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Busca crear un derecho sustantivo comn y nico a todos los estados partes, interpretado y aplicado por u
rgