar. Aade, adems, que, cuando la obligacin no
exprese la diligencia exigible, se exigir la que correspondera a un buen padre de familia, mandato
que la jurisprudencia interpreta en el sentido de ser exigible la diligencia que adopta una persona
razonable y sensata que acta en el sector del trfico mercantil, comercial, industrial o social de la
misma clase de actividad que se enjuicia (Sentencias de la Sala 1. del TS de 25 de enero de 1985, 8
de mayo de 1986, 9 de febrero de 1998 y 10 de julio de 2003).
Por consiguiente, es el empresario quien debe probar que obr con la diligencia que le era exigible y
que el incumplimiento de su deber de garantizar la seguridad de sus empleados no le era imputable,
pues as se deriva de lo dispuesto en los preceptos citados y en el art. 1.183 del Cdigo Civil, donde
se establece la presuncin "iuris tantum" de que si la cosa se pierde en poder del deudor se presume
que el incumplimiento de la obligacin se debe a la culpa del deudor, presuncin que el Tribunal
Supremo (Sala 1.), en Sentencia de 2 de octubre de 1995, extiende al incumplimiento de las
obligaciones de hacer. Lo que es lgico, ya que el dao prueba la realidad del incumplimiento
imputable al deudor mientras no pruebe lo contrario, esto es, que hizo todo lo posible para cumplir
con su obligacin.
No existir culpa del patrono-deudor cuando pruebe que obr con la diligencia exigible, que el acto
daoso no le es imputable por imprevisible o inevitable. Quedar liberado en los supuestos del art.
1.105 del Cdigo Civil. La exoneracin de responsabilidad es clara en los casos de fuerza mayor,
salvo rayo, insolacin y otros fenmenos (art. 115-5) extraa al trabajo fuerza imprevisible e
inevitable, pero no tanto en los supuestos de caso fortuito, en los que deber distinguirse entre la
procedencia externa o interna del obstculo impeditivo del cumplimiento de la obligacin, para liberar
de responsabilidad cuando el dao se causa por un hecho imprevisto ajeno a la empresa, mientras
que la liberacin no proceder cuando el dao se causa por hecho fortuito que debi preverse en el
curso ordinario de la actividad empresarial, ya que, cuando se trata de un hecho previsible y evitable
que se produce dentro del desenvolvimiento normal de la empresa, no puede liberarse de
responsabilidad a quien pudo prever y evitar el riesgo y no lo hizo por su falta de diligencia,
negligencia que da lugar al nacimiento de responsabilidad conforme al art. 1.103 del Cdigo Civil.
La culpa de la vctima no liberar al patrono, salvo que se trate de un accidente motivado por la
imprudencia temeraria del trabajador. Los arts. 115-4 de la LGSS y 15-4 de la LPRL nos muestran
que debe preverse la actuacin imprudente del trabajador y que slo se libera al empresario en caso
de imprudencia temeraria de aqul. La culpa de la vctima y la concurrencia de culpa servirn para
moderar la cuanta de la indemnizacin, salvo que exista culpa exclusiva del accidentado de mayor
entidad que excluya la del patrono, cual se dijo antes, acaece en los casos de obrar temerario.
131
FEPSM

5. NEXO CAUSAL
Deber existir un nexo causal entre la accin culposa y el dao causado; este debe tener su causa
en el obrar de quien ha incumplido su deber de garantizar la seguridad y salud de sus empleados.
6. LA VALORACIN DE LA LESIN PSIQUITRICA.

La valoracin, baremacin cuando se hace de acuerdo con las normas de un Baremo, tiene dos
aspectos: la valoracin de la capacidad laboral residual, atendidas las secuelas permanentes y la
profesin u oficio del afectado por ellas, y la valoracin de los daos que esa incapacidad
permanente produce a efectos de su reparacin econmica.
6.1 La valoracin de la incapacidad laboral residual o permanente en general.

La incapacidad laboral cual se dijo antes, puede ser temporal o permanente. Aqu ser objeto de
estudio la segunda, porque la primera, como su nombre indica, es transitoria y slo existe mientras el
incapaz temporal se cura y recupera su capacidad. Cuando no existe posibilidad de curacin, cuando
la lesin en palabras de la ley (art. 136-1 de la L.G.S.S.) provoca reducciones anatmicas o
funcionales graves, susceptibles de determinacin objetiva y previsiblemente definitivas, que
disminuyan o anulen la capacidad laboral se considera que el trabajador afectado se encuentra
afecto de incapacidad permanente. Conviene sealar que en nuestro derecho existe una incapacidad
permanente contributiva y otra modalidad no contributiva. Ambas generan derecho a prestaciones
pero tienen un rgimen jurdico distinto. Las primeras tienen su origen en el alta en el sistema de
seguridad social y en la cotizacin al mismo, razn por la que se habla de prestacin contributiva,
viniendo determinada la cuanta de las mismas en funcin del grado de incapacidad permanente
reconocido y de la base reguladora de la prestacin. Las segundas, reguladas en los artculos 144 y
siguientes de la L.G.S.S., tiene carcter asistencial y se causan cuando no se tiene derecho a las
primeras y se carece de rentas o ingresos suficientes, entre otros requisitos. Este carcter asistencial
provoca una distinta regulacin, de los derechos del beneficiario a quien no se declara en situacin
de incapacidad permanente, sino afecto de una discapacidad que debe ser igual o superior al 65 por
100 para generar el derecho a pensin. Tambin es diferente el procedimiento para su
reconocimiento, pues es distinto tanto el procedimiento como la autoridad que lo resuelve que no es
el INSS, sino el rgano competente de cada Comunidad Autnoma a quienes estn transferidas las
competencias. El procedimiento para las no contributivas viene establecido por el R.D. 1971/1999, de
23 de Diciembre, y por la Orden de 2 de Noviembre de 2000 existiendo un Baremo exhaustivo para la
baremacin del grado de discapacidad. El control jurisdiccional de las resoluciones administrativas en
esta materia se encomienda a la jurisdiccin social, al igual que en las resoluciones sobre
prestaciones contributivas.
Respecto de la incapacidad permanente contributiva, objeto de este estudio, dado que el ttulo de las
jornadas y de esta Mesa hacen referencia a la incapacidad laboral que sobreviene al trabajador en
activo, conviene sealar en primer lugar que el procedimiento para su reconocimiento es nico y se
132
FEPSM

aplica a todas las incapacidades permanente, deriven de contingencias profesionales o de
contingencias comunes. El procedimiento a seguir viene regulado principalmente, en el R.D.
1300/1995, de 21 de julio, y en la Orden de 18 de enero de 1996. Por lo que aqu respecta destacar
que el competente para tramitar el expediente y resolverlo es el I.N.S.S. por medio de sus Directores
Provinciales, as como que durante la tramitacin del expediente emite informe el Equipo de
Valoracin de Incapacidades, formado expertos en la materia de los que, al menos dos, son mdicos,
equipo que emite un dictamen propuesta que va acompaado de un informe mdico de sntesis,
siendo ponente un facultativo mdico.
La valoracin, pues, de la capacidad laboral residual consiste inicialmente en un acto mdico, en el
acto por el que un facultativo mdico valora las condiciones de salud del trabajador y su capacidad
fsica e intelectual y las pone en relacin con las exigencias del puesto de trabajo que viene
ocupando o que puede ocupar, puesta en relacin que requiere que el facultativo tenga conocimiento
de los distintos puestos de trabajo y de los procesos productivos seguidos en los diferentes sectores.
De ah la importancia del mdico especialista en Medicina del Trabajo. Para realizar esa labor y
determinar si el trabajador est afecto de una incapacidad permanente y grado de la misma no existe
un baremo de necesaria aplicacin.
La resolucin del Director Provincial del I.N.S.S. pude ser impugnada ante los Juzgados de lo Social.
En el proceso se aportaran otras pruebas periciales, as como el historial clnico, pruebas que el juez
a quo valorara con arreglo a las normas de la sana crtica (art. 348 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil). Estas son reglas lgicas, mximas de experiencia que harn al que el juez se incline por un
dictamen pericial u otro en funcin de la mayor o menos cualificacin de quien lo emite, de su
especialidad, de la mayor solvencia cientfica de los argumentos utilizados, de que sean ms o
menos convincentes, de que se funde en datos o pruebas objetivas y no en meras apreciaciones
personales, etc., etc.. Y es que el juez, aunque no tenga tantos conocimientos cientficos como el
perito, si est capacitado para juzgar la mayor o menor solvencia de su dictamen y su fuerza de
conviccin, mxime cuando los hechos que ese dictamen acredita se deben poner en relacin con el
puesto de trabajo desempeado por el presunto incapaz, con as exigencias del mismo y del proceso
productivo para acabar resolviendo sobre la capacidad laboral residual del trabajador.
6.2 La valoracin de la lesin psiquitrica.

Para realizar esta valoracin debern tenerse presentes las caractersticas del puesto de trabajo a
desempear y los sntomas psicopatolgicos que presente el afectado. Los conocimientos especiales
en esta materia los aportar el mdico psiquiatra, el psiclogo y en definitiva los expertos en salud
mental.
Recientes estudios de la O.M.S. muestran que cada vez es ms importante la salud mental en el
trabajo y que el estrs constituye una amenaza cada vez mayor para la salud laboral (slo la superan
las lesiones msculo-esquelticas como causa de baja laboral). Han aparecido formas de estrs
como el mobbing y el sndrome de Burnout que cada vez cobran ms importancia. Pero el perito no
slo deber diagnosticar estas enfermedades, sino que determinar la conexin de las mismas con el
trabajo, lo que facilitar la calificacin de la contingencia como profesional o comn.
133
FEPSM

Para la valoracin concreta de la influencia de estas secuelas en la capacidad laboral recomiendo el
previo estudio del captulo 60 del libro Medicina Legal del Trabajo que es el Volumen 2 del Tomo 1
del Tratado de Medicina Legal y Ciencias Forenses de reciente publicacin por editorial Bosch y que
ha sido dirigido por los Doctores Delgado, Bandrs y Vicente-Herrero que han coordinado la labor de
ms de trescientos autores de diferente formacin. En el se marcan las pautas para una correcta
valoracin de este tipo de lesiones por los especialistas en salud mental, se reproducen cuadros
analticos sobre los puntos a analizar para determinar las exigencias del puesto de trabajo, sobre las
aptitudes que debe tener quien los desempee y sobre requerimientos que merecen ser tenidos en
cuenta. Creo que las pautas que se marcan en este Captulo son de tener en cuenta y no me resisto
a reproducir la parte del mismo que considero ms interesante, aparte de que en l se contiene una
Gua prctica para la valoracin psiquitrica de la incapacidad laboral y otras tablas y protocolos que
facilitarn realizar esta valoracin. Destaco el pasaje en el que se dice:
Para determinar el tipo y grado de incapacidad o ineptitud laboral en un determinado trabajador, en
relacin con un determinado trastorno mental, debe partirse de un modelo global que considere la
incapacidad o ineptitud laboral como un proceso, que incluye la psicopatologa, pero tambin las
circunstancias personales y sociales del trabajador y el puesto de trabajo concreto, derivando en un
balance entre las demandas del puesto a desempear y las habilidades o aptitudes para
desempearlo (Battista, 1988; Gold y Shuman, 2009). Desde este marco, el anlisis de los cambios
en la capacidad laboral del trabajador afecto de un trastorno mental, requiere una evaluacin
longitudinal por parte del experto en salud mental, que incluya tanto el anlisis de la evolucin de las
demandas del puesto de trabajo (ver tabla 5) como de las habilidades y aptitudes laborales (ver tabla
6), en relacin con la psicopatologa y con otras circunstancias personales y socio-familiares, ms
all del propio trastorno mental (Gold y Shuman, 2009).
Tabla 5.Dominios de anlisis de las demandas del puesto de trabajo
Fsico
Tipo de ejercicio fsico.
Grado de ejercicio fsico.
Requerimientos de resistencia fsica.
Factores del entorno de trabajo (ruido, luz, espacio, etc.).
Cognitivo
Requerimientos aptitudinales e intelectuales. Requerimientos de

memoria. Comprensin y juicio. Habilidades de solucin de problemas.
Capacidad de atender y seguir instrucciones. Capacidad para trabajar
de forma independiente. Requerimientos de atencin y concentracin.
Afectivo
Estado general de nimo y concordancia con las expectativas en el entorno

laboral. Respuesta afectiva al trabajo en general o a las exigencias del
puesto de trabajo. Respuesta afectiva a situaciones estresantes y
cambios en el trabajo o en los requerimientos del puesto de trabajo.
Respuesta afectiva a la interaccin con clientes, compaeros y/o
134
FEPSM

supervisores.
Social
Capacidad para trabajar en grupo o en equipo. Capacidad para

supervisar a otros y para ser supervisado. Capacidad para mantener
relaciones de trabajo en el lugar de trabajo. Capacidad para dar
respuestas adecuadas al pblico o clientes.
Fuente: (Gold y Shuman, 2009; Leclair y Leclair, 2001).
Tabla 6. Aptitudes generales para el desempeo laboral

Capacidades
relacionadas
con
funciones individuales
Capacidades
relacionadas
con
funciones que tienen
un componente social
significativo
para completar una jornada normal de trabajo o semana

laboral.
para realizar tareas sencillas y repetitivas.
para realizar tareas complejas o variadas.
para mantener un rimo adecuado a una carga de trabajo

determinada.
para aceptar y cumplir con responsabilidades de direccin,

control y planificacin.
para manejar los estresores o presiones propias de la rutina de

trabajo.
para manejar situaciones estresantes que superan la rutina

habitual de trabajo.
para trabajar sin supervisin.
para responder adecuadamente a la supervisin.
para llevarse bien con los compaeros.
para supervisar a otros.
para interactuar adecuadamente con el pblico, clientes u

otras personas que frecuentan el lugar de trabajo.
Fuente: (Enelow, 1988; Gold y Shuman, 2009; Lasky, 1993).
135
FEPSM

Teniendo en cuenta la importancia de la necesidad de valorar no slo la existencia de trastorno
mental, sino sus repercusiones en el desempeo, el anlisis de las caractersticas del puesto de
trabajo resulta fundamental. En ese punto, la ergonoma-psicosociologa, y particularmente la
ergonoma y psicosociologa forense (Llaneza, 2004, 2007), puede aportar informacin muy valiosa,
tanto en la elaboracin de profesiogramas o profesiografas (que incluyen la descripcin de los
requerimientos del puesto en cuanto a conocimientos, aptitudes y rasgos de personalidad o
motivacin), como en el anlisis especfico (idiogrfico), del trabajo real que desempea el trabajador
evaluado en su trabajo cotidiano.
En Espaa, el Instituto Nacional de la Seguridad Social, en colaboracin con el Colegio Oficial de
Psiclogos, desarroll un protocolo sobre la elaboracin del Informe de Antecedentes Profesionales
(Manual de requerimientos para la valoracin de la capacidad laboral), que aporta una metodologa
especfica para la valoracin de los requerimientos de las ocupaciones, y permite al mdico
evaluador conocer stos para determinar la existencia y grado de incapacidad laboral (COP, 2008).
El mtodo se basa en el anlisis funcional del puesto de trabajo (Fine, 1988), y evala 20
dimensiones fundamentales, agrupadas en 3 bloques (ver tabla 7): Datos (donde se utilizan recursos
mentales), Personas (donde se utilizan recursos interpersonales) y Objetos (donde se utilizan
recursos fsicos), adems de aadir dos dimensiones, Riesgo y Horario, que se consideran
transversales (i.e. se integran en los tres bloques anteriores, teniendo adems entidad propia). Cada
una de las 20 dimensiones se valora en una escala de cinco niveles de intensidad, donde el grado 1
implica un nivel muy bajo (i.e. cualquier persona de la poblacin general puede hacer frente a ese
requerimiento/capacidad laboral) y el 5 implica un nivel muy alto (i.e. nicamente una persona
especialmente entrenada o capacitada puede hacer frente a ese requerimiento/capacidad laboral).El
mtodo puede aplicarse en tres fases (I: Evaluacin de requerimientos; II: Evaluacin de
capacidades; III: Comparacin de requerimientos y capacidades), y constituye una herramienta
potente para realizar comparaciones entre las aptitudes del trabajador y los requerimientos de su
ocupacin. Existen tambin otras pruebas psicomtricas (ver PD 60 Anexo III), que pueden aportar
mucha informacin sobre las aptitudes laborales o el tipo de psicopatologa del trabajador.
Tabla 7. Dimensiones contenidas en el Manual de requerimientos para la valoracin de la

capacidad laboral
DATOS
PERSONAS
OBJETOS
1. Atencin
8. Control emocional
10. Manipulacin
2. Percepcin
9. Relaciones psicosociales
11. Capacidad visual
3. Comprensin oral y escrita
12. Capacidad auditiva
4. Expresin oral y escrita
13. Marcha
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FEPSM

5. Razonamiento
14. Ambiente de trabajo
6. Toma de decisiones
15. Carga fsica
7. Carga mental
16. Manejo manual de cargas

