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El Derecho penal del enemigo ha sido definido por varios autores. Sin
embargo el primer autor que se refiri a ste fue Gunter Jakobs CITATION Her08 \l 3082
en el ao de 1985. Durante este ao Jakobs se refiri a esta postura para
referirse a ciertas normas existentes en el cdigo penal alemn, el cual
sancionaba conductas que no afectaban algn bien jurdico tutelado o en el
mejor de los casos, normas que castigaban la peligrosidad, es decir, no se
llegaba a la ejecucin de ella.
A partir de los hechos ocurridos el 11 de septiembre de 2001, la teora de
Jakobs adquiere mucha ms fuerza. Los atentados realizados por el grupo Al
Qaeda perpetrados ese da, devinieron en una serie de medidas en aras de la
seguridad, que eran el ms claro ejemplo del Derecho penal de enemigo. Para
Jakobs a partir de esa fecha "El derecho penal del enemigo pena la conducta
de un sujeto peligroso en etapas previas a la lesin, con el fin de proteger a la
sociedad en su conjunto, y esto quiebra la relacin lgica tradicional entre pena
y culpabilidad" CITATION Her08 \l 3082 .
Fundamentacin de Gunter
Jakobs se fundamenta en teoras de cuatro filsofos. El primer es
Rousseau CITATION Her08 \l 3082 , quien afirma que la relacin entre el Estado y los
ciudadanos se trata de un contrato y que la persona que comete una conducta
delictiva infringe el mismo y por ende ya no goza de los beneficios de dicha
relacin contractual. La prueba de la desvinculacin de la relacin contractual
Estado ciudadano es la pena impuesta por la comisin del delito.