17. Posturas de trabajo
18. Movimientos repetitivos
19. Riesgos
19. Riesgos
19. Riesgos
20. Horario
20. Horario
20. Horario
MENTALES
EMOCIONALES
FSICAS
Fuente: MERCAL-2008 (COP, 2008).
Los trastornos que se asocian con ms frecuencia a la valoracin sobre la incapacidad o ineptitud en
el entorno laboral no son necesariamente las patologas psiquitricas mayores, ya que a menudo
personas con esas psicopatologas han quedado excluidas de la actividad laboral tempranamente
(Gold y Shuman, 2009). Psicopatologas altamente incapacitantes como la esquizofrenia, aunque
naturalmente estn presentes en la poblacin trabajadora, no son las ms comunes, debido a la
dificultad para competir en el mercado laboral de los pacientes que la padecen (Bonnie, 1997; Gold y
Shuman, 2009; Sanderson y Andrews, 2002), mientras que los trastornos del estado de nimo
(capitulo 255), trastornos de ansiedad (capitulo 256) o por abuso de sustancias (captulos 267 y 268)
son muy frecuentes, ya que no excluyen a los pacientes de la posibilidad de encontrar trabajo, y
pueden asociarse a determinadas condiciones laborales (Corrigan et al., 2007; Druss et al., 2000;
Gold y Shuman, 2009; Ormel et al., 1994). Por otra parte, mientras que el absentismo laboral se
asocia con frecuencia a la presencia de patologas mdicas, las personas con trastornos psiquitricos
a veces pueden presentar lo contrario, el presentismo, que es aquella incapacidad laboral en la que
el trabajador acude al trabajo, pero no rinde con toda su capacidad y muestra dficit de rendimiento
(Dewa et al., 2007), lo que parece ms habitual en trastornos relacionados con ansiedad o depresin,
donde el propio trabajador considera que no es motivo suficiente para no acudir a su puesto de
trabajo (Druss et al., 2000; Marlowe, 2002).
7. EL RESARCIMIENTO DEL DAO.
7.1 En general.
En primer lugar el dao ose resarce con el abono de las prestaciones de Seguridad Social que se
estudiaron al principio de este trabajo (apartado 1-2). Como all se seala se reconocen prestaciones
por contingencias comunes (exigindose un periodo mnimo de cotizacin a la Seguridad Social para
137
FEPSM

causarlas) y por contingencias profesionales (slo se requiere para causarlas estar de alta al tiempo
de ocurrir el accidente). El importe de estas prestaciones es parecido, algo mayor en las
profesionales que se calculan en funcin del salario cobrado el ao anterior, mientras que en las
otras se computan las bases de cotizacin del trabajador en los ltimos aos. Pero, como el dao es
mayor de la simple prdida de ingresos profesionales que repara la pensin, se hace preciso valorar
en toda su extensin este y cuantificarlo, lo que se detallar en los apartados siguientes.
7.2 La necesidad de lograr la completa indemnidad del perjudicado y de motivar la resolucin

cuantificadora. La vertebracin del clculo.
Conforme a los artculos 1.101 y 1.106 del Cdigo Civil, la indemnizacin de daos y perjuicios
comprende no slo el valor de la prdida sufrida, sino el de la ganancia que se haya dejado de
obtener, esto es, el llamado lucro cesante, ya que el dao real comprende, adems de las prdidas
actuales, la prdida de ganancias futuras. Tambin debern repararse los daos morales, ya que el
fin perseguido por la norma de lograr que el perjudicado quede indemne, no se cumplira si no se
incluyeran todos los daos, incluso los morales, cual establecen los arts. 1106 y 1107 del Cdigo
Civil y ha reiterado la jurisprudencia.
En la materia que nos ocupa, la jurisprudencia ha establecido desde antiguo, pese a que ningn
precepto legal lo diga expresamente, que la indemnizacin de los daos debe ir encaminada a lograr
la ntegra compensacin de los mismos, para proporcionar al perjudicado la plena indemnidad por el
acto daoso, esto es lo que en derecho romano se llamaba "restitutio in integrum" o "compensatio in
integrum". Tambin ha sido tradicional la jurisprudencia al entender que la funcin de valorar y
cuantificar los daos a indemnizar es propia y soberana de los rganos jurisdiccionales,
entendindose que tal funcin comprenda tanto la facultad de valorar el dao con arreglo a la prueba
practicada (S.T.S. (IV) de 11-2-99 Rec. 2085/98), como el deber de hacerlo de forma fundada, para
evitar que la discrecionalidad se convirtiera en arbitrariedad. Como se entendi que esa
cuantificacin dependa de la valoracin personal del juzgador de la instancia, se ved con carcter
general la revisin de su criterio por medio de un recurso extraordinario, salvo que se combatieran
adecuadamente las bases en que se apoyara la misma o que, se hubiesen utilizado las reglas de un
baremo, aplicacin susceptible de revisin por ir referida a la de una norma, como apunt el T.S. (I)
en su sentencia de 25 de marzo de 1.991. Pero esa discrecionalidad, cual se ha dicho, no se puede
confundir con la arbitrariedad, ya que, el juzgador por imperativo de lo dispuesto en los artculos 24 y
120-3 de la Constitucin, 218 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y 97-2 de la Ley de Procedimiento
Laboral, y en la Resolucin 75-7 del Comit de Ministros del Consejo de Europa del 14 de marzo de
1.975 (principio general 1-3 del Anexo), debe motivar suficientemente su decisin y resolver todas las
cuestiones planteadas, lo que le obliga a razonar la valoracin que hace del dao y la indemnizacin
que reconoce por los diferentes perjuicios causados. Ello supone que no puede realizar una
valoracin conjunta de los daos causados, reservando para s la ndole de los perjuicios que ha
valorado y su cuanta total, sino que debe hacer una valoracin vertebrada del total de los daos y
perjuicios a indemnizar, atribuyendo a cada uno un valor determinado. Esa tasacin estructurada es
fundamental para otorgar una tutela judicial efectiva, pues, aparte que supone expresar las razones
por las que se da determinada indemnizacin total explicando los distintos conceptos y sumando
138
FEPSM

todos los valorados, no deja indefensas a las partes para que puedan impugnar los criterios seguidos
en esa fijacin, por cundo conocern los conceptos computados y en cunto se han tasado. Una
valoracin vertebrada requerir diferenciar la tasacin del dao biolgico y fisiolgico (el dao inferido
a la integridad fsica), de la correspondiente a las consecuencias personales que el mismo conlleva
(dao moral) y de la que pertenece al dao patrimonial separando por un lado el dao emergente (
los gastos soportados por causa del hechos daoso) y por otro los derivados del lucro cesante ( la
prdida de ingresos y de expectativas). Slo as se dar cumplida respuesta a los preceptos legales
antes citados, como se deriva de la sentencia del Tribunal Constitucional num. 78/1986, de 13 de
junio, donde se apunta que el principio de tutela judicial efectiva requiere que en la sentencia se fijen
de forma pormenorizada los daos causados, los fundamentos legales que permiten establecerlos,
as como que se razonen los criterios empleados para calcular el "quantum" indemnizatorio del hecho
juzgado, requisitos que no se haban observado en el caso en ella contemplado, lo que di lugar a
que se otorgara el amparo solicitado.
7.3 Aplicacin del Sistema (Baremo) para la valoracin de daos y perjuicios causados a las
personas en accidente de circulacin.
El Sistema (Baremo) para la valoracin de daos y perjuicios causados a las personas en accidente
de circulacin que se estableci por la Adicional Octava de la Ley 30/1.995 y que hoy se contiene,
como Anexo, en el Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de Octubre, por el que se aprueba el Texto
Refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la circulacin de vehculos a motor, viene
siendo aplicado con carcter orientador por muchos Juzgados y Tribunales de lo Social. Pese a las
crticas recibidas, el denostado sistema de baremacin presenta, entre otras, las siguientes ventajas:
1.- Da satisfaccin al principio de seguridad jurdica que establece el artculo 9-3 de la Constitucin,
pues establece un mecanismo de valoracin que conduce a resultados muy parecidos en situaciones
similares. 2.- Facilita la aplicacin de un criterio unitario en la fijacin de indemnizaciones con el que
se da cumplimiento al principio de igualdad del artculo 14 de la Constitucin. 3.- Agiliza los pagos de
los siniestros y disminuye los conflictos judiciales, pues, al ser previsible el pronunciamiento judicial,
se evitarn muchos procesos. 4.- Da una respuesta a la valoracin de los daos morales que,
normalmente, est sujeta al subjetivismo ms absoluto. La cuantificacin del dao corporal y ms
an la del moral siempre es difcil y subjetiva, pues, las pruebas practicadas en el proceso permiten
evidenciar la realidad del dao, pero no evidencian, normalmente, con toda seguridad la equivalencia
econmica que deba atribuirse al mismo para su completo resarcimiento, actividad que ya requiere la
celebracin de un juicio de valor. Por ello, la aplicacin del Baremo facilita la prueba del dao y su
valoracin, a la par que la fundamentacin de la sentencia, pues como deca la sentencia del T.S. (II)
de 13 de febrero de 2004, la valoracin del dao con arreglo al baremo legal "es una decisin que
implcitamente indica la ausencia de prueba sobre los datos que justifiquen mayor cuanta y que, por
ende, no requiere inexcusable (mente) de una mayor fundamentacin.
La constitucionalidad del sistema de valoracin que nos ocupa ha sido reconocida por el Tribunal
Constitucional que de las diversas cuestiones de inconstitucionalidad propuestas, en su sentencia
nm. 181/2000, de 29 de junio, resolvi: que el sistema valorativo que nos ocupa es de aplicacin
obligatoria por los rganos judiciales; que el sistema no atenta contra el derecho a la igualdad o a un
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trato no discriminatorio; que tampoco atenta contra lo dispuesto en el artculo 15 de la Constitucin, ni
supone una actuacin arbitraria de los poderes pblicos y que no constituye un atentado contra la
independencia judicial, ni contra el principio de tutela judicial efectiva, para terminar declarando la
inconstitucionalidad de la letra B de la Tabla V del baremo, en cuanto al factor corrector por perjuicios
econmicos de la incapacidad temporal, siempre que concurriera culpa relevante, judicialmente
declarada del autor, y que el perjudicado acreditase que los daos y perjuicios econmicos haban
sido mayores que los reconocidos por ese factor corrector, doctrina que ha reiterado en su sentencia
de 15 de septiembre de 2003. Resueltas esas cuestiones, quedaban las crticas a que el Baremo no
valoraba, suficientemente, el llamado lucro cesante, cuestin que ha abordado el T.C. en sus
sentencias num. 42/2003, de 3 de marzo, 222/2004, de 29 de noviembre, 231/2005, de 26 de
septiembre y 258/2005, de 24 de octubre, relativas las dos primeras a la Tabla IV y las dos ltimas a
la Tabla II. La doctrina sentada en ellas puede resumirse sealando que la reparacin del lucro
cesante se canaliza a travs de los factores correctores de la Tabla IV del sistema para la valoracin
de los daos y perjuicios causados a las personas en accidente de circulacin y que la cantidad
indemnizatoria resultante de la aplicacin de esos factores correctores no puede tacharse de
confiscatoria, mientras el perjudicado no solicite y obtenga el mximo posible de las indemnizaciones
complementarias por perjuicios econmicos y por incapacidad permanente, segn el tramo que
corresponda a su situacin, y, simultneamente, demuestre cumplidamente que la suma obtenida no
basta para resarcir el lucro cesante que ha sufrido y probado en el proceso.
En este sentido la sentencia del T.S. (IV) de 17 de julio de 2007 (Rec. 4367/05) seala: la funcin de
fijar la indemnizacin de los daos y perjuicios derivados de accidente laboral y enfermedad
profesional es propia de los rganos judiciales de lo social de la instancia, siempre que en el ejercicio
de tal funcin les gue la ntegra satisfaccin del dao a reparar, as como, que lo hagan de una
forma vertebrada o estructurada que permita conocer, dadas las circunstancias del caso que se
hayan probado, los diferentes daos y perjuicios que se compensan y la cuanta indemnizatoria que
se reconoce por cada uno de ellos, razonndose los motivos que justifican esa decisin. Para realizar
tal funcin el juzgador puede valerse del sistema de valoracin del Anexo a la Ley aprobada por el
Real Decreto Legislativo 8/2004, donde se contiene un Baremo que le ayudar a vertebrar y
estructurar el "quantum" indemnizatorio por cada concepto, a la par que deja a su prudente arbitrio la
determinacin del nmero de puntos a reconocer por cada secuela y la determinacin concreta del
factor corrector aplicable, dentro del margen sealado en cada caso. Ese uso facilitar, igualmente, la
acreditacin del dao y su valoracin, sin necesidad de acudir a complicados razonamientos, ya que
la fundamentacin principal est implcita en el uso de un Baremo aprobado legalmente.
Precisamente por ello, si el juzgador decide apartarse del Baremo en algn punto deber razonarlo,
pues, cuando una tasacin se sujeta a determinadas normas no cabe apartarse de ellas, sin razonar
los motivos por los que no se siguen ntegramente, porque as lo impone la necesidad de que la
sentencia sea congruente con las bases que acepta. La aplicacin del Baremo comportar un trato
igualitario de los daos biolgicos y psicolgicos, as como de los daos morales, pues, salvo prueba
en contrario, ese tipo de daos son similares en todas las personas en cuanto a la discapacidad y
dolor que comportan en la vida ntima; en las relaciones personales; familiares y sociales (incluidas
las actividades deportivas y otras ldicas). Las diferencias daosas de un supuesto a otro se darn,
principalmente, al valorar la influencia de las secuelas en la capacidad laboral, pero, al valorar esa
circunstancia y dems que afecten al lucro cesante, ser cuando razonadamente el juzgador pueda
apartarse del sistema y reconocer una indemnizacin mayor a la derivada de los factores correctores
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por perjuicios econmicos que establecen las Tablas IV y V del Baremo, ya que, como no es
preceptiva la aplicacin del Baremo, puede valorarse y reconocerse una indemnizacin por lucro
cesante mayor que la que pudiera derivarse de la estricta aplicacin de aqul, siempre que se haya
probado su realidad, sin necesidad de hacer uso de la doctrina constitucional sobre la necesidad de
que concurra culpa relevante, lo que no quiere decir que no sea preciso un obrar culpable del patrono
para que la indemnizacin se pueda reconocer.
7.4 El baremo en accidentes de trfico y la lesin psiquitrica.

El Baremo aprobado por el R.D.L. contempla en la Tabla VI del Anexo al mismo la baremacin de las
lesiones psiquitricas distinguiendo en su captulo primero:
Sndromes psiquitricos:
Trastornos de la personalidad:
Sndrome posconmocional (cefaleas, vrtigos, alteraciones del sueo, de la memoria, del carcter, de
la libido)
5-15
Trastorno orgnico de la personalidad:
Leve (limitacin leve de las funciones interpersonales y sociales diarias)
10-20
Moderado (limitacin moderada de algunas, pero no de todas las funciones interpersonales y
sociales de la vida cotidiana, existe necesidad de supervisin de las actividades de la vida diaria)
20-50
Grave (limitacin grave que impide una actividad til en casi todas las funciones sociales e
interpersonales diarias, requiere supervisin continua y restriccin al hogar o a un centro)
50-75
Muy grave (limitacin grave de todas las funciones diarias que requiere una dependencia absoluta de
otra persona: no es capaz de cuidar de s mismo)
75-90
Trastorno del humor:
Trastorno depresivo reactivo
5-10
Trastornos neurticos:
Por estrs postraumtico
1-3
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Otros trastornos neurticos
1-5
Agravaciones:
Agravacin o desestabilizacin de demencia no traumtica (incluye demencia senil)
5-25
Agravacin o desestabilizacin de otros trastornos mentales
1-10
El baremo otorga unos puntos a cada lesin y da margen al perito y al jurista para ajustar dentro de l
el nmero de puntos que corresponden a cada patologa. El valor del punto en euros lo fija la Tabla III
del Baremo.
7.5 La indemnizacin como deuda de valor.

Se trata de determinar si estamos ante una deuda nominal o de valor, esto es si el dao se debe
cuantificar al tiempo del accidente (teora nominalista) o al tiempo de su cuantificacin (teora
valorista). La doctrina se ha inclinado por considerar que estamos ante una deuda de valor porque el
nominalismo impide la "restitutio in integrum", porque la congrua satisfaccin del dao requiere
indemnizar con el valor actual del mismo y no dar una cantidad que se ha ido depreciando con el
paso del tiempo, pues no se trata de obligar a pagar ms, sino de evitar que la inflacin conlleve que
se pague menos. El principio valorista es acogido, a estos efectos, por el artculo 141-3 de la Ley de
Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, donde
se establece que la cuanta de la indemnizacin se calcular con referencia al da en que se produjo
la lesin, sin perjuicio de su actualizacin con arreglo al ndice de precios al consumo a la fecha en
que se ponga fin al procedimiento. Y es recomendado como rector por el Principio General I del
Anexo a la Resolucin (75-7) del Comit de Ministros del C.E., de 14 de marzo de 1.975. Tambin lo
ha acogido la jurisprudencia, siendo de citar en este sentido las SSTS (1) de 21 de enero 1978, 22
de abril de 1980, 19 de julio de 1.982, 19 de octubre de 1.996 y de 25 de mayo y 21 de noviembre de
1.998, entre otras, como las dictadas por la Sala II de este Tribunal el 20 de enero de 1976, el 22 de
febrero de 1.982. el 8 de julio de 1.986 y el 14 de marzo de 1.991.
Pero, sentado que estamos ante una deuda de valor, conviene recordar que en este mbito
jurisdiccional, desde la sentencia de 1 de febrero de 2000, los efectos jurdicos del accidente laboral
se vienen anudando a las normas legales o convencionales vigentes al tiempo de su produccin, lo
que, unido a lo dispuesto en la regla 3 del punto Primero del Anexo, donde se dispone que, a efectos
de la aplicacin de las tablas, "la edad de la vctima y de los perjudicados y beneficiarios ser la
referida a la fecha del accidente", lo que nos obliga a concluir que las normas vigentes al tiempo del
accidente son las que determinan el rgimen jurdico aplicable para cuantificar la indemnizacin y
determinar el perjuicio, segn la edad de la vctima, sus circunstancias personales, su profesin, las
secuelas resultantes, la incapacidad reconocida, etc.
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El principio valorista obliga a actualizar el importe de la indemnizacin con arreglo a la prdida del
valor adquisitivo que experimente la moneda, para que el paso del tiempo no redunde en beneficio
del causante del dao, pues la inflacin devala el importe de la indemnizacin. Por ello, si se trata
de reparar ntegramente el dao causado, es claro que el importe de la indemnizacin debe fijarse en
atencin a la fecha en que se cuantifica el dao, esto es al momento de dictarse la sentencia de
instancia que lo reconoce, cuantifica y determina el deber de indemnizar, ya que, cualquier otra
solucin ser contraria a los intereses del perjudicado. En apoyo de esta tesis puede citarse la
Resolucin 75/7 del Comit de Ministros del Consejo de Europa antes citada (nmeros 2 y 3 del
principio general I). Fijar en un momento anterior el da en que la indemnizacin se actualiza lesiona
los intereses de la vctima, pues, normalmente, se ver perjudicada por la prdida de valor de la
moneda, sin que el abono de intereses le compense salvo que los mismos sean debidos, cual puede
no ocurrir en variadas ocasiones, mientras que la demora de la vctima en accionar no perjudicar al
deudor, porque pagar la misma cantidad, aunque actualizada. En el sentido indicado de que es
deuda de valor 2 sentencias del T.S. (1) de 17 de abril de 2007. En estas sentencias se estima que la
deuda de valor se materializa al tiempo del alta mdica con secuelas, esto es que el valor del punto
se fija en atencin a los valores actualizados vigentes en el momento en que se consolidan las
secuelas del siniestro. Pero esta solucin no es seguida por la Sala IV que en sentencia de 17 de
julio 2007 estima que la misma, sentada para supuestos de indemnizaciones derivadas de
accidentes de trfico, no es la ms ajustada al principio valorista cuando se trata de casos como los
accidentes de trabajo, en los que no existe un seguro obligatorio, ni una pliza de seguro que obligue
a pagar los intereses del artculo 20 de la Ley del Contrato de Seguro, ni los de otro tipo por tratarse
de una deuda ilquida, salvo los de mora procesal que se debern a partir de la sentencia que
reconozca la deuda, conforme al artculo 576 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Por ello, en estos
casos deber actualizarse la indemnizacin con arreglo al valor del punto que exista al tiempo de
cuantificar la misma.
7.6 Especial consideracin del lucro cesante.

Ya se dijo antes que la ntegra reparacin del dao causado requiere, adems, indemnizar, cual dice
el artculo 1.106 del Cdigo Civil, por el valor de las ganancias que se hayan dejado de obtener por
causa del hecho daoso. El lucro cesante es equivalente a la prdida de las ganancias dejadas de
obtener por el hecho ilcito que ha lesionado el patrimonio del acreedor, provocndole una merma de
ingresos netos.
El artculo 252 del BGB alemn considera como lucro cesante la ganancia que con cierta
verosimilitud se puede esperar, segn el curso normal de las cosas o las circunstancias del caso. En
nuestro derecho no existe un precepto similar y ha sido la jurisprudencia quien ha establecido las
reglas para su resarcimiento. En este sentido la sentencia del TS (1) de 22 de junio de 1967 seal:
el lucro cesante o ganancia frustrada ofrece muchas dificultades para su determinacin y lmites, por
participar de todas las vaguedades e incertidumbres propias de los conceptos imaginarios, y para
tratar de resolverlas el Derecho cientfico sostiene que no basta la simple posibilidad de realizar
ganancia, sino que ha de existir una cierta probabilidad objetiva, que resulta del decurso normal de
las cosas y de las circunstancias especiales del caso concreto, y nuestra jurisprudencia se orienta en
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un prudente criterio restrictivo de la estimacin del lucro cesante, declarando con reiteracin que ha
de probarse rigurosamente que se dejaron de obtener las ganancias, sin que stas sean dudosas o
contingentes y slo fundadas en esperanzas, pues no pueden derivarse de supuestos meramente
posibles pero de resultados inseguros y desprovistos de certidumbre, por lo que estas pretendidas
ganancias han de ser acreditadas y probadas mediante la justificacin de la realidad de tal lucro
cesante.
Esta doctrina es reiterada, posteriormente, por la sentencia de la misma Sala de 12 de noviembre de
2003 que reitera lo afirmado por la sentencia de 5 de noviembre de 1998, donde se dice: el lucro
cesante tiene una significacin econmica; se trata de obtener la reparacin de la prdida de
ganancias dejadas de percibir, concepto distinto del de los daos materiales (as, sentencia de 10 de
mayo de 1993), cuya indemnizacin por ambos conceptos debe cubrir todo el quebranto patrimonial
sufrido por el perjudicado (as, sentencias de 21 de octubre de 1987 y 29 de septiembre de 1994). El
lucro cesante, como el dao emergente, debe ser probado; la dificultad que presenta el primero es
que solo cabe incluir en este concepto los beneficios cubiertos, concretos y acreditados que no se
percibieron y no ha sido as; no incluye los hipotticos beneficios o imaginarios sueos de fortuna.
Por ello, esta Sala ha destacado la prudencia rigorista (as sentencia de 30 de junio de 1993) o
incluso el criterio restrictivo (as sentencia de 30 de noviembre de 1993) para apreciar el lucro
cesante; pero lo verdaderamente cierto, ms que rigor o criterio restrictivo, es que se ha de probar,
como en todo caso debe probarse el hecho con cuya base se reclama una indemnizacin; se ha de
probar el nexo causal entre el acto ilcito y el beneficio dejado de percibir -lucro cesante- y la realidad
de ste, no con mayor rigor o criterio restrictivo, que cualquier hecho que constituye la base de una
pretensin (as, sentencias de 8 de julio de 1996 y 21 de octubre de 1996)".
De esta jurisprudencia se desprende que el lucro cesante se asimila a las ganancias frustradas, a las
ganancias que con cierta probabilidad fuera de esperar en el desarrollo normal de las circunstancias
del caso, cual dice la S.TS (1) de 15 de julio de 1998, doctrina que complementa la sentencia de 29
de diciembre de 2001 sealando que la probabilidad debe ser objetiva.
El problema es que la acreditacin y valoracin del lucro cesante debe hacerse presumiendo o
imaginando como habran ocurrido los hechos de no haber ocurrido el siniestro, lo que obliga a referir
ese pronstico a la fecha del accidente. Pero, adems, ese pronstico o juicio de probabilidad debe
fundarse en premisas objetivas, ya que, el lucro cesante no comprende lo que la jurisprudencia llama
hipotticos beneficios o imaginarios sueos de fortuna.
Aunque nuestra jurisprudencia es rgida y no admite valorar la prdida de oportunidades, creo que
tal prdida puede constituir un dao indemnizable, pese a que su valoracin suscite problemas.
Pienso que esa dificultad no debe ser obstculo para el resarcimiento de las oportunidades perdidas
en los supuestos en que fuese probable obtener un resultado positivo de la oportunidad perdida. En
este sentido la Sala Primera del Tribunal Supremo viene admitiendo que la prdida de una
oportunidad procesal por culpa de un abogado o de un procurador es un dao resarcible. Al respecto
es interesante la sentencia de 28 de julio de 2003, donde se afirma que la perdida de una
oportunidad procesal puede resarcirse como dao material o como dao moral, pero que slo podr
resarcirse como dao material cuando la probabilidad de xito de la oportunidad frustrada es alta.
Esta solucin creo que ser aplicable a todos los supuestos de oportunidades perdidas.
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b) La incapacidad permanente y el lucro cesante.
La legislacin social ha dado, tradicionalmente, satisfaccin al lucro cesante: mediante la concesin
de prestaciones econmicas por incapacidad permanente en sus distintos grados que se han
reseado en el primer epgrafe de este trabajo. A esas prestaciones econmicas suelen aadirse las
mejoras de las mismas que se pactan individual o colectivamente. Prestaciones y mejoras
compensan por la prdida de la capacidad de ganancia que la incapacidad permanente comporta,
esto es por el lucro cesante. Por ello, como son financiadas por el empresario quien, caso de
incumplir sus obligaciones en orden a esa financiacin, responde directamente del pago de las
mismas, es por lo que, como despus se ver, la jurisprudencia de la Sala IV viene compensando en
todo o en parte la indemnizacin reconocida por lucro cesante con lo cobrado por el perjudicado en
concepto de prestaciones bsicas y complementarias, tras la oportuna capitalizacin de las primeras,
cual se dijo antes.
Es cierto que pudiera ocurrir que el lucro cesante fuese mayor, pero ello deber probarse porque,
cual se ha apuntado antes, la prdida de ganancias debe ser real o, al menos, objetivamente
probable, sin que quepa indemnizar por hipotticos beneficios o sueos de fortuna. La jurisdiccin
social, desde las sentencias del T.S. de 17 de julio de 2007, acepta que debe resarcirse el lucro
cesante producido, pero requiere que se pruebe la realidad del mismo, su posibilidad objetiva.
A falta de prueba, viene resarciendo el lucro cesante mediante los factores de correccin de la Tabla
IV, aplicando el factor corrector por incapacidad permanente para la ocupacin habitual tambin, por
cunto, cual se dijo antes ese factor corrector comprende los daos profesionales y
extraprofesionales. Que el lucro cesante se resarce por los factores correctores de la Tabla II y IV del
Baremo, ha sido reconocido por el Tribunal Constitucional en sus sentencias 42/2003, 222/2004,
231/2005 y 258/2005, de las que, a mi entender, se deriva que mientras no se agoten las
posibilidades que ofrecen los factores de correccin citados y no se pruebe que el dao (lucro
cesante) fue mayor deber estarse a los resultados de aplicar el Baremo. Debe aclararse que el
Baremo se utiliza en la jurisdiccin social como orientador y para fijar la indemnizacin mnima. Ello
facilita al perjudicado la prueba del dao y su cuantificacin, al excusarle de alegar, probar y
cuantificar el dao, porque las razones que lo fundan estn implcitas en el Baremo. Pero con esa
aplicacin no se restringen los derechos del perjudicado a reclamar una indemnizacin mayor, ya que
el mismo puede reclamarla, supuesto en el que deber probar la realidad o, al menos, la probabilidad
objetiva de esa prdida.
Cual se dijo antes, la acreditacin y valoracin del lucro cesante requieren un juicio de probabilidad,
una suposicin con visos altos de realidad. Y, puestos a suponer sobre la prdida de ganancias,
podramos imaginar las que tiene el incapaz permanente total para su profesin habitual que percibe
una pensin equivalente al 55 por 100 de su ltimo sueldo. La prdida de ganancia es real y
cuantificable, sin que la compense el que tenga cierta capacidad laboral residual y pueda trabajar en
otra cosa. Lo hipottico es que en las circunstancias actuales pueda encontrar un trabajo adecuado a
sus cualidades o que pueda mejorar su capacitacin con estudios, mientras que lo real son los
ingresos salariales perdidos. Consecuentemente, creo que el lucro cesante real sera el importe de
hacer un clculo actuarial sobre los salarios perdidos desde la fecha del accidente hasta la de su
jubilacin, solucin apuntada por la sentencia del T.S. (I) de 16 de mayo de 2007 (Rec. 2359/00).
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Ms an, como es usual que todo el mundo progrese y ascienda en su profesin, cabra probar que
perdi, razonablemente, esa oportunidad de ascenso, lo que conllevara que el clculo del lucro
cesante, antes apuntado, se hiciera en funcin de un salario superior.
Y hablando de oportunidades perdidas, que ocurrira si el incapaz permanente absoluto estuviese a
punto de terminar una carrera universitaria?... pues que habra que computar el salario medio de los
titulados universitarios de igual profesin. Creo que la casustica que se puede presentar en la
realidad es ms rica que mi imaginacin. Por ello, habr de estarse a cada caso concreto, a lo que se
pida y a lo que se pruebe, a fin de que el juicio de probabilidad tenga altas posibilidades de xito.
Por eso este apartado lo empec reseando la jurisprudencia que requiere que la reclamacin del
lucro cesante se funde en premisas objetivas y no en sueos de fortuna. Por ah, parece ir
tambin el Tribunal Constitucional que en las sentencias que he citado viene a mantener en definitiva
la necesidad de probar la realidad del lucro cesante.
8. LA COMPENSACIN DE INDEMNIZACIONES.
Conviene resear que la mayora de la doctrina, cuando existe derecho a percibir varias
indemnizaciones, es partidaria de la llamada "compensatio lucri cum damno", compensacin
derivada del principio jurdico, amparado en el artculo 1-4 del Cdigo Civil, de que nadie puede
enriquecerse torticeramente a costa de otro. Por ello, cuando existe el derecho a varias
indemnizaciones
se estima que las diversas indemnizaciones son compatibles, pero
complementarias, lo que supone que, como el dao es nico y las diferentes indemnizaciones se
complementan entre s, habr que deducir del monto total de la indemnizacin reparadora lo que se
haya cobrado ya de otras fuentes por el mismo concepto. La regla general sera, pues, el cmputo de
todos los cobros derivados del mismo hecho daoso, mientras que la acumulacin de
indemnizaciones slo se aceptara cuando las mismas son ajenas al hecho que ha provocado el
dao, pues la regla de la compensacin es una manifestacin del principio que veda el
enriquecimiento injusto. As lo entendi ya el T.S. (1) en su sentencia en 15 de diciembre de 1981,
donde se afirmaba... "el perjudicado no podr recibir ms que el equivalente del dao efectivo y que,
en su caso, de haber obtenido alguna ventaja, sta habr de tenerse en cuenta al cuantificar aquel
resarcimiento (compensatio lucri cum damno), siempre, por supuesto, que exista relacin entre el
dao y la ventaja, segn la opinin de autorizada doctrina, lo cual, en definitiva, no es ms que la
aplicacin del tradicional y siempre vigente principio del enriquecimiento injusto". Para concluir,
resaltar que la idea es que cabe que el perjudicado ejercite todas las acciones que le reconozca la
Ley para obtener el resarcimiento total de los daos sufridos, pero que esta acumulacin de acciones
no puede llevar a acumular las distintas indemnizaciones hasta el punto de que la suma de ellas
supere el importe del dao total sufrido, ya que, como ha sealado algn autor, de forma muy
resumida, la finalidad de las diversas indemnizaciones es "reparar" y no "enriquecer".
El principio comentado de la "compensatio lucri cum damno" ha sido aceptado por la Sala (IV) que lo
ha aplicado, entre otras, en sus sentencias de 30-9-1997 (Rec. 22/97), 2 de febrero de 1.998 (Rec.
124/97), 2 de octubre de 2000 (Rec. 2393/99), 10 de diciembre de 1998 (Rec. 4078/97), 17 de
febrero de 1999 (Rec. 2085/98), 3 de junio de 2003 (Rec. 3129/02) y 9 de febrero de 2005 (Rec.
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5398/03), 1 de junio de 2005 (Rec. 1613/04) y 24 de abril de 2006 (Rec. 318/05). En ellas,
resumidamente, se afirma que, como el dao a reparar es nico, las diferentes reclamaciones para
resarcirse del mismo que pueda ejercitar el perjudicado, aunque compatibles, no son independientes,
sino complementarias y computables todas para establecer la cuanta total de la indemnizacin. De
tal solucin slo se han apartado con respecto al recargo de las prestaciones por falta de medidas de
seguridad las sentencias de 2 de octubre de 2000 y 14 de febrero de 2001, entre otras, en las que se
ha entendido que, dado el carcter sancionador del recargo, ya que con el se pretende impulsar
coercitivamente el cumplimiento del deber empresarial de seguridad, procede su acumulacin a la
indemnizacin total, pues, al estarse ante un dao punitivo, el legislador quiere que el perjudicado
perciba una indemnizacin mayor por cuenta del causante del dao. Incluso la Sala Primera de este
Tribunal en sus sentencias de 21 de julio 2000 y 8 de octubre de 2001 ha aplicado, caso prestaciones
sociales, la regla de la "compensatio", aunque en otras posteriores viene manteniendo lo contrario, al
estimar que las indemnizaciones concurrentes derivan de hechos distintos: del contrato de trabajo y
de la responsabilidad extracontractual. Esta doctrina ha cambiado a raz de la sentencia de 24 de
julio de 2008 (Rec. 1899/01) que ha implantado la necesidad de compensar en supuestos de A.T. lo
cobrado por el trabajador por seguros sociales y por mejoras de las mismas que sufrague el
empresario. De esta sentencia se han hecho eco las sentencias de la misma Sala de 3 de diciembre
de 2008 (Rec. 2604/02) y de 23 de abril de 2009 (Rec. 2441/04), esta ltima dictada por el Pleno de
la Sala 1. Las tres excluyen la posibilidad de compensar el recargo, dado su carcter sancionador.
Los artculos 1101 y 1106 del Cdigo Civil nos muestran que quien causa un dao a la integridad de
una persona debe repararlo ntegramente, lo que supone que la norma garantiza al perjudicado la
total indemnidad por el hecho lesivo. El dao tiene distintos aspectos: las lesiones fsicas, las
psquicas, las secuelas que dejan unas y otras, los daos morales en toda su extensin, el dao
econmico emergente (como los mayores gastos a soportar por el lesionado y su familia en
transportes, hospedajes, etc.) y el lucro cesante, cuya manifestacin es la prdida de ingresos de
todo tipo, incluso la prdida de las expectativas de mejora profesional. Si todos esos conceptos
deben ser indemnizados y a todos ellos abarca la indemnizacin total concedida, es claro que la
compensacin de las diversas indemnizaciones debe ser efectuada entre conceptos homogneos
para una justa y equitativa reparacin del dao real. Por ello, no cabr compensar la cuanta
indemnizatoria que se haya reconocido por lucro cesante o dao emergente en otra instancia, con lo
reconocido por otros conceptos, como el dao moral, al fijar el monto total de la indemnizacin, pues
solo cabe compensar lo reconocido por lucro cesante en otro proceso con lo que por ese concepto se
otorga en el proceso en el que se hace la liquidacin. Y as con los dems conceptos, por cunto se
deriva del artculo del artculo 1.172 del Cdigo Civil que el pago imputado a la prdida de la
capacidad de ganancia no puede compensarse con la deuda derivada de otros conceptos, mxime
cuando la cuanta e imputacin de aqul pago las marca la Ley, pues no son deudas de la misma
especie.
Sentado lo anterior, lo correcto ser que la compensacin, practicada para evitar enriquecimiento
injusto del perjudicado, se efecte por el juzgador, tras establecer los diversos conceptos
indemnizables y su cuanta, de forma que el descuento por lo ya abonado opere, solamente, sobre
los conceptos a los que se imputaron los pagos previos. La compensacin parece que ser ms
compleja cuando la cuanta de la indemnizacin se haya fijado atendiendo con carcter orientador al
sistema para la valoracin de los daos y los perjuicios causados a las personas en accidentes de
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circulacin, que se contiene en el Anexo al Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre, por el
que se aprueba el Texto Refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la circulacin de
vehculos de motor, pero la dificultad dicha es ms aparente que real. En efecto, el citado Baremo
establece diferentes indemnizaciones por los distintos conceptos que se contemplan en sus seis
Tablas, con la particularidad de que las cantidades resultantes por cada concepto son acumulables.
En la Tabla V se regula el clculo de las indemnizaciones por incapacidad temporal de manera que
en el apartado A se establece una indemnizacin bsica por da, fijada en funcin de si existe o no
estancia hospitalaria y en el segundo caso de si existe o no incapacidad laboral, mientras que en el
apartado B se establece un factor corrector en funcin de los salarios anuales cobrados por la
vctima. Ser, pues, el factor corrector, fijado en atencin a los ingresos anuales de la vctima, el que
tericamente se pueda descontar de las prestaciones por incapacidad temporal que cobre el
perjudicado, por cunto, como la indemnizacin bsica se reconoce a toda vctima de un accidente,
trabaje o no, se hara de peor condicin al trabajador sin justificacin alguna, caso de que se le
abonara menos por el concepto de daos morales y dems que abarca el citado apartado A. Ahora
bien, si se estima que con el factor corrector del apartado B, se puede compensar el lucro cesante,
es claro que el mismo slo operar en cuanto exceda del 25 por 100, por cunto, salvo que se
pruebe el cobro de una mejora de la prestacin, el subsidio por incapacidad temporal es del 75 % del
salario cobrado al tiempo del accidente, razn por la que la ntegra reparacin del perjuicio requiere
que el factor corrector sea superior al 25 por 100 para que proceda su compensacin total o parcial,
habida cuenta, adems, del resto de las circunstancias concurrentes. As lo ha entendido la Sala IV
del T.S. en numerosas sentencias dictadas a partir de las de 17 de julio de 2007.
Especial consideracin merece el descuento del capital coste de la prestacin por incapacidad
permanente reconocida por la Seguridad Social y, en su caso, del importe de la indemnizacin por
incapacidad permanente parcial o por lesin permanente no invalidante que se hayan reconocido por
la Seguridad Social. Ante todo, conviene recordar que las prestaciones de la S.S. se conceden por la
prdida de la capacidad de ganancia, para compensar la merma econmica que supone una
incapacidad laboral, as como que la responsabilidad principal del pago de esa prestacin, al igual
que la de la incapacidad temporal, es de la Mutua aseguradora con la que el empresario contrat el
seguro de accidentes de trabajo o, caso de incumplir el deber de aseguramiento, del empresario. Por
tanto, es lgico computar y deducir lo cobrado de prestaciones de la Seguridad Social de la
indemnizacin global, ya que, las mismas se han financiado con cargo al empresario, sea por va del
pago de primas de seguro, sea por aportacin directa. Pero, como la compensacin slo puede
operar sobre conceptos homogneos, es claro que las prestaciones indemnizan por la prdida de
ingresos, slo se descontarn del total de la indemnizacin reconocida por lucro cesante. Ello
sentado, procede sealar que, segn el Baremo que nos ocupa, el lucro cesante slo se compensa a
travs del factor corrector de la incapacidad permanente que recoge la Tabla IV del mismo, pues los
pagos compensatorios reconocidos con base en otras tablas resarcen otros perjuicios (biolgico,
esttico, etc.). Igualmente, es de destacar que el factor corrector por incapacidad permanente de la
Tabla IV persigue reparar los daos y perjuicios que se derivan de la incapacidad permanente del
perjudicado "para la ocupacin o actividad habitual de la vctima", concepto que luego se divide en
tres grados (los de incapacidad parcial, total y absoluta), que, aunque tengan connotaciones similares
a las clases de incapacidad permanente que la L.G.S.S. establece en su artculo 137, no puede
identificarse con el de incapacidad permanente que establece nuestro sistema de Seguridad Social
cual se dijo antes. Por ello, el capital coste de la pensin de la Seguridad Social no puede compensar
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en su totalidad lo reconocido por el factor corrector de la incapacidad permanente que establece el
Baremo, ya que, ste repara diferentes perjuicios, entre los que se encuentra la incapacidad laboral.
As, quedar al prudente arbitrio del juzgador de la instancia la ponderacin de las circunstancias
concurrentes, para determinar que parte de la cantidad reconocida por el concepto de factor corrector
de la incapacidad permanente se imputa a la incapacidad laboral y que parte se imputa al
impedimento para otras actividades y ocupaciones de la vctima, a la imposibilidad o dificultad para
realizar los actos ms esenciales de la vida (comer, vestirse, asearse, etc.) y a la imposibilidad para
los disfrutes y satisfacciones de la vida que caba esperar en los ms variados aspectos (sentimental,
social, prctica de deportes, asistencia a actos culturales, realizacin de actividades manuales, etc.
etc.).
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Justificacin psiquitrico-forense de un mtodo de valoracin objetivo de
secuelas postraumticas
J.A. GUIJA VILLA
INTRODUCCIN
Si entendemos el dao corporal como la consecuencia de toda agresin sobre cualquier zona del
cuerpo, la valoracin del dao corporal ser el conjunto de actuaciones mdicas encaminadas a
determinar cules son los elementos que han influido en la produccin del dao y las consecuencias
sobre la integridad psicofsica y la salud de la persona.
En nuestro caso, el acercamiento que hacemos a la valoracin del dao ser desde la perspectiva
forense, es decir, asesoramiento tcnico (mdico) al Juez para que ste pueda tomar sus decisiones
jurdicas.
Aunque la etiologa del dao a la persona puede ser diversa, a nosotros nos interesa plantear
bsicamente los traumatismos como agentes en la produccin de estados de enfermedad. Estos
pueden sobrevenir en muy diferentes circunstancias, siendo especialmente importantes desde la
perspectiva cuantitativa y cualitativa forense los devenidos en accidentes de trfico y en agresiones.
Obviamente, como no poda ser menos, el primer inters sobre las personas que hayan padecido
este tipo de contratiempos, ser la asistencia mdico-quirrgica pero no hay que olvidar que
simultneamente, se inicia una actividad judicial (en funcin de la obligacin que tiene los mdicos de
comunicar al Juzgado la atencin mdica a las personas que hayan sufrido cualquier tipo de lesin)
que puede devenir en un archivo de la causa o que por el contrario, puede llevar a un procedimiento
con todas sus consecuencias jurdicas dado que la existencia de una lesin corporal nacida de un
acto culposo o doloso, da origen a la responsabilidad de la que nace la obligacin de reparar el dao
producido; ello se hace para compensar el perjuicio fsico y econmico derivado de la lesin,
existiendo as la necesidad de evaluar dicho dao corporal para que un Tribunal competente pueda
establecer la cuanta de la compensacin (HERNANDEZ, 1995). Existe un principio en nuestra
legislacin : si una persona ocasiona un menoscabo en la esfera jurdica de otro, la reparacin
debida consiste en reintegrar la esfera lesionada a su estado anterior a la produccin del dao o, si
esto no es posible, compensarlo adecuadamente.
La importancia de este aspecto, la reparacin o resarcimiento es de gran trascendencia. Si nos
atenemos en exclusiva a los accidentes de trfico, podemos observar la tabla elaborada con los
datos del Ministerio del Interior en el que se sealan el nmero de accidentes por ao y las
consecuencias de los mismos desde la perspectiva de la herida y, por tanto de lesin (cualquiera
alteracin de la forma o la funcin). As comprobamos que en 2007, se produjeron 100.508
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accidentes con vctimas, ocasionando entre heridos leves y graves 142.431 lesionados, es decir,
personas que potencialmente deben acudir a los juzgados de toda Espaa para la incoacin del
correspondiente procedimiento judicial. Estas personas, en su mayora, pasarn por el Mdico
Forense para la valoracin del dao corporal.
Aparte este importante volumen de lesionados en accidente de trfico, tenemos otra bolsa numerosa
de personas que sufren algn traumatismo tal como ocurre en las agresiones de cualquier
naturaleza. As de acuerdo a los datos del Instituto Nacional de Estadstica en 2008 se produjeron
388.900 vctimas en agresiones y por tanto, personas susceptibles de ser valoradas desde la
perspectiva del dao corporal. En definitiva si sumamos los datos de personas lesionadas en
accidentes de trfico y en agresiones (aunque sean referente a dos aos consecutivos), encontramos
que ms de medio milln de personas (531.331) acaban lesionadas al ao, siendo potenciales
usuarios de la Administracin de Justicia y, por tanto de la valoracin forense de las lesiones. Creo
que las cifras hablan por s solas.
Si bien los datos anteriores nos cuantifican un hecho real y anual, qu otras consecuencias existen
desde la perspectiva clnica y mdico forense?. Si queremos concretar algo ms, podemos utilizar los
datos referentes a una ciudad de tamao medio-grande como Zaragoza con una poblacin de
alrededor de 600.000 habitantes. As, COBO en su trabajo sobre las lesiones por agresin o en
accidente de trfico como indicadores de salud en la sociedad de Zaragoza (COBO, 2001) llevados
a cabo con datos recabados entre 1997 y 2000, ambos incluidos, nos proporciona un interesante
acercamiento a las diferentes consecuencias mdico-legales en los accidentes de trfico: se
produjeron 42.035 das de hospitalizacin, 768.715 das en que las personas han estado impedidas
de forma total para su vida y/o actividad habitual y 51.855 puntos de secuela. En el caso de las
agresiones , encontramos 1.340 das de hospitalizacin y 42.590 das como impedimento total para
su vida y/o actividad habitual con 4.320 puntos de secuelas.
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En definitiva, se trata de cifras que indican claramente la magnitud del problema tanto a nivel mdico
clnico, como jurdico, econmico y mdico forense y por tanto, el hecho de dedicarle un tema
monogrfico en estas Jornadas de Crdoba 2011.
METDICA PERICIAL FUNCIONAL EN LA VALORACIN DEL DAO PSQUICO

La valoracin del dao corporal en general y del dao psquico en particular, implica tomar en
consideracin diferentes aspectos de trascendencia jurdica (sobre todo econmica): das de
curacin, tiempo de hospitalizacin y secuelas. Pero dicho de este modo, parece que estamos
hablando de elementos estancos no interconexionados entre s.
Entendemos que el esquema de funcionamiento sera el siguiente:
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Por tanto, hasta llegar a valorar una secuela, existe una serie de variables que sin duda han influido
en la misma y que por tanto hay que considerar y explicar en el informe. De aqu nace la necesidad
que motiva la presente ponencia justificacin psiquitrico-forense de un mtodo de valoracin
objetivo de secuelas postraumticas: en un procedimiento judicial existen diferentes partes con
diferentes intereses y, adems, un juez que debe tomar una decisin en funcin de criterios tcnicos
(mdicos en nuestro caso) y que observar cmo los peritos de las diferentes partes le presentan
posibilidades y opciones muy dispares entre s. En cierto modo, la disparidad se encuentra en
relacin con nuestro actual sistema de valoracin de lesiones y secuelas. Entendemos que sera
deseable conseguir protocolizar hasta el mximo posible los diferentes elementos cuantitativos y
valorativos que intervienen en el informe pericial de esta naturaleza; de este modo, el sesgo y lo
subjetivo disminuirn en importancia, pudindose comprobar por parte del juez la objetividad de
cuanto los peritos (mdicos) presentan. Por ello, vamos a hacer referencia a los elementos que
generan distorsin en la valoracin del dao psquico y el por qu, sugiriendo la necesidad de la
reforma de determinados aspectos.
Si seguimos un orden lgico de los diferentes elementos sobre los que hay que pronunciarse en un
informe pericial sobre el dao psquico postraumtico y que por tanto son susceptibles de
controversia, encontramos:
1-Lesin psquica: entendemos que resulta perfectamente vlida la definicin habitual de lesin
desde la perspectiva mdico-forense: cualquier alteracin de la forma o la funcin consecuencia de
un agente externo o interno. En nuestro campo, la demostracin va a ser imposible salvo en los
trastornos orgnicos; sin embargo, la objetivizacin de la alteracin de la funcin si es perfectamente
asumible utilizando el mtodo de estudio psiquitrico: la entrevista clnica.
De entrada, hay que dejar claro que para que el informe pericial tenga el objetivo final (que sirva a las
partes), es absolutamente necesario utilizar un lenguaje comn y aceptado internacionalmente: por
ello, resulta aconsejable utilizar los criterios diagnsticos CIE-10 o DSM-IV y, al menos en los
informes periciales, dejar a un lado la nomenclatura clsica, muy til en la clnica privada pero que
puede llevar a confusiones en el mbito en el que nos movemos. En este sentido, cuando
comprobamos los motivos de baja laboral por incapacidad temporal que maneja el Instituto Nacional
de la Seguridad Social, observamos que ms que diagnsticos, son situaciones clnicas y por tanto,
desde la perspectiva pericial, de escasa utilidad. As conceptos como perturbacin predominante de
las emociones o perturbacin psicomotora predominante, ambas con 7 das como media de
incapacidad temporal, puede tener utilidad desde la perspectiva clnica, pero ninguna desde la ptica
pericial. Por ello, insistimos, en la utilizacin de Criterios Internacionales.
De otro lado, si estamos hablando de patologa psquica postraumtica, hay que dejar claro que el
elemento traumtico o estresante es absolutamente necesario, pero que aqu, al contrario que en la
patologa fsica, no es imprescindible el dao somtico ya que la mera exposicin a un agente
estresante, sin sufrimiento fsico, puede dar lugar a patologas psquica.
No sin cierta frecuencia, en los mbitos periciales se plantea cierta desconfianza hacia los
diagnsticos psiquitricos por una presunta falta de fiabilidad al no poder ser objetivables mediante
alguna prueba funcional o de imagen como s ocurre en el resto de la patologa fsica o en los
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Trastornos orgnicos psquicos. Entendemos que tales aseveraciones slo revelan ignorancia acerca
de quien las lleva a cabo, tratando de poner en evidencia ante los foros judiciales algo que en modo
alguno se ajusta a al realidad.
La entrevista clnica ha sido y es el mtodo apropiado para el diagnstico psiquitrico, existiendo en
la actualidad entrevistas semiestructuradas (SCID o MINI entre otras) que, en caso de duda en una
pericial de esta naturaleza posibilitan una comparacin fiable entre examinadores. Por otro lado, no
podemos olvidar que desde la perspectiva psiquitrico forense existe un elemento que habitualmente
no est presente en la prctica clnica habitual: la posibilidad de percepcin de indemnizacin. Por
ello, la simulacin y sobresimulacin debe estar presente en el pensamiento del perito mdico. Al
respecto y a modo de ejemplo, ARCE y col. (2006) sealan en su estudio que el 60,9% de los
participantes logran simular en el MMPI-2 la huella psquica del dao moral mientras que con la
entrevista clnico-forense slo fue el 3,8%, pudindose diagnosticar errneamente el citado a travs
de subsndromes, es decir, si no tenemos en cuenta el cuadro completo.
Finalmente, existe una pregunta candente cuando se lleva a cabo la pericia mdica en ara a
determinar secuelas: cmo es posible que en determinados casos, un agente traumtico o
estresante, sea capaz de producir determinada sintomatologa y que adems se produzca una
trpida evolucin?
A ello hay que responder que slo se puede entender desde la perspectiva de la vulnerabilidad
psicolgica (precariedad del equilibrio emocional) la cual ser particular en cada persona.
Desde una perspectiva psicolgica, un nivel bajo de inteligencia (sobre todo cuando hay un
historial de fracaso escolar), una fragilidad emocional previa y una mala adaptacin a los cambios,
as como un locus de control externo y una percepcin del hecho traumtico como algo
extremadamente grave e irreversible, debilitan la resistencia a las frustraciones y contribuyen a
generar una sensacin de indefensin y desesperanza, con muy poca confianza en los recursos
psicolgicos propios para hacerse con el control de la situacin. La fragilidad emocional se acenta
cuando hay un historial como vctima de delitos violentos o de abuso, cuando hay un estrs
acumulativo, cuando hay antecedentes psiquitricos familiares y cuando hay un divorcio de los
padres antes de la adolescencia de la vctima (ESBEC, 2000).
Desde una perspectiva psicosocial, un apoyo social prximo insuficiente, ligado a la depresin y al
aislamiento, y la escasa implicacin en relaciones sociales dificultan la recuperacin del trauma,
resultando trascendente en el sentido contrario, la influencia del apoyo social institucional, es decir,
del sistema judicial, de la polica, de los medios de comunicacin, etc.
En sntesis, el grado de dao psicolgico (lesiones y secuelas) est mediado por la intensidad y la
percepcin del suceso sufrido (significacin del hecho y atribucin de intencionalidad), el carcter
inesperado del acontecimiento y el grado real de riesgo sufrido, la mayor o menor vulnerabilidad de la
vctima, la posible concurrencia de otros problemas actuales (a nivel familiar y laboral, por ejemplo) y
pasados (historia de victimizacin), el apoyo social existente y los recursos psicolgicos de
afrontamiento disponibles. Todo ello configura la mayor o menor resistencia al estrs de la vctima
(ECHEBURA, 2002).
154
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Finalmente, desde la perspectiva mdico-legal, la evaluacin en aras a establecer un diagnstico de
trastorno psquico recogido en las clasificaciones internacionales resulta esencial para el posterior
desarrollo de la pericia mdica, debiendo tener en consideracin los dos elementos sealados:
caractersticas del agente traumtico y vulnerabilidad del individuo sobre el que se asienta. Slo as,
podremos entender el por qu de la sintomatologa que se encuentra ante nosotros y tendremos
opciones para descartar una sospecha que en el mundo pericial hay que tomar en consideracin: la
simulacin, aspecto que puede resultar complicado pues la bibliografa est cada vez al alcance de
un mayor nmero de personas; de esta forma, el conocimiento de sntomas y su simulacin (engao
para obtener un beneficio) o sobresimulacin (exagerar sntomas y discapacidad de una enfermedad
que realmente padece) no debe resultarnos extrao. Esta situacin, debemos diferenciarla de la que
se ha denominado rentista en el cual un individuo reivindica un derecho que entiende como legtimo
ya que se considera con limitacin en sus capacidades y estima que debe ser compensado por ello.
El rentista tiene un sentido personal de la justicia que reclama que se cumpla en su caso. La
reivindicacin deriva de su propia experiencia corporal que genera un sentimiento de insuficiencia
(CALCEDO, 2000).
Habitualmente, en psiquiatra clnica se estudian y tratan pacientes que sufren y quieren salir de la
situacin en que se encuentran. Esta regla no se cumple de forma tan taxativa en psiquiatra forense,
pues el paciente que se encuentra inmerso en un procedimiento judicial y acude a ser evaluado,
conoce de los derechos que la ley le reconoce, no resultando extraos los fenmenos ya sealados
de simulacin y sobresimulacin. Por ello, adems de la utilizacin de instrumentos objetivos en el
diagnstico, es conveniente que estos sean empleados por personal especializado. Sera
conveniente que en los Institutos de Medicina Legal de toda Espaa se desarrollasen los Servicios o
Secciones de Psiquiatra Forense con el fin de que los profesionales fuesen especializndose en esta
materia.
Hemos mencionado anteriormente que el apoyo de las instituciones resulta positivo de cara a la
evolucin de pacientes de esta naturaleza, pero qu ocurre cuando el apoyo no es de este tipo?
Debe quedar claro, que el que no sea positivo no quiere decir que obligatoriamente sea negativo. El
sistema judicial no puede pronunciarse desde el principio por ninguna opcin hasta que tenga todas
las pruebas en su mano y esto requiere tiempo, no siendo bien entendido en muchas ocasiones por
los pacientes dado los diferentes intereses que entran en juego, surgiendo en estos caso la
victimizacin secundaria, consecuencia del propio sistema judicial y de la interrelacin que se
establece entre la vctima y los diferentes elementos que componen el mismo. Cada uno (policas,
jueces, fiscales, abogados, mdicos forenses, personal del Juzgado) trata de realizar su trabajo de la
mejor forma posible pero bien entendido que, en numerosas ocasiones, se trata de una actividad
burocratizada en donde el estado emocional del individuo pasa a un papel secundario al primar el
relato de los hechos y la bsqueda de pruebas y del culpable. El propio alargamiento de estos
procedimientos, ayudado de la escasa informacin que le llega a la vctima, son algunas de las
causas que contribuyen a la deteccin de este sentimiento. Tal vez, el reconocimiento mdico
forense sea uno de los escasos momentos en los que se realiza una aproximacin al estado
emocional de la vctima si bien el propio contexto puede distorsionar la verbalizacin y elaboracin
por parte de la vctima generando una desconfianza mutua amplificando el sentimiento de vctima
con el consiguiente mantenimiento de la posible sintomatologa.
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De esta forma llegamos a un punto importante desde la perspectiva pericial: El trastorno apreciado
(secuelas en caso de encontrarnos al final de la evolucin) es en su totalidad secundario al agente
traumtico o por el contrario ha aumentado o se ha mantenido derivado de la propia actividad del
sistema judicial? Obviamente, las consecuencias jurdicas sern diferentes y por ende el perito habr
de dilucidar ambos aspectos.
2-Tiempo de curacin.
Dado que el tiempo de curacin debe ser expresado en das, nos encontramos con un problema
complicado que con frecuencia suscita desacuerdos. cundo un cuadro psquico se considera
curado? Bien sabemos que en psiquiatra clnica es preferible alejarse del trmino curado para
hablar preferentemente de compensacin psicopatolgica. No obstante es algo parecido a lo que
ocurre en medicina somtica: la mayor parte de las enfermedades se compensan dado que la
curacin, salvo las enfermedades infecciosas (lgicamente obviamos los procedimientos quirrgicos),
es difcil o imposible.
Por otro lado, la denominacin de compensacin psicopatolgica sera equivalente a la de
estabilizacin lesional, trmino utilizado habitualmente en valoracin del dao corporal para
referirnos a aquellas situacin en la que el proceso clnico ha mejorado todo lo esperable y no se
prev evolucin positiva alguna aunque siga realizando el tratamiento. Pero, al fin y al cabo, el
problema sigue siendo el mismo aunque utilicemos trminos diferentes y, adems sigue siendo de
difcil solucin pues intervienen diferentes factores; unos intrnsecos al proceso clnico propiamente
dicho: el mdico que atiende, el tratamiento elegido y, lgicamente, el propio paciente. Otros sern
extrnsecos pero de indudable importancia: nos referimos al elemento indemnizatorio que vendr
cuantificado en trminos econmicos en funcin del nmero de das que haya tardado en curar el
proceso psquico postraumtico en nuestro caso.
Si ya resulta difcil establecer en la patologa fsica postraumtica, el nmero de das que ha tardado
en curar un proceso clnico, ms difcil puede resultar establecerlo en la patologa psquica para lo
cual ser esencial observarlo desde una perspectiva longitudinal retrospectiva, es decir, una vez
reconocido el paciente aqu y ahora, valorar su evolucin con las anteriores visitas y efectuar una
comparacin. Esta limitacin o dificultad, ya viene reseada por Garca-Blzquez (GARCIABLAZQUEZ, 2010), cuando en su libro Nuevo manual de valoracin y baremacin del dao
corporal, nos hace una aproximacin a los tiempos medios de curacin de gran nmero de secuelas
fsicas, expresndolos en nmero de das ms o menos concretos. Sin embargo, respecto a las
secuelas psquicas slo menciona las Neurosis, estableciendo un rango de tiempo de curacin
excepcionalmente elevado (15-300 das) en relacin con el resto de patologa fsica donde en la
mayor parte de las ocasiones, ni siquiera utiliza un rango de tiempo sino que lo cuantifica de forma
ms concreta.
Habra que sealar, que la normativa referente a las vctimas es dispar y no todas hacen mencin de
forma especfica a este concepto, como por ejemplo la Ley de Asistencia a las Vctimas de Delitos
Violentos y de Agresiones Sexuales o la Ley de Asistencia a las Vctimas del Terrorismo. Por el
contrario, se constituye en un elemento esencial en Ley sobre Responsabilidad Civil y seguro en la
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circulacin de vehculos a motor (Real Decreto 8/2004 de 29 de octubre) en la cual se recoge un
Sistema para la valoracin de los daos y perjuicios causados a las personas en accidentes de
circulacin; el conocido como Baremo de trfico que, por otra parte, es reconocido por la
Jurisprudencia (STS, de lo Civil de 14 de junio de 2007) como orientativo para supuestos distintos a
los de trfico.
Pero, para determinar de la forma ms aproximada posible este dato, tenemos que tener en
consideracin varios aspectos pues todos ellos incidirn en mayor o menor medida (GUIJA 2009):
-quin ha prescrito y seguido mdicamente el tratamiento y qu tratamiento?
-se ha llevado a cabo por la vctima?
-cundo se considera que el tratamiento ha tocado a su fin?
A-Quin prescribe el tratamiento: el camino sanitario habitual, es que ante sntomas de orden fsico o
psquico, la vctima acuda a su mdico de cabecera y ste sea quien decida el procedimiento a
seguir. Aqu nos encontramos el primer elemento a considerar y, que en el devenir de la evolucin
puede ser de trascendencia se encuentra el mdico de cabecera capacitado para abordar
sintomatologa psquica postraumtica?, en su caso qu tipo de abordaje puede realizar? y
finalmente cundo debe derivar a equipo de salud mental?. Dado que no existen protocolos de
actuacin para este tipo de pacientes, es de sospechar que cada mdico actuar segn su leal saber
y entender, lo que sin duda resultar beneficioso en algunos casos mientras que en otros prolongar
el sufrimiento de la vctima. No es raro que ante un mismo acontecimiento traumtico, la evolucin de
diferentes individuos sea distinta y normalmente, nos preguntamos acerca del agente estresante y la
vulnerabilidad de la persona pero y el aspecto de la asistencia sanitaria propiamente dicha?
Entendemos que sera de utilidad establecer un sistema de actuacin para los mdicos de
Asistencia Primaria con la finalidad de homogeneizar su asistencia a este tipo de personas en
aras a ayudar a identificar sintomatologa, tipo de actividad teraputica a aplicar y momento
idneo para derivacin.
No obstante lo anterior, debe quedar clara una cuestin: un padecimiento psquico tendr un
adecuado tratamiento si previamente est bien diagnosticado. Con ello queremos referirnos a varias
cuestiones:
a.1) No es lo mismo tener sntomas que no constituyen trastorno alguno que, por el contrario, un
cuadro claramente definido y encuadrable en alguna de las categoras de las Clasificaciones
Internacionales. Los sntomas tendrn su tratamiento y los Trastornos Psiquitricos el suyo propio,
debiendo ser el adecuado para cada circunstancia.
a.2) Es conveniente huir de la psiquiatrizacin del paciente: el hecho de tener algn tipo de malestar
tras un evento traumtico, no es sinnimo de padecimiento psiquitrico. Hay que promocionar lo que
son las posibilidades de afrontamiento del paciente antes de instituir por sistema un tratamiento
farmacolgico. El beneficio ser ms prolongado en el tiempo.
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a.3) En patologa psquica postraumtica, los mismos sntomas pueden aparecer en Trastornos
diferentes, siendo imprescindible distinguir entre lo nuclear y lo comrbido en aras a la prescripcin
del correspondiente tratamiento.
B-Seguimiento del tratamiento: Indudablemente, por mucho inters que ponga el mdico y el sistema
sanitario en general, la evolucin positiva de la sintomatologa no ser posible mientras que no se
haya producido un verdadero compromiso por parte de la vctima y lleve a cabo el tratamiento
prescrito. Ser elemento a considerar por parte del perito, el tipo de seguimiento por parte del
paciente de su plan teraputico y para ello debe contar con toda la informacin posible que debe ser
solicitada a los mdicos responsables de su tratamiento.
C-Finalizacin de tratamiento: Tiene su importancia de cara a la resolucin de un problema judical tal
como es tiempo de curacin. Ya ha quedado sealado la conveniencia de concretar
compensacin psicopatolgica pues resulta perfectamente asimilable al de consolidacin o mejor
estabilizacin lesional. Al respecto, hay que sealar:
c.1-Establecer los tiempos medios de curacin de un paciente siempre resulta difcil y ms si
tratamos una patologa como la reseada, en la que intervienen tantas variables. No obstante el
Instituto Nacional de la Seguridad Social intenta arrojarnos alguna luz; as en su publicacin
Tiempos Estndar de Incapacidad Temporal (2 edicin) trata de protocolizar algunos aspectos.
Teniendo en consideracin que el Tiempo Estndar de IT (incapacidad temporal) es el tiempo medio
ptimo que se requiere para la resolucin de un proceso clnico que ha originado una incapacidad
para el trabajo habitual, utilizando las tcnicas de diagnstico y tratamiento normalizadas y aceptadas
por la comunidad mdica y asumiendo el mnimo de demora en la asistencia sanitaria del trabajador
el Instituto Nacional de la Seguridad Social ha establecido los siguientes tiempos estndar para
algunas patologas que desde la perspectiva psiquitrica postraumtica nos interesa:
300.4 Depresin neurtica 45
300.5 Neurastenia 30
300.7 Hipocondra 4
300.8 Otros trastornos neurticos 20
300.81 Trastorno de somatizacin 60
301 Trastornos de personalidad 30
308 Reaccin aguda al stress 7
308.0 Perturbacin predominante de las emociones 7
308.2 Perturbacin psicomotora predominante 7
308.3 Otras reacciones agudas al stress 7
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308.4 Trastornos mixtos como reaccin al stress 30
308.9 Reaccin aguda al stress no especificada 7
309 Reaccin de adaptacin 20
309.0 Reaccin depresiva breve 30
309.1 Reaccin depresiva prolongada 60
309.2 Reaccin de adaptacin con perturbacin de otra emocin 20
309.24 Reaccin de adaptacin con humor de ansiedad 14
309.28 Reaccin de adaptacin con caractersticas emocionales mixtas 30
309.3 Reaccin de adaptacin con alteracin predominante de conducta 20
309.4 Reaccin adaptacin con alter. de emociones y conducta 20
309.8 Otras reacciones de adaptacin especificadas 20
309.81 Trastorno por stress postraumtico prolongado 90
Ahora bien, estos tiempos medios vienen recogidos considerando la instauracin de un tratamiento
especfico para el problema; acontece as en el devenir psiquitrico-forense? Normalmente no:
cuando la persona padece un traumatismo, las lesiones fsicas son evidentes y desde el primer
momento se inicia un proceso teraputico en aras a devolver la salud al paciente (dejamos a un lado
las lesiones diferidas). Sin embargo, en patologa psquica postraumtica esto no acontece siguiendo
el esquema anterior, de tal forma que la sintomatologa comienza habitualmente de forma insidiosa y
el tratamiento farmacolgico y/o psicoteraputico no se inicia hasta que se decide llevar al paciente al
Mdico de Atencin Primaria o hasta que ste deriva al Equipo de Salud Mental de referencia. En
definitiva, no resulta extrao que el tratamiento se inicie varias semanas o meses despus del evento
traumtico. Por tanto, si como ha quedado reflejado, el tiempo estndar de incapacidad (que en
modo alguno corresponde con el de curacin) requiere la realizacin de tratamiento para ser
considerado como tal, muy probablemente en la prctica diaria, este tiempo sea superior, al menos, a
los 90 das desde el suceso traumtico.
c.2-Finalmente, cundo se considera que el tratamiento ha tocado a su fin? o dicho de otra forma
cundo se produce la consolidacin? A priori, al igual que en el resto de la patologa fsica, el
perodo se considerar finalizado cuando una vez aplicadas las medidas teraputicas
(psicofarmacolgicas y/o psicoteraputicas) necesarias, se prevea que no vaya a existir mejora del
cuadro, lo cual no quiere decir que se deba prescindir del tratamiento. La sintomatologa o dao
residual resultante que no va a mejorar, y que tendr repercusin funcional, ser la secuela.
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FEPSM

Parece difcil dar una respuesta y poder generalizar; la evolucin de la afectacin psquica depender
de diversos factores (vulnerabilidad, seguimiento adecuado a tratamiento, posibilidad de ganancia
secundaria...) afectando todos en mayor o menor medida. Por ello, considero, habr de estarse a
cada caso concreto, individualizando o personalizando el dao.
No olvidemos que existe otro factor que va a influir en la evolucin del paciente: la existencia y
desarrollo del propio procedimiento judicial. Dado que las actuaciones judiciales no finalizan hasta
que el mdico forense haya entregado su informe pericial haciendo constar todos los extremos
expuestos en esta ponencia, en aquellos casos en que la evolcuin se alargue de forma considerable
en relacin a lo esperable cientficamente, parece aconsejable que el perito establezca una data
como momento o fecha de sanidad en atencin a las lesiones sufridas, tratamiento instaurado,
evolucin y propia experiencia del psiquiatra o mdico forense, fijando las secuelas y permitiendo con
ello la finalizacin del procedimiento y la satisfaccin econmica de la vctima. Evidentemente, no se
ajustara en la totalidad a lo que es la reparacin del dao corporal en todos sus extremos, pero s
evitara la prolongacin de la evolucin no ya por factores endgenos de la propia vctima sino como
consecuencia del propio sistema haciendo cada vez ms difcil estimar el quantum de
responsabilidad de ambos elementos.
3- SECUELAS.
Constituye un importante elemento econmico que, en no pocas ocasiones, se convierte en fuente de
conflictos y su planteamiento de futuro distorsiona la evolucin del propio trastorno postraumtico
(GUIJA 2009).
De entrada, hay que considerar la secuela como la anormalidad o menoscabo resultante tras la
realizacin de un programa de tratamiento y rehabilitacin, una vez que se considera estabilizado el
estado clnico y no se esperan mejoras importantes an con el mantenimiento del programa llevado
a cabo. Una de las peculiaridades en la valoracin de las secuelas psquicas postraumticas, es que
no slo plantea dificultades para medir el dao sino que las manifestaciones clnicas del lesionado
son, en no pocos casos, de carcter subjetivo, aunque evidenciables, y no siempre existe proporcionalidad entre el agente traumtico desencadenante y el resultado final funcional.
Para concluir, podemos considerar una secuela psquica como el resultado evolutivo de una lesin
psquica en la que habra que valorar diferentes aspectos: a) si la vctima se ha sometido a
tratamiento, b) si ste ha sido con el profesional adecuado, c) si lo prescrito ha sido lo oportuno y d)
si ha cumplido las indicaciones del Mdico. En caso de que no se cumplan esas exigencias hay que
ser cauteloso y valorar si estamos ante un estado residual como secuela imputable a un agente
vulnerante determinado o si, por el contrario, ese estado se debe poner en relacin con una mala
orientacin teraputica o con la desidia del paciente. Incluso habra que plantearse, si la persistencia
de sntomas puede tener relacin con otros factores ambientales, como seran los familiares,
laborales o tambin la evolucin de las actuaciones judiciales. Al respecto, me remito a lo ya
sealado en referencia a los factores que intervienen en la aparicin y evolucin de la sintomatologa
postraumtica. Por ello, acelerar las resoluciones judiciales, tanto los trmites de instruccin de las
diligencias y los reconocimientos mdicos, como la celebracin del juicio oral, contribuye a una
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FEPSM

evolucin ms favorable de los cuadros, impide los desarrollos psquicos anormales, la cronificacin
de los trastornos y, en definitiva, la aparicin de secuelas (CARRASCO, 2003).
Como hemos visto, hasta llegar a la consolidacin del proceso curativo o compensacin
psicopatolgica, y por tanto concretar la secuela, han influido diferentes factores, lo cual hace
recomendable que el sistema de valoracin empleado sea lo ms objetivo posible. Ahora bien lo que
podra considerarse la pregunta del milln es posible ser objetivo en psiquiatra o se est expuesto
a la simulacin de sntomas? Entendemos que:
3.1-Utilizando el mtodo propio de la psiquiatra, la entrevista psiquitrica, se es absolutamente
objetivo y se est expuesto en igual media que en el resto de la medicina a cualquier posible error.
Existen numerosos instrumentos estructurados como el MINI (Mini International Neuropsychiatric
Interview) o semiestrucutrados (SCID) que permiten diagnsticos fiables. As, el MINI ha sido
validado comparndolo con el SCID-I; segn los trastornos estudiados, la sensibilidad del MINI vara
entre un 45% y un 96%, la especificidad entre el 86% y el 100% con coeficientes kappa de
concordancia entre .43 y .90. En el caso del SCID-I, la fidelidad interexaminadores es excelente si los
entrevistadores han sido formados adecuadamnte con valores kappa superiores a .75 para todos los
sntomas y una exactitud del 90% en los diagnsticos (CLOOS,2006). Entendemos que estos datos
son suficentemente reveladores y dejan en evidencia las manifestaciones que se oyen en no pocas
ocasiones en los Juzgados cuando se trata de poner en evidencia la entrevista psiquitrica como
mtodo diagnstico.
3.2-Se est expuesto a la simulacin del mismo modo que en la patologa fsica variables, cuanto
ms objetivo sea el sistema empleado, menos disensiones se producir en la valoracin de las
mismas.
An quedando clara la fiabilidad de la entrevista con finalidad diagnstica, hay que insistir que
cuando hablamos de diagnsticos estos son los referidos en la Clasificaciones Internacionales (DSMIV o CIE-10), siendo por tanto de recomendable y obligado cumplimiento esta premisa si queremos
hablar el mismo idioma todos los profesionales mdicos que asesoramos a los Tribunales de Justicia.
Una vez que se ha efectuado el diagnstico de la secuela psiquitrica acontece un nuevo, problema:
no basta con haber llegado al diagnstico sino que ste debe encuadrarse dentro de los baremos
existentes a tal fin con el objeto de indemnizar a la persona.
4. SISTEMA DE BAREMACIN.
Los baremos tienen de positivo la homogeneizacin de directrices para un grupo amplio de personas
y la generacin de cierta seguridad dado que permite conocer dentro de qu parmetros se mueve la
valoracin del dao a la hora de estudiar las secuelas postraumticas; sin embargo, por amplios que
estos sean, se trata de instrumentos imperfectos e incompletos para la medida y cuantificacin de los
daos personales (HERNNDEZ, 1996). La importancia de la uniformidad de criterios lo refleja, por
ejemplo, el Real Decreto 1971/1999, de 23 de diciembre, de procedimiento para el reconocimiento,
declaracin y calificacin del grado de minusvala cuando en su art 1, que fija como objetivo que la
161
FEPSM

valoracin y calificacin del grado de minusvala que afecte a la persona sea uniforme en todo el
territorio del Estado, garantizando con ello la igualdad de condiciones para el acceso del
ciudadano a los beneficios, derechos econmicos y servicios que los organismos pblicos
otorguen; en definitiva, informar y generar seguridad y confianza en el sistema. No obstante, llevar a
cabo la valoracin del dao en ellos contemplada, no significa haber realizado correctamente la
valoracin de la lesin psquica dado que con frecuencia, se mezclan sntomas, sndromes y
categoras diagnsticas, lo que dar lugar a valoraciones errneas.
Hay que sealar que no existe un sistema de baremo especfico para cada uno de las situaciones
que puede dar lugar a vctimas (agresiones, violaciones, desastres naturales, trfico, etc.) motivo por
el que no resulta extrao que se recurra al conocido como Baremo de Trfico y que viene recogido
en la Ley sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la circulacin de vehculos a motor (Real Decreto
8/2004 de 29 de octubre) en la cual se recoge un Sistema para la valoracin de los daos y
perjuicios causados a las personas en accidentes de circulacin; el citado baremo ha sido
reconocido por la Jurisprudencia (STS, de lo Civil de 14 de junio de 2007) como orientativo para
supuestos distintos a los de trfico. Si esto es as, se debe a que aunque en normativas como la Ley
de Ayuda y Asistencia a las Vctimas de Delitos Violentos y contra la Libertad Sexual o el Reglamento
de Ayudas y Resarcimiento a las Vctimas de delitos de terrorismo, se mencionan las situaciones en
las que puede encontrarse la vctima en caso de producirse lesiones invalidantes (incapacidad
permanente parcial, total, absoluta y gran invalidez) y los derechos econmicos que le corresponden,
sin embargo, en caso que la vctima presente lesiones, mutilaciones o deformaciones de carcter
definitivo y no invalidantes, las cantidades a percibir sern fijadas con arreglo al baremo resultante
de la legislacin de la Seguridad Social sobre cuanta de las indemnizaciones de las lesiones,
mutilaciones y deformaciones, definitivas y no invalidantes, derivadas de accidentes de trabajo o
enfermedad profesional (Orden 1040/2006, de 18 de abril del ministerio de Trabajo y Asuntos
Sociales); lo curioso y cierto de este baremo es que recoge en sus seis apartados las diferentes
posibilidades (cabeza y cara, aparato genital, glndulas y vsceras, miembros superiores, miembros
inferiores y cicatrices) pero obvia las lesiones psquicas definitivas y no invalidantes, lo que parece un
contrasentido al tratarse especficamente de una normativa dirigida a vctimas de una etiologa
concreta y la cual, como ha quedado expuesto a lo largo de este trabajo, es susceptible de padecer
diferentes secuelas de este tipo.
Por tanto vamos a referirnos en exclusiva al baremo de trfico dada su enorme difusin y utilizacin
en numerosos foros judiciales. Son tres los problemas que nos plantea y que vamos tratar de
exponer con el fin de realizar una reflexin individual acerca de la conveniencia de ciertas
modificaciones o aclaraciones: secuelas recogidas en el mismo, valoracin de la gravedad y sistema
de puntuacin.
4.a. Secuelas psquicas

CAPTULO 1: CABEZA
Crneo y encfalo
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Sndromes psiquitricos:
Descripcin de secuelas
Puntuacin
-Trastornos de la personalidad:
-Sndrome postconmocional (cefaleas, vrtigos, alteraciones del sueo, de la memoria,

del carcter, de la libido)
5-15
-Trastorno orgnico de la personalidad:

10-20
+Leve (limitacin leve de las funciones interpersonales y sociales diarias)

20-50
+Moderado (limitacin moderada de algunas, pero no de todas las funciones
interpersonales y sociales de la vida cotidiana, existe necesidad de supervisin de las
actividades de la vida diaria)
50-75
+Grave (limitacin grave que impide una actividad til en casi todas las funciones
sociales e interpersonales diarias, requiere supervisin continua y restriccin al hogar
o a un centro)
+Muy grave (limitacin grave de todas las funciones diarias que requiere una
dependencia absoluta de otra persona: no es capaz de cuidar de s mismo)
75-90
-Trastorno del humor:
Trastorno depresivo reactivo
-Trastornos neurticos:
5-10
1-3
1-5
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Por estrs postraumtico
Otros trastornos neurticos
5-25
1-10
-Agravaciones:
+Agravacin o desestabilizacin de demencia no traumtica (incluye

demencia senil)
+Agravacin o desestabilizacin de otros trastornos mentales
La descripcin de las secuelas que efecta el baremo nos lleva a plantearnos diversas cuestiones
sobre diferentes categoras diagnsticas:
4.a.1: Los Trastornos Mentales Orgnicos.

Por tratarse de la primera categora de la CIE-10 (F00-F09) y porque estamos hablando de
patologas psquicas postraumticas en la que resulta bastante factible una afectacin cerebral tras
un traumatismo craneoenceflico de la intensidad que sea, da lugar a que se eche de menos esta
categora con los numerosos trastornos que en la misma se engloban. As la categora F06 Otros
trastornos mentales debidos a lesin o disfuncin cerebral o enfermedad somtica, se encuentra
completamente ausente cuando sta, sin embargo, recoge diagnsticos tan claramente relacionados
con patologa orgnica cerebral: alucinosis orgnica, trastornos del humor orgnico o trastorno de
labilidad emocional orgnico entre otros.
Por el contrario, el baremo s hace mencin al sndrome post-conmocional y trastorno orgnico de
la personalidad que, coincido con Villarejo (VILLAREJO, 2005), debiera estar aqu encuadrado en
vez de en los Trastornos de personalidad dado que el factor etiolgico nuclear del trastorno es la
afectacin orgnica cerebral. Podra pensarse qu ms da si al final se recoge en el baremo?
Considero que si la finalidad de un baremo es homogenizar, facilitar y operativizar, los Trastornos
deben estar recogidos en las categoras que marcan las Clasificaciones Internacionales y no en las
que consideren los redactores del mismo.
164
FEPSM

El nico momento que el baremo hace mencin a la demencia (la senil ms concretamente) es para
aceptar la posibilidad de agravamiento, al igual que el de otros trastornos mentales y por tanto ser
indemnizados.
Es cierto que recoger en un baremo de forma puntual cada una de las posibilidades es complicado y
poco operativo dado que la incidencia es variable. As Dumond, Fayol y Lger (citados por
VILLAREJO, 2005) sealan una incidencia de 3,5%-10% de psicosis en pacientes que han sufrido
traumatismo craneal y entre el 1% y 3% de demencias postraumticas tras traumatismo craneal . Por
el contrario otros presentan mayor frecuencia; as los trastornos del estado de nimo por traumatismo
craneal es del 25%-50% en los estados depresivos y del o,8%-9% en el caso de mana
postraumtica. La posibilidad de aparicin de un cambio de personalidad tras traumatismo
craneoenceflico aumenta con la gravedad del coma, pudiendo pasar del 53% al 83%.. No obstante
lo anterior, obviar toda la categora diagnstica no parece procedente en el momento actual de la
Psiquiatra.
4.a.2: Los trastornos del humor:
El baremo slo hace referencia al Trastorno depresivo reactivo que por cierto, no se recoge en
ninguna de las clasificaciones internacionales. Por tanto: a qu se refiere esta secuela? es una
depresin mayor, una distimia o un trastorno adaptativo con estado de nimo depresivo? Tiene su
importancia pues en caso de considerar el ltimo diagnstico, Trastorno adaptativo con estado de
nimo depresivo (DSM-IVTR), o Trastorno adaptativo. Reaccin depresiva prolongada F43.21 (CIE10), no se tratara de un trastorno del humor, sino de un trastorno adaptativo propiamente dicho en la
DSM-IVTR o en el CIE -10 y se encontrara englobado dentro de la categora trastornos neurticos,
secundarios a situaciones estresante y somatomorfos.
Cul es la importancia? Decisiva. Si nos fijamos en la puntuacin que otorga el baremo a la
depresin reactiva (como hemos sealado no aclara en qu consiste) es el doble que si la
sintomatologa depresiva termina incluyndose en el diagnstico de trastorno adaptativo con estado
de nimo depresivo o el equivalente en CIE-10. En definitiva: parecida sintomatologa, parecidas
limitaciones, y doble indemnizacin en un caso que en otro. Ello no hace sino generar confusin y
dificultades en el procedimiento judicial. Sera deseable que los trastornos del humor al igual que el
resto de patologas, viniesen recogidos de acuerdo a las categoras actuales de las Clasificaciones
Internacionales.
4.a.3: Los trastornos de personalidad:

Dado que hemos sealado la conveniencia de encuadrarlos dentro de los Trastorno mentales
Orgnicos, qu utilidad tiene que persista este diagnstico en el baremo?
165
FEPSM

4.a.4: Trastornos neurticos:
El baremo slo hace mencin a dos posibilidades, por estrs postraumtico y otros trastornos
neurticos. estaran encuadradas todas la posibilidades diagnsticas en las mencionadas
categoras?. Con la actual nosologa en la mano parece difcil y por tanto, nuevamente nos lleva a
confusin. De acuerdo a CIE-10, el trastorno por estrs postraumtico se encuentra recogido en F43
Reacciones a estrs grave y trastornos de adaptacin, es decir, se necesita la constatacin de un
agente estresante evidenciable que haya desencadenado la psicopatologa. Perfecto. Pero qu
quiere decir resto de trastornos neurticos? Se refiere a aquellos que se sitan en el F43
Reacciones a estrs grave y trastornos de adaptacin? o puede incluirse todo el F40-48 de la CIE10 Trastornos neurticos, secundarios a situaciones estresantes y somatomorfos? No olvidemos
que si bien en el primer grupo sealado es esencial la existencia del agente estresante para su
presentacin, el resto puede darse sin necesidad del elemento traumtico.
La duda surge porque si todos son trastornos neurticos que pueden producir la misma limitacin
funcional por qu se valora la secuela de diferente modo? Es decir, el propio baremo induce a
confusin.
4.a.5: nios
Las secuelas psquicas recogidas en el baremo, escasas como se ha sealado, parecen estar
pensadas para el adulto. Qu ocurre con los nios?. Ciertamente, la exploracin de los nios que
debutan con sintomatologa psquica postraumtica requiere un minucioso examen psquico de los
padres para valorar hasta qu punto las ansiedades de stos se proyectan en los hijos y son los
autnticos desencadenantes de la sintomatologa. Excluida esta posibilidad tras el concienzudo
examen de los padres es posible que algn/os diagnsticos de la categora F80-F-89 de la CIE-10
Trastornos del desarrollo psicolgico y sobre todo del F90-F98 Trastornos del comportamiento y de
las emociones de comienzo habitual en la infancia y adolescencia se presenten o agraven tras un
agente traumtico? Evidentemente s. La posible agravacin ya la recoge el baremo de forma
genrica, por lo que en un principio no debiera existir problemas, pero y la aparicin por vez
primera de un cuadro de los recogidos en F93 trastornos de las emociones de comienzo habitual en
la infancia, F94 trastornos del comportamiento social de comienzo habitual en la infancia y
adolescencia, F95 trastornos de tics o F98 otros trastornos de las emociones y del comportamiento
de comienzo habitual en la infancia y adolescencia , como la enuresis o encopresis no orgnica? Al
respecto, el baremo no hace alusin.
4.b. Valoracin de la gravedad

El baremo de la Ley 34/2003, al igual que haca su predecesor en la Ley 34/1995, establece un
sistema de puntos dentro de un rango para cada una de las secuelas. El punto tiene su equivalencia
en euros. Toda secuela psquica debe valorarse en funcin de la afectacin funcional del individuo en
su dinmica social, familiar o laboral (GARCIA-BLAZQUEZ, 2010). Coincidimos con Villarejo
166
FEPSM

(VILLAREJO,2005) y Carrasco (CARRASCO, 2003) cuando plantean que la gravedad del trastorno
psquico per se, debe evaluar el dficit funcional en las actividades diarias del enfermo, las
desventajas sociolaborales, las dificultades de relacin y la desadaptacin que originan. La lectura de
la primera regla de carcter general de la tabla VI de la Ley 34/2003 la puntuacin otorgada a
cada secuela, segn criterio clnico y dentro del margen permitido, tendr en cuenta su intensidad y
gravedad desde el punto de vista fsico o biolgico-funcional, sin tomar en consideracin la edad,
sexo o profesin, llama la atencin:
4.b.1: hace mencin a intensidad y gravedad de la secuela. Por tanto debe quedar claro en un
baremo cmo debe cuantificarse esta gravedad. De hecho en las secuelas psquicas de carcter
orgnico trastorno orgnico de la personalidad, as lo hace clasificndola en leve, moderada, grave
y muy grave segn una serie de restricciones funcionales. Por qu no se lleva a cabo del mismo
modo en el resto de secuelas? Parece necesario, en aras de la objetividad y homogeneidad, que el
propio baremo indique el modo de cuantificar la gravedad con el fin de poder ser objetivado por todas
las partes intervinientes en el procedimiento.
4.b.2: La misma regla parece excluir las consecuencias de las secuelas psquicas ya que
habitualmente stas son exclusivamente de orden funcional; sin embargo, habla de gravedad desde
el punto de vista fsico o biolgico-funcional; dnde queda el aspecto puramente funcional propio
de las secuelas psquicas.
4.b.3: No slo para las secuelas psquicas sino para todas en general, indica que no se tomar en
consideracin la edad, sexo o profesin. Consideramos flaco favor a la objetividad pues las
secuelas tendrn diferentes repercusiones funcionales dependiendo de los citados factores. Es cierto
que existen los factores de correccin de la tabla IV lesiones permanentes que constituyan una
incapacidad para la ocupacin o actividad habitual de la vctima pero se trata de otro concepto
diferente y que no por ello obvia la no consideracin de los factores anteriores en la gravedad de la
secuela.
4.c. Sistema de puntuacin

Independientemente de lo anterior, hay que sealar otros aspectos que hacen desconfiar de un
sistema de baremacin que se presume justo:
4.c.1: Escasa cuanta de la puntuacin de secuelas psquicas (sin factor orgnico cerebral) en
relacin con las fsicas, an pudiendo ocasionar las primeras superior limitacin funcional que las
segundas. El rango en el que se mueven es de 1-10 puntos.
4.c.2: Desajuste en la puntuacin de las secuelas psquicas dependiendo de su etiologa orgnica o
no. Circunstancia tan llamativa como la anterior. Observamos que aquellas secuelas que tienen una
etiologa orgnica cerebral (sndrome postconmocional y trastorno orgnico de la personalidad) tiene
puntuaciones muy superiores (5-15 puntos el primero y 10-90 el segundo) en relacin con las
secuelas puramente psquicas sin traumatismo craneoenceflico previo (1-10 puntos). La pregunta es
obvia por qu esta disparidad? Slo cabe pensar una razn: se presume que en las primeras se
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FEPSM

objetiva un elemento desencadenante (Traumatismo craneoenceflico) mientras las segundas se
producen como respuesta a una vivencia, y por tanto ms difcilmente objetivable, interviniendo el
factor de vulnerabilidad personal. Entendemos que esta dicotoma es inaceptable en el momento
actual de la psiquiatra porque del mismo modo que de no haberse producido el TCE no se habra
desarrollado la lesin psquica y posterior secuela (por ello debe indemnizar el causante del TCE), de
no haberse producido el agente estresor, no se habra desarrollado la lesin psquica reactiva con su
correspondiente secuela. Adems, hay que considerar que, en el desarrollo de la evolucin psquica
de un TCE, al igual que en una lesin psquica sin traumatismo de tal naturaleza, tambin van a
influir diferentes factores que el estrictamente traumtico.
Parece bastante ilustrativo al respecto el caso publicado por Lzaro (LAZARO, 2011) en el que un
individuo de 39 aos, empleado como escolta de un poltico objeto de amenazas terroristas,
sobrevive a un ataque terrorista debido a un fallo en el sistema de detonacin del artefacto explosivo
fijado a su coche. Un ao despus, y en relacin con una situacin de peligro durante el desempeo
de sus funciones como escolta, sufri una sbita parlisis en brazo y pierna izquierdos. Todas las
exploraciones clnicas e instrumentales resultaron negativas. La evaluacin psiquitrica orient a un
trastorno conversivo y descart otros factores como eventos estresantes familiares o sociales que
pudieran influir en las manifestaciones clnicas. El paciente tras una evolucin de 5 aos, no
experiment evidente mejora en su capacidad motriz y, paralelamente, desarroll un cuadro ansiosodepresivo debido a su incapacidad de autocuidado. Las repetidas exploraciones reiteraron ausencia
de evidencia de lesin orgnica.
Pues bien, en el presente caso, acontecen dos situaciones que ya hemos mencionado y por tanto me
muestro de acuerdo con los autores:
a)Los baremos publicados en Espaa para lesiones permanentes no incapacitantes debidas a
accidentes de trabajo no incluye entidad psiquitrica alguna y, por tanto se recurre al baremo de
trfico
b)En el baremo de trfico, las secuelas psquicas estn minimizadas de tal modo que, como en el
presente caso, una hemiplejia por trastorno conversivo, Otros trastornos neurticos segn baremo,
implica una puntuacin de 1-5. Sin embargo, si la hemiplejia tiene causa orgnica (no olvidemos que
las consecuencias funcionales son similares), la puntuacin es 80-85. Obviamente existe una
desproporcin entre la etiologa orgnica y la puramente psquica que, entendemos, no se justifica.
Por otro lado, parece existir una cierta inseguridad acerca del diagnstico que se realiza a un
paciente psiquitrico sin patologa orgnica cerebral, dado que no existen mtodos de exploracin de
imagen o de funcionalidad como s acontece en el resto de la patologa psquico. Tal aseveracin no
hara sino demostrar la ignorancia de quien la plantea. Como se ha reseado al principio del presente
artculo, el mtodo ms fiable para el diagnstico en psiquiatra es la entrevista psiquitrica,
existiendo diferentes modelos de llevarlas a cabo y con magnfica fiabilidad interexaminadores.
Por todo ello entendemos, que dado que la patologa psquica postraumtica puede desarrollar
limitaciones funcionales de igual o superior gravedad a las psquicas postraumticas (tras TCE) y que
adems, es posible llegar a un diagnstico certero, es de justicia equiparar la puntuacin en ambos
tipos de secuelas, valorando la funcionalidad.
168
FEPSM

4.c.3:Cuantificacin de la gravedad: ya se ha sealado. Sera deseable homogeneizar los criterios
para determinar la gravedad, utilizando la valoracin de limitaciones funcionales en su vida diaria
(sociolaboral y relacin).
4.c.4:Olvido de las secuelas psquicas en el baremo: Se han sealado las limitaciones o agravios
de las secuelas psquicas del baremo en relacin con las secuelas psquicas postraumticas de
origen orgnico y resto de secuelas psquicas. El Anexo sistema para la valoracin de los daos y
perjuicios causados a las personas en accidentes de circulacin del Real Decreto legislativo 8/2004,
de 29 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y
seguro en la circulacin de vehculo a motor, establece en su apartado segundo el sistema de
puntuacin y seala que la puntuacin adecuada al caso concreto se establecer teniendo en
cuenta las caractersticas especficas de la lesin en relacin con el grado de limitacin o prdida de
funcin que hay sufrido el miembro u rgano afectado; es decir, se consagra el olvido de las
repercusiones psquicas para fijarse exclusivamente en el mundo fsico. Entendemos que queda
suficiente claro con este apartado el motivo de los desajustes que a nuestro entender se produce en
la baremacin de las secuelas psquicas.
CONCLUSIONES
La valoracin del dao psquico es un proceso que tiene como objetivo informar a la persona que
debe tomar una decisin acerca de los beneficios que corresponden a la vctima. Con el fin de que
este proceso sea homogneo, objetivo y operativo, creemos que se debe sistematizar todo lo posible
el mismo con el fin de evitar conflictos innecesarios. Para ello se propone que:
1-La utilizacin de los diagnsticos psiquitricos se realice siempre en funcin de las
Categora de las Clasificaciones Internacionales (CIE-10, DSM-IVTR)
2-La creacin de un protocolo orientativo en Atencin Primaria acerca de la actuacin ante
sintomatologa psquica postraumtica.
3-Orientacin en tiempos de curacin de los cuadros psquicos postraumticos tras los
oportunos tratamientos.
4-Reorientacin del actual baremo en el que:
a) Se recojan las secuelas psquicas de acuerdo a las clasificaciones
internacionales.
b) La puntuacin de las secuelas se realice de acuerdo a la limitacin funcional y
por tanto se equipare a las secuelas fsicas y orgnicas cerebrales.
c) Exista un mtodo objetivo para cuantificar la gravedad de la secuela de tal
modo que la puntuacin final otorgada dentro del rango que proponga el baremo,
sea homognea independientemente del profesional que la haya valorado.
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FEPSM

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-Lzaro, MT.; Rincn, S.; Francs F. Hemipleja conversiva como accidente de trabajo.
Consideraciones clnicas y legales. Revista Espaola de Medicina Legal. Volumen 37. Nmero 1.
Enero-Marzo 2011.
-Villarejo, A. Propuesta para baremo de las secuelas psquicas derivadas de accidente de circulacin.
Cuad Med Forense, II (41), Julio 2005.
170
FEPSM

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Presentacin del Procedimiento de baremacin de las secuelas psiquitricas por
etiologa traumtica. Documento Crdoba 2011
J.J. ARECHEDERRA ARANZADI
1. INTRODUCCIN
1.1. Gestacin de este Mtodo
Es uno de los proyectos que asumi y propuls el convenio firmado entre la Fundacin Espaola de
Psiquiatra y Salud Mental y el Consejo General del Poder Judicial.
Para su realizacin, juristas y psiquiatras, bajo los auspicios de la Fundacin Espaola de Psiquiatra
y del Consejo General del Poder Judicial, hemos trabajado en completa sintona hasta plasmar esta
propuesta de desarrollo del Baremo en materia de valoracin del dao psquico, velando
especialmente los primeros por la legitimidad normativa del proyecto y aportando los segundos los
aspectos cientficos de la moderna Psiquiatra. Y tal proyecto, que sometemos desde este momento
a crtica y debate tanto en el mbito mdico como en el legal, no pretende sino convertirse en
herramienta que facilite la tarea tanto del mdico evaluador como de los operadores jurdicos,
permitiendo que cualquier indemnizacin que haya de fijarse por dao psquico aparezca
debidamente motivada y sustentada en parmetros objetivos.
1.2. Participantes
En su elaboracin han participado,
1) Nombrados por el Pleno del Consejo General del Poder Judicial:
Carlos Lled, Magistrado de la Audiencia de Sevilla
Antonio Marn, Magistrado de la Audiencia de Cdiz
2) Nombrados por el Pleno de la Fundacin Espaola de Psiquiatra y Salud Mental:
Julio Antonio Guija, Jefe del Servicio de Psiquiatra del Instituto de Medicina Legal de
Sevilla
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Antonio Medina, Catedrtico de Psiquiatra de la Facultad de Medicina de la Universidad de
Crdoba
Juan Jos Arechederra, del Departamento de Psiquiatra del Hospital Universitario Ramn
y Cajal de Madrid
1.3. Proceso de elaboracin

Para la elaboracin del Mtodo se han mantenido dos reuniones de todos los miembros de 36 horas,
y se ha realizado trabajo de retroalimentacin entre todos por e-mail, desde enero de 2010 a junio de
2011.
1.4. Aportaciones y grado de innovacin del Procedimiento

Desde que el Tribunal Constitucional proclamara ya en el ao 2000 que el Baremo para la valoracin
de daos corporales incorporado a la Ley sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de
Vehculos a motor era de imperativa aplicacin, la antigua discrecionalidad cuando no verdadera
arbitrariedad- ha dejado paso a la aplicacin de un sistema normativo que garantiza el respeto debido
al principio de seguridad jurdica, de modo que no ya slo cuando el evento daoso est conectado a
la circulacin sino en prcticamente cualquier supuesto en que deba cuantificarse un menoscabo de
la indemnidad fsica, psquica, la salud e incluso la vida, se acude al referido sistema que, con todas
las imperfecciones que pueda presentar, responde al elemental principio de que el dao corporal en
su ms amplia acepcin- es uno y el mismo cualquiera que sea su etiologa.
Asumiendo, como punto de partida, este criterio constitucional, el Mtodo que se presenta no
supone, en ningn caso, una propuesta de ruptura, sino que se plantea como aportacin positiva de
desarrollo o potenciacin del propio Baremo, desde el estricto respeto a la norma jurdica y tratando
de profundizar en normas intrasistema cuya potencialidad puede, si no agotarse, s al menos
expandirse, facilitando al intrprete y aplicador criterios objetivos en que sustentar razonablemente su
valoracin dentro de los todava amplios mrgenes que contempla el sistema.
Y hemos de reconocer que, as como en el que podemos calificar de dao biolgico en sentido
estricto, el Baremo alcanza niveles encomiables de detalle, en el llamado dao psquico las
categoras siguen siendo tan amplias e incluso alejadas de la nosologa internacional psiquitrica,
que hacen conveniente -diramos que imprescindible-, su desarrollo e incluso reubicacin
sistemtica, partiendo de un inexcusable deslinde entre aquellas patologas que pueden tener origen
traumtico y aquellas otras que, an pudindose ver agravadas o intensificadas, nunca podrn
conectarse causalmente con el evento daoso.
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Acto seguido se hace necesario incardinar en el Baremo, dentro de los globales conceptos que ya
incorpora, las categoras cientficamente aceptadas en nuestro entorno cultural y plasmadas en la
CIE 10 (1), para finalmente y dentro de cada concreta categora, facilitar pautas que permitan
desplazarse razonadamente por la horquilla de puntuacin que otorga el sistema, atendiendo tanto a
la intensidad de la lesin evidenciada por los sntomas contrastados- como al grado de
discapacidad que genera para el desenvolvimiento cotidiano.
Por ltimo, considerando que, hoy da, la objetivizacion del padecimiento mental es real, que el
diagnstico de los trastornos mentales se dota de fiabilidad y de validez en la metodologa de las
clasificaciones de consenso internacional (CIE y DSM) cuando se utilizan con la rigurosidad de sus
descripciones y se aplican sus listados criteriales en funcin de la intensidad
sintomtica, el propsito del Mtodo que se propone pretende poder llegar a equiparar la
discapacidad derivada de las secuelas del enfermar mental a la discapacidad de las secuelas del
enfermar somtico.
2 PROCEDIMIENTO PARA LA VALORACIN DE LOS SNDROMES PSIQUITRICOS

POSTRAUMTICOS.
El informe pericial sobre el padecimiento psiquitrico consecutivo al sufrimiento de un agente
traumtico, no slo debe centrarse en el establecimiento, sobre criterios cientficos compartidos, del
diagnstico de la entidad nosolgica de que se trate, sino tambin de su gravedad sintomtica y de la
repercusin que la discapacidad provoca en la vida del sujeto en cuanto a su autonoma personal y
desarrollo laboral. Este procedimiento centra su atencin en la valoracin documentada de las
secuelas permanentes a consecuencia de etiologas y patogenias traumticas.
La Ley 34/2003, de 4 de noviembre, de modificacin y adaptacin a la normativa comunitaria de la
legislacin de seguros privados, publicada en el BOE nm. 265, del 5 de noviembre de 2003 (2),
establece en el captulo 1 (Crneo y encfalo) de su Tabla VI, Clasificaciones y Valoracin de
Secuelas, los Sndromes psiquitricos como una amalgama de difcil encaje en las
conceptualizaciones y clasificaciones cientficas de la Psiquiatra actual y no contempla los grados de
discapacidad que las secuelas postraumticas provocan en los mbitos de la vida autnoma y laboral
del sujeto evaluado ni tampoco los distintos tipos de gravedad de la sintomatologa de la entidad
diagnosticada.
Por ello, los intervalos de puntuaciones en cada rbrica diagnstica introducen una gran variabilidad
de resultados finales, segn sea aquella, con independencia de la gravedad de la sintomatologa y
del grado de discapacidad.
Por tanto se considera que, una vez que el sujeto a evaluar haya recibido asistencia especializada
mediante teraputicas especficas y transcurrido el tiempo medio de curacin establecido, es de gran
inters poder disponer de un mtodo de valoracin que tenga en cuenta estos dos parmetros,
porque aporta pericias ms documentadas, con menos espacio para la discrecionalidad, a los
tribunales que han de fijar las indemnizaciones econmicas.
173
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2.1. Indicacin de la gravedad de la sintomatologa.

La gravedad del padecimiento postraumtico se evaluar en funcin del nmero e intensidad
(frecuencia temporal) de los sntomas presentes que se constaten en la anamnesis y exploracin,
siempre, sobre la base de la descripcin nosogrfica criterial establecida para cada entidad en la
clasificacin internacional de la CIE-10.
Esa descripcin nosogrfica ofrece un amplio espectro sintomatolgico, que permite establecer
gradientes en la gravedad de la entidad diagnosticada, siendo sta una de las claves innovadoras del
Mtodo que se propone.
Un ejemplo, tomado del manual de la CIE-10, Criterios Diagnsticos de Investigacin, es el de la
neurastenia. Codificada como F48.0 Neurastenia, en su descripcin nosogrfica se incluyen los
siguientes criterios diagnsticos:
A. Alguna de las siguientes deben estar presentes:
1) Continuas y molestas quejas de cansancio fsico o mental tras realizar, o al intentar realizar, tareas
cotidianas que no requieren un esfuerzo mental extraordinario.
2) Continuas y molestas quejas de cansancio y debilidad fsica (de estar agotado), tras esfuerzos
fsicos normales o incluso mnimos.
B. Presencia de al menos dos de los siguientes:
1) Sensaciones de dolor muscular; 2) Mareo; 3) Cefaleas de tensin; 4) Trastornos del sueo; 5)
Incapacidad para relajarse; 6) Irritabilidad
C. El paciente es incapaz de recuperarse del cansancio referido en (1) o (2), tras perodos normales
de descanso, relajacin o distensin.
D. La duracin de este trastorno es de al menos tres meses.
E. Criterio de exclusiones ms frecuentes usado. El trastorno no se presenta en el contexto de
labilidad emocional orgnica (F06.6), sndrome postenceflico (F07.1), sndrome postconmocional
(F07.2), trastornos del humor (afectivos) (F30-F39), trastorno de pnico (F41.0) o trastorno de
ansiedad generalizada (F41.1)
Esta descripcin permite valorar como ndices de gravedad: 1) el aumento de quejas en A1) y A2); 2)
el aumento de sntomas, de dos a seis, en B y 3) una duracin que supere los tres meses. Y, en base
a lo constatado en la anamnesis y exploracin, se establecer el gradiente de gravedad del paciente.
174
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Para efectuar diagnsticos con esta clasificacin el sujeto evaluado ha de cumplir los criterios
mnimos que en cada entidad all se especifican. A partir de estos mnimos el tipo de gravedad se
indicar en los gradientes siguientes:
- Moderada: hasta 40%. Cumple los mnimos sintomticos establecidos en la CIE-10 para cada una
de sus rbricas diagnsticas.
- Intensa: hasta 60%. Excede la sintomatologa un 20% sobre los mnimos requeridos para esa
rbrica.
- Muy intensa: hasta 80%. Excede la sintomatologa un 40% sobre los mnimos requeridos para esa
rbrica y/o alguno de ellos es extremadamente grave.
- Extrema: 100%. Rene el mximo de los sntomas que se describen para esa rbrica y/o varios de
ellos son extremadamente graves.
Cuando no existen los mnimos sntomas requeridos para poder efectuar un diagnostico CIE-10 se
consignara como:
- Leve: (0%). Sintomatologa psicopatolgica aislada que no debe suponer disminucin de sus
capacidades funcionales.
2.2. Grado de discapacidad que produce la sintomatologa presente.

Debe ser la expresin de las dificultades para una vida autnoma y/o las repercusiones negativas en
su vida laboral.
Los criterios para su valoracin se encuentran sealados en el BOE nm. 22, de 26 de enero de
2000, en el que se publica el Real Decreto del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales 1971/1999,
de 23 de diciembre, de procedimiento para el reconocimiento, declaracin y calificacin del grado de
minusvala. (3)
En sus pginas 3400 a 3402 se incluye el captulo 16, dedicado a la Enfermedad mental, y se indica
que la valoracin de la enfermedad mental se realizar de acuerdo con los grandes grupos de
trastornos mentales incluidos en los sistemas de clasificacin universalmente aceptados -CIE-10,
DSM-IV-. Teniendo como referencia estos manuales, los grandes grupos psicopatolgicos
susceptibles de valoracin son: trastornos mentales orgnicos, esquizofrenias y trastornos psicticos,
trastornos de estado de nimo, trastornos de ansiedad, adaptativos y somatomorfos, disociativos y
de personalidad.
Partiendo del hecho reconocido de que no existe una definicin que especifique adecuadamente los
lmites del concepto Trastorno Mental, entendemos como tal el conjunto de sntomas
psicopatolgicos identificables que, interfieren el desarrollo personal, laboral y social de la persona,
de manera diferente en intensidad y duracin.
175
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La valoracin de la discapacidad que un Trastorno Mental conlleva se realizar en base a:
1. Disminucin de la capacidad del individuo para llevar a cabo una vida autnoma; 2. Disminucin
de la capacidad laboral; 3. Ajuste a la sintomatologa psicopatolgica universalmente aceptada.
Para la valoracin de la discapacidad originada por Enfermedad Mental se tendrn en cuenta los tres
parmetros siguientes:
1) Capacidad para llevar a cabo una vida autnoma
Vendr dada por el estudio de las actividades que incluyen:
a) Relacin con el entorno: comunicacin y manejo de la informacin general que le rodea, uso del
telfono, relacin social y comportamiento de su entorno prximo y desconocido, aspecto fsico y
vestimenta, capacidad psquica para dirigir su movilidad, uso de transporte, realizacin de encargos,
tareas del hogar, manejo del dinero, actividades de ocio y, en general, la capacidad de iniciativa,
voluntad y enjuiciamiento crtico de su actividad y la actividad de otros.
b) Actividades de cuidado personal; desplazamiento, comida, aseo, vestido y evitacin de lesiones y
riesgos.
2) Repercusin del trastorno en su actividad laboral
Vendr dada por:
a) El dficit en el mantenimiento de la concentracin, la continuidad y el ritmo en la ejecucin de
tareas. Esta funcin hace referencia a la capacidad para mantener una atencin focalizada de modo
que la finalizacin de las tareas laborales se lleve a cabo en un tiempo razonable.
En la realizacin de las tareas domsticas, la concentracin puede reflejarse en la capacidad y
tiempo necesario utilizado para realizar las tareas rutinarias necesarias para el mantenimiento de la
casa.
b) El deterioro o descompensacin en la actividad laboral debido al fracaso en adaptarse a
circunstancias estresantes, entendiendo como tales la toma de decisiones, el planificar y finalizar a
tiempo los trabajos, la interaccin con jefes y compaeros, etc.
El fracaso puede ponerse de manifiesto en forma de retraimiento y/o evitacin de dichas
circunstancias, tambin por la aparicin o exacerbacin de los sntomas del trastorno en cuestin.
Se tendr igualmente en cuenta la capacidad del sujeto para adaptarse a las distintas posibilidades
que el trabajo adaptado presenta: Centros Especiales de Empleo y Centros Ocupacionales, teniendo
en cuenta que lo que se valora es la capacidad del individuo, no la existencia de recursos laborales,
de uno u otro tipo, que sern valorados, en su caso, a travs del Baremo de Factores Sociales.
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Tambin se ponderar que la relacin entre valoracin y posible correspondencia con una prestacin
econmica sea positiva en la rehabilitacin teraputica del individuo, tendiendo a evitar una
valoracin que favorezca la concesin de prestacin econmica en los casos en que existan
posibilidades de carcter laboral, dejando aqulla slo para los casos en que el Trastorno Mental
interfiera con cualquier tipo de actividad productiva.
3) Presencia y estudio de los sntomas y signos constituyentes de criterios diagnsticos
Se ajustar a la contenida en los sistemas de clasificacin reseados, teniendo en cuenta que no
todo individuo que padece un trastorno mental est totalmente limitado, algunos presentan
limitaciones especficas que no imposibilitan todas las actividades de la vida diaria.
As, y desde el punto de vista del tercer criterio objetivo a tener en cuenta en la valoracin de la
discapacidad generada por un trastorno mental se considerar:
a) Evidencia razonable de sntomas ajustados a los criterios diagnsticos definidos en los citados
Manuales.
b) Posibilidad de establecer criterios de provisionalidad y/o temporalidad en funcin del grado de
evolucin del trastorno o de la carencia de datos en el momento de la valoracin. Ante una cronicidad
clara y estable la calificacin ha de ser definitiva.
c) Posibilidad de solicitar informes psiquitricos y/o psicolgicos complementarios que permitan
conocer la historia clnica previa del individuo, medidas teraputicas y el posible pronstico del
trastorno.
d) Ajuste de la valoracin al tipo de trastorno, teniendo en cuenta el criterio de gravedad del mismo.
As, aun cuando a nivel terico no se establecen lmites en las posibilidades de valoracin de cada
uno de los trastornos, es obvio que no todos presentan el mismo abanico de deterioro, siendo en
algunos invariable psicosis o depresiones mayores y en otros, muy estrecho distimias o
trastornos de personalidad.
En la prctica habr que tener como punto de referencia la prevalencia estadstica que proporcionan
los estudios de la poblacin general (DSM IV, etc.), distinguiendo entre rasgos y trastorno. Los
rasgos slo se constituirn en trastorno cuando sean inflexibles, desadaptativos y persistentes.
5. REFERENCIAS
1) CIE-10, Trastornos mentales y del comportamiento, Criterios diagnsticos de investigacin,
MEDITOR, Madrid, 1994.
2) Ley 34/2003, de 4 de noviembre, de modificacin y adaptacin a la normativa comunitaria de la
legislacin de seguros privados; BOE nm. 265, de 5 de noviembre de 2003.
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3) Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, Real Decreto 1971/1999, de 23 de diciembre, de
procedimiento para el reconocimiento, declaracin y calificacin del grado de minusvala; BOE nm.
22, de 26 de enero de 2000.
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Conclusiones
VALORACION DEL TRAUMA Y DE SUS SECUELAS PSIQUIATRICAS

1.- La gran relevancia psicosocial adquirida por los conceptos de trauma y estrs, obliga a la
delimitacin precisa de ambos trminos, sobre todo por su relacin con la gnesis o
desencadenamiento de determinadas enfermedades psiquitricas y las repercusiones que estas
patologas pueden tener desde la perspectiva de una posible valoracin psiquitrico-forense. En este
sentido debe quedar establecido que:
a) Con el termino trauma designamos cualquier estmulo (hecho, acontecimiento, suceso, evento)
que por sus caractersticas intrnsecas y/o extrnsecas; por su valor cuantitativo; por su apreciacin
cualitativa o por su modo de aparicin lleven en el sujeto la puesta en marcha de mecanismos de
afrontamiento, cuya respuesta, estrs, puede hacer enfermar al sujeto o agravar la patologa
existente.
b) Debemos hacer hincapi en la posibilidad sealada de hacer enfermar o agravar la patologa
existente, resaltndose con ello la funcionalidad adaptativa o no del estrs como respuesta. Elemento
este clave para la actuacin pericial psiquitrica futura.
c) Concluimos pues que desde la psiquiatra no puede establecerse una perfecta linealidad causaefecto, o lo que es lo mismo, que se adjudique de manera directa un trastorno psiquitrico a un
determinado hecho traumtico, ya que tanto el tipo de estmulo traumtico, como el significado que el
sujeto le atribuya, las habilidades de la persona para superarlo y el apoyo social con el que cuente;
se constituyen en factores determinantes del paso del trauma a la enfermedad.
2.- En lo que se refiere a la concepcin jurdica de dao moral y sus consecuencias, es necesario
precisar lo siguiente:
a) Por dao moral, en base a nuestra Jurisprudencia, entendemos el impacto o sufrimiento psquico
o espiritual que en la persona puede inducir ciertas conductas, actividades o incluso resultados, tanto
si implican una agresin directa o inmediata a bienes materiales, como si el ataque afecta al acervo
extrapatrimonial o de la personalidad (ofensas a la fama, al honor, honestidad, muerte de personas
allegadas).
b) Nuestro Tribunal Supremo sostiene que junto a la obligacin de resarcir que surge de los daos
patrimoniales, hay que arbitrar en nuestro Derecho la reparacin del dao o sufrimiento moral,
dirigida principalmente a proporcionar en la medida de lo humanamente posible una satisfaccin
como compensacin al sufrimiento que se ha causado.
c) Del conjunto de aspectos controvertidos que se derivan tanto de la concepcin actual de dao
moral, como de la obligacin de resarcir tal dao, se destacan cuatro cuestiones relevantes:
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- La tajante norma contenida en el baremo de circulacin, que establece que el dao moral
es el mismo para cualquier persona.
- Que el dao moral ha servido y sirve aun en ocasiones, para acoger supuestos de
verdadero dao psiquitrico, negando a este su identidad propia.
- La discrecionalidad, dispersin y arbitrariedad valorativa del dao moral comporta un
posible quebranto de la seguridad jurdica e igualdad.
- Con independencia del sistema que se proponga para aminorar la arbitrariedad valorativa,
el dao moral nunca podr ser reparado, sino a lo sumo compensado.
d) La dificultad de peritar el dao moral radica en que a diferencia del dolor en sentido fsico, los
daos morales sobrepasan el cuerpo de conocimiento de la Medicina, adentrndose en lo personal,
familiar y social.
e) La autntica dimensin del problema planteado se hace evidente al conocer que los legitimados
para postular una adecuada compensacin por dao moral son: el sujeto que padece el menoscabo
de su salud como consecuencia de un dao biolgico y toda persona vinculada al sujeto
directamente afectado que haya podido sufrir dao en sus sentimientos afectivos (padres, hermanos,
cnyuge, hijos).
3.- Las justificaciones jurdicas para el establecimiento de un mtodo de valoracin del sufrimiento
psiquitrico postraumtico, se fundamentan en:
a) Que el Sistema de valoracin de daos y perjuicios causados a las personas en accidentes de
circulacin (baremo), pretende ser un instrumento para estimar el conjunto de los daos personales,
sirviendo de cauce para la valoracin global de todo el dao personal sufrido.
b) La valoracin del dao personal nos enfrenta ante la dialctica de la imposibilidad de valorar los
daos personales y la necesidad de hacerlo, siendo la solucin tradicionalmente aplicada la de la
equidad, atribuyendo al Juez la capacidad resolutiva sin sujecin a parmetros legales ningunos. En
consecuencia, hasta la generalizacin del Baremo (mediados de los aos noventa del pasado siglo),
las respuestas judiciales eran desiguales ante hechos anlogos.
c) La necesidad manifiesta de homologar criterios para cuantificar el dao corporal desemboc en la
aplicacin obligatoria de un baremo en el mbito de la circulacin de vehculos a motor, con vocacin
eso s, de extenderlo hacia otros campos del trfico jurdico.
d) Tomando como justificacin el tratamiento homogneo a las vctimas, es un hecho la utilizacin del
baremo para fijar las indemnizaciones en la actividad judicial, aun existiendo actitudes resistentes por
considerar vulnerado el principio de libre valoracin de la prueba y la potestad soberana de los
rganos jurisdiccionales de cuantificar los daos e indemnizar a las vctimas.
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e) Respecto del tratamiento jurisprudencial del dao psquico, hemos de subrayar que:
- Es considerado como una modalidad mas del dao personal de carcter corporal, que no
necesariamente (aunque s con frecuencia) estar acompaado por otros daos corporales fsicos
que puede terminar tanto en incapacidad temporal del sujeto afectado como en lesiones
permanentes.
- Cuando se pretende incrementar el dao moral en base a la concurrencia de daos
psquicos, estos deben ser acreditados plenamente.
- No en pocas ocasiones llega a considerarse como dao psquico lo que en puridad
conceptual es dao moral.
- Nuestros Tribunales advierten la tendencia a las reclamaciones por daos psquicos,
siendo alegados estos de forma indiscriminada y abusiva con el fin de obtener cuantiosas
indemnizaciones argumentando la subjetividad de la sintomatologa psquica.
- En la aplicacin del baremo al dao psquico se constatan situaciones de: aplicacin
directa; empleo orientativo del mismo; y absoluto rechazo a favor del criterio de la libre valoracin
judicial. Como quiera que la aplicacin del baremo no es vinculante fuera de los supuestos de la
circulacin, nuestros Tribunales terminan aplicando factores de correccin para adecuarse al caso
concreto.
- Las indemnizaciones por lesiones psquicas que provocan incapacidad temporal, suelen
ser valoradas de modo conjunto con la indemnizacin genrica por dao moral.
- Resulta imposible establecer parmetros de general aplicacin para calificar la dolencia
como incapacidad temporal o secuela permanente, as como para establecer si la incapacidad
temporal es impeditiva o no.
- La trascendencia de la prueba del dao psquico est estrechamente ligada a la
interposicin de demandas en las que se alegan daos psquicos genricos, vinculados siempre al
dao moral y carente de una pericial mdica que los acredite. Los informes mdicos, que son
preceptivos en estas situaciones, han de contemplar el supuesto de hecho en su conjunto, fijando
pues la efectiva presencia de una relacin de causalidad adecuada entre suceso y sufrimiento
psquico.
f) Entendiendo la valoracin mdico-forense del dao psquico como el proceso que tiene por objetivo
informar al Juez acerca de los beneficios que corresponden a la vctima, y pretendiendo que el
mtodo aplicado por el mdico-perito sea homogneo, objetivo y operativo; concluimos lo siguiente:
- Los diagnsticos psiquitricos que deben ser utilizados son los recogidos en las
Clasificaciones Internacionales que cuentan con el suficiente consenso cientfico (CIE10 y DSM IV).
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- Sera muy conveniente la creacin de un protocolo orientativo en Atencin Primaria en
relacin con la actuacin frente a sintomatologa psquica postraumtica, as como de los tiempos de
curacin de las patologas psiquitricas postraumticas tras haber sido tratadas adecuadamente.
- Reorientacin del actual baremo para que en l: se recojan las secuelas psquicas en
sintona con las Clasificaciones Internacionales; la puntuacin de las secuelas psquicas se realice de
acuerdo a la limitacin funcional equiparndolas a las secuelas fsicas y orgnicas cerebrales; se
genere un mtodo objetivo de cuantificacin para la gravedad de la secuela, homogeneizando as el
resultado final de la valoracin con independencia del profesional que lo practique.
4.- En el marco de las controversias conceptuales que se plantean al confrontar las perspectivas
medico-psiquitricas y jurdicas, deben ser aclarados los siguientes aspectos:
a) La expresin dao moral (concepto procedente del Derecho francs y del Derecho Cannico al
asimilarlo a lo intangible) es un trmino confuso que provoca reacciones muy diversas segn el
mbito en que se emplee. Cuando en el mundo judicial se emplea dao moral, se est haciendo
referencia a sentimientos de la persona. Y son esos sentimientos los que se pretenden valorar y
compensar.
b) El dao moral, el sufrimiento psquico o el sufrimiento emocional, no puede en ningn caso
equipararse a patologa psiquitrica postraumtica. La patologa psiquitrica postraumtica, en base
a los conocimientos psiquitricos de los que hoy disponemos, es una patologa objetivable por los
medios diagnsticos actuales. Mientras que el dao moral que se transforma en sufrimiento, no
pertenece al mbito de la patologa psiquitrica.
c) Sufrir o experimentar dao moral, no es estar enfermo. En consecuencia no es aceptable que
dentro de la nocin de dao moral y menos aun que su uso prctico, tanto en la jurisdiccin civil
como en la penal, ampare a los trastornos mentales junto a los sufrimientos y malestares que una
persona pueda experimentar como consecuencia de determinadas situaciones.
d) Como quiera que el dao moral no es la enfermedad mental, esta debe ser abordada desde el
punto de vista de la baremacin, al margen del dao moral que a efectos del Baremo recibe la misma
consideracin para todas las personas al estar incluido dentro del dao psico-fsico.
5.- En base a todo lo anterior, las propuestas de mejora del Baremo referentes a las secuelas
psquicas, persiguen dos objetivos fundamentales:
1.- Incardinar en el baremo las categoras diagnsticas psiquitricas cientficamente
aceptadas y recogidas en la CIE10.
182
FEPSM

2.- Facilitar pautas que permitan desplazarse razonadamente por la horquilla de
puntuacin que otorga el actual sistema, atendiendo a la intensidad de la lesin y al grado de
discapacidad que genera para el desenvolvimiento cotidiano de la persona.
LA PATOLOGIA PSIQUIATRICA
JURISDICCIONALES
POSTRAUMATICA
EN
LOS
DISTINTOS
AMBITOS
El tratamiento que a la patologa psiquitrica postraumtica se ofrece desde distintos mbitos

jurisdiccionales, hace posible establecer que:
1.- Patologa psiquitrica y Derecho penal:

a) No existe acuerdo en la Jurisprudencia de la Sala de lo Penal de nuestro Tribunal Supremo sobre
la nocin de lesin psquica. Siguiendo una interpretacin literal del Cdigo Penal, al referirnos a
lesin psquica lo estaramos haciendo a aquella lesin que menoscabe la salud mental. Sin mayor
precisin jurisprudencial sobre lo que significa lesin psquica (tipo concreto de menoscabo,
gravedad o duracin del mismo), lo que rotundamente no puede afirmarse es que todo menoscabo
psquico constituya un delito de lesin psquica.
b) En un intento de delimitacin conceptual de lesin psquica, la Jurisprudencia parece atender de
modo genrico a las categoras diagnsticas recogidas en las clasificaciones internacionales de los
trastornos mentales (CIE10 y DSM IV), pero en realidad no existe posicionamiento definitivo que
reconozca que todos los trastornos incluidos en las citadas clasificaciones deban ser consideradas
enfermedades mentales a efectos de sancionar la produccin de cualquiera de ellas como delitos de
lesiones.
c) El Derecho Penal ha limitado extraordinariamente la sancin punitiva de los delitos de lesin
psquica, delegando en el derecho civil la respuesta que corresponda como indemnizacin frente a lo
denominado dao moral.
d) La Jurisprudencia penal niega la concurrencia de un especfico delito de lesiones psquicas con
otros delitos, incluso violentos (robo, agresin sexual o maltrato, p. ej.), cuando el resultado
(diagnstico, tipo de lesin y periodo de tratamiento) no excede de las que considera meras
conturbaciones psquicas normales o naturales derivadas de delito en cuestin (en tal caso, dice, el
dao psquico ha sido considerado ya por el legislador al tipificar esos otros delitos y establecer su
pena concreta), de modo que slo cuando el resultado exceda de esas llamadas consecuencias
naturales podrn castigarse ambos delitos separadamente . De igual forma, se exige que el dolo o
intencionalidad del sujeto abarque tanto la conducta como el resultado, es decir, que se represente,
quiera y/o acepte tambin ese dao psquico, dndose pues una correspondencia completa entre lo
que el sujeto quera y el suceso que ha tenido lugar.
183
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e) Todos los menoscabos psquicos no calificables como delitos de lesiones psquicas han sido
incluidos dentro del concepto de dao o perjuicios morales, con el objetivo de ser indemnizados a
ttulo de responsabilidad civil.
f) Los daos morales (el dolor psquico, la afliccin, la mortificacin o la molestia), causados por el
delito, no pueden propiamente ser probados, otorgndose al Tribunal penal total libertad para
cuantificar su indemnizacin, sin que esta pueda ser revisada en va de recurso.
2.- Patologa psiquitrica y Derecho de familia:

a) De las variadas y abundantes patologas psiquitricas que devienen del mbito familiar y mas
concretamente del Derecho de familia, destacan los efectos negativos que pueden y suelen sufrir los
hijos menores de edad ante situaciones beligerantes por parte de sus progenitores como
consecuencia de la ruptura de la relacin de pareja. Nos referimos explcitamente a las interferencias
parentales que padecen los hijos por parte de uno o los dos progenitores y/o de su entorno.
b) En una amplia mayora de los supuestos (superior al 70 % de los casos), en que los progenitores
acuden a la va contenciosa para dirimir sus diferencias, particularmente en lo concerniente a
custodia y visitas a los hijos, aparecen las interferencias parentales, constatndose conductas y/o
actitudes que perjudican la relacin del menor con uno de sus padres. En los casos mas lesivos para
los hijos, estas interferencias son sistemticas, dndose entonces lo que se conoce como Sndrome
de Alienacin Parental (SAP), que consiste bsicamente en la presencia en nios y adolescentes de
emociones, actitudes y comportamientos de rechazo hacia uno de los padres y/o su familia extensa,
cuyo origen est en la mediatizacin por parte del otro progenitor y/o familia extensa de esa relacin.
c) El denominado SAP ha sido puesto en cuestin por multitud de sectores y colectivos sociales. Su
denominacin no est exenta de polmica y no es aceptado de manera ni mucho menos unnime por
la psiquiatra (no est recogido en las clasificaciones internacionales de los trastornos mentales al
uso), la psicologa y el medio judicial. Se trata pues de un fenmeno que concita fervientes
defensores y apasionados detractores.
d) No obstante lo anterior, la prctica cotidiana en los Juzgados de familia, demuestra sin lugar a
dudas que algunos progenitores dificultan u obstaculizan injustificadamente el desempeo del rol
parental del otro progenitor. Ante la relevancia del hecho, ha llegado a plantearse la posibilidad de
tipificar estas conductas parentales como delito de riesgo de producir un trastorno mental en el
menor.
e) De la experiencia judicial puede concluirse que.
- La identificacin del SAP no puede realizarse partiendo solo de la situacin de rechazo
por parte del menor.
- Es preciso realizar un abordaje adecuado del problema planteado, proponindose a tal
efecto dos modelos de abordaje: el psico-jurdico (colaboracin estrecha entre terapeuta y rgano
184
FEPSM

judicial) y el basado en la mediacin familiar (de difcil aplicacin en los casos de expresin severa de
la problemtica familiar).
f) Desde la actuacin judicial las medidas que deben ser adoptadas para evitar o aminorar el posible
dao que ocasiona a los hijos menores las interferencias parentales son:
- Respecto del progenitor no custodio: requerimiento para que se cumpla el rgimen de
contacto establecido, siempre que no resulte lesivo para el hijo; imposicin de multas coercitivas;
sometimiento a mediacin familiar; derivacin de las entregas y recogidas de los menores a un punto
de encuentro familiar; suspensin provisional o definitiva del contacto con el hijo; suspensin o
privacin del ejercicio de patria potestad en supuestos graves de negligencia, abandono o maltrato.
- Respecto del progenitor custodio, adems de la imposicin de multas coercitivas y la
derivacin de entregas y recogidas de los menores en un punto de encuentro familiar, deben, en su
caso, adoptarse las siguientes medidas especficas: requerimiento con apercibimiento de actuaciones
en va penal; sometimiento a mediacin familiar junto a la utilizacin de otras medidas preventivas
como la custodia compartida y la aplicacin de programas psicojurdicos de apoyo a familias
separadas; cambio de guarda y custodia.
g) En un afn por lograr la mxima eficacia para la correccin y evitacin de daos a los menores,
resulta imprescindible que todas las instituciones y profesionales implicados en los procesos de
separacin y divorcio, se apliquen en la deteccin precoz de las interferencias parentales,
diferencindolas de otras formas de abuso infantil. En este sentido se aconseja la formacin de
profesionales especializados que trabajaran en un equipo multidisciplinar adscrito a los Juzgados de
Familia, para realizar junto al Juez (tambin debidamente especializado en Derecho de Familia), una
atencin individualizada de los casos de interferencias parentales que incluya el seguimiento y apoyo
familiar.
h) Resulta necesario profundizar en el conocimiento e investigacin de este fenmeno complejo
descrito como SAP, toda vez que desde la perspectiva mdicopsiquitrica y psicolgica puede
establecerse lo siguiente:
- El SAP no puede ni debe estar recogido en las clasificaciones internacionales de los
trastornos mentales, ya que no se trata de un trastorno mental como tal, sino de una situacin de
riesgo que podr o no provocar patologa psiquitrica. En todo caso puede admitirse la existencia de
trastornos mentales en la infancia y adolescencia vinculados a la manipulacin de uno de los
cnyuges o de los dos.
- La razn por la que el denominado SAP no ha sido incluido en las clasificaciones
internacionales (CIE10 y DSM IV), no es otra que la no constatacin de criterios suficientes para
constituirse en una entidad morbosa diferenciada, es decir, por carecer de consistencia sindrmica.
Otra cosa bien distinta son las razones ideolgicas por las que se critica la existencia o no del SAP,
que aunque amparndose en fundamentos tcnicos, nada tienen que ver con la referencia ausencia
de consistencia sindrmica.
185
FEPSM

- No existen estudios cientficos rigurosos que demuestren que los posibles daos
causados en los menores por las interferencias parentales en los procesos de separacin o divorcio,
persistan en forma de algn trastorno mental una vez alcanzada la mayora de edad y la maduracin
completa de su personalidad.
- El estudio de la dinmica familiar debe ser una tarea transdisciplinar entre la Judicatura y
la Psiquiatra, a la que debe otorgarse la importancia que requiere y la prioridad que demanda la
realidad social.
3.- Patologa psiquitrica y Derecho socio-laboral:

a) Centrndonos en el estudio de las secuelas postraumticas derivadas de accidente laboral, la
doctrina jurisprudencial ha dispuesto que las enfermedades psquicas o psicolgicas pueden dar
lugar a la calificacin de accidente laboral, no solo cuando derivan de las lesiones sufridas en un
accidente, sino tambin, cuando tienen su origen en el trabajo o se manifiestan durante el mismo, sin
que se pruebe que no existe relacin alguna con l.
b) Para realizar la valoracin de la lesin psiquitrica debern tenerse presentes las caractersticas
del puesto de trabajo a desempear y los sntomas psicopatolgicos que presente el afectado. Los
conocimientos especficos sobre esta materia sern aportados por el mdico psiquiatra, el psiclogo
y en definitiva los expertos en salud mental.
c) Nuestros Tribunales no son ajenos al hecho de que cada vez es ms importante la salud mental en
el trabajo y que el estrs constituye una amenaza creciente para la salud laboral, ejemplos de ello
son el mobbing (acoso laboral) y el sndrome de Bournout. En estos casos y en otros similares, la
peritacin especializada no solo deber establecer el diagnstico de estas enfermedades, sino que
habr de determinar que existe una conexin de las mismas con el trabajo, ya que esto facilitar la
calificacin de la contingencia como profesional o comn.
d) La determinacin del tipo y grado de incapacidad de un trabajador en relacin con un determinado
trastorno mental, debe englobar el anlisis pormenorizado de: la psicopatologa manifestada; las
circunstancias personales y del entorno social del trabajador; y siempre el desempeo laboral o
puesto de trabajo concreto, sopesando lo que ese trabajo exige y las aptitudes para desarrollarlo
satisfactoriamente, ya que es necesaria no solo valorar la existencia de un trastorno mental, sino sus
repercusiones en el desempeo laboral concreto.
e) Las patologas psiquitricas mayores (esquizofrenia) no son los trastornos que con mayor
frecuencia se asocian a la valoracin sobre la incapacidad o ineptitud en el entorno laboral, ya que
con frecuencia las personas que padecen estos trastornos han quedado tempranamente excluidas de
la actividad laboral. Son algunos trastornos del estado de nimo, los trastornos de ansiedad y los
trastornos por abuso de sustancias, los ms frecuentes en el mundo laboral, ya que no excluyen a los
pacientes de la posibilidad de encontrar trabajo y pueden asociarse adems a determinadas
condiciones laborales.
186
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f) Mientras el absentismo laboral se asocia con frecuencia al padecimiento de patologas mdicas, las
personas con trastornos psiquitricos pueden presentar justo lo contrario, denominndose
presentismo. Se trata de una incapacidad laboral en la que el trabajador acude a su trabajo pero su
capacidad y rendimiento se encuentra muy por debajo de lo que sera razonablemente exigible. Este
tipo de incapacidad se asocia con relativa frecuencia a trastornos depresivos o de ansiedad,
considerando el propio trabajador que su padecimiento no es motivo suficiente para dejar de acudir a
su puesto de trabajo.
g) No debe olvidarse que las incapacidades laborales en su conjunto suponen un coste econmico
muy elevado y en el caso concreto de las patologas mentales los Tribunales se enfrentan a
problemas de difcil objetivizacin, que se hacen manifiestos en dos aspectos concretos:
- Solamente en los casos de gran invalidez, el tribunal puede tener un alto grado de certeza
de no estar cometiendo algn error.
- La complicada determinacin de la permanencia o no de la invalidez valorada.
Ambos aspectos ponen de relieve, una vez ms, la necesidad que los jueces tienen de contar con
criterios objetivos que faciliten su labor.
h) Desde un punto de vista procesal aplicable a cualquiera de la Jurisdicciones contempladas,
pueden sealarse tres problemas en relacin con la patologa psiquitrica postraumtica:
- De apreciacin del trastorno psiquitrico, es decir, de obtener la informacin fctica y de
tomar una decisin sobre la informacin recogida, que es que al Tribunal llega la informacin a travs
de tres modelos diferentes de prueba pericial: la pericial privada, enfrentada con la oficial solicitada
por la persona con menor capacidad econmica en todo proceso civil; la pericial judicial, que en el
proceso penal cuenta con un componente de credibilidad muy importante sobre la pericial de la
contraparte; y una pericial en el mbito laboral donde la iniciativa del Juez tiene un peso decisivo.
- El baremo actual es producto de una fragmentacin e inflacin de la tutela judicial, sin
olvidar por ello que cualquier sistema de baremacin conlleva siempre el riesgo de su esclerotizacin
y el de huir o alejarse de la real motivacin que lo gener.
- La vctima de un dao psquico es sometida como regla general a una progresiva
victimizacin dentro del proceso por la reiteracin de citaciones que sobre ella se practican hasta
llegar a la comparecencia en el juicio. Nuestro sistema procesal no prev (y ser deseable que as
fuera) una minorizacin del dao a travs de una prueba anticipada que le evitara tener que concurrir
a juicio, lo cual incrementara la proteccin procesal de quien a sufrido el dao.
187
FEPSM

Libro Patologi A Psiquia Trica Postrauma Tica

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PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA:

Valoracin psiquitrica y judicial

Fundacin Espaola de Psiquiatra y Salud Mental

PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

Patologa psiquitrica postraumtica:

Antonio Medina, M Jos Moreno, Rafael Lillo y Julio Antonio Guija

VII Jornadas Jurdico-Psiquitricas.

Fundacin Espaola de Psiquiatra y Salud Mental

PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

Del prlogo: Los editores

PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

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Alcal Perez, Visitacion. Profesora Contratada Doctora en Psiquiatra. Sevilla.

Almeida Lorences, Paz. Letrada. Mutualidad de la Abogacia. Sevilla.

Anglada Forns, Enric. Magistrado. Tribunal Superior Justicia. Barcelona.

Arcos Prez, Luis de. Magistrado Vigilancia Penitenciaria. Crdoba.

Arechederra Aranzadi, Juan Jose. Profesor Asociado Psiquiatra. Madrid.

Arsuaga, Jose. Magistrado de la Audiencia. Santander.

Baca Baldomero, Enrique. Catedrtico Psiquiatra. Madrid.

Barrera Hernandez, Guillermo. Letrado. Asesor Jurdico FEPSM. Madrid.

Berenguer Mellado, Alicia. Mdico Forense del IML. Cordoba.

10. Blanco Picabia, Alfonso. Catedrtico Psiquiatra. Sevilla.

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29. Lillo Roldan, Rafael. Profesor Titular Psiquiatra. Crdoba.

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PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

M.J. MORENO DAZ

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PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

Los sucesos vitales negativos de intensidad mediana a fuerte, poco frecuentes

Los que se dan en situaciones excepcionales y que son de gran intensidad

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PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

Nivel adaptativo elevado

Nivel de inhibiciones mentales

Nivel menor de distorsiones de las imgenes

Nivel mayor de distorsin de las imgenes

Nivel de desequilibrio defensivo

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Proteccin de la salud mental

Promocin de la salud mental mediante la adquisicin de recursos adicionales para reducir

Reduccin del dao y recuperacin rpida y efectiva.

En el DSM- V, en el apartado de Trauma y estrs, plantea para el Trastorno de Vinculacin reactiva

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Modelo aditivo de carga

Modelo de tensin crnica contextual

Modelo de susceptibilidad o sensibilidad a los sucesos

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PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

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PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

II. EL TRATAMIENTO PENAL DE LAS LESIONES.

III. EL DELITO DE LESIONES EN GENERAL.

PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

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PATOLOGA PSIQUITRICA POSTRAUMTICA

3. El tipo subjetivo: las exigencias subjetivas.

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4. Concurso con otros delitos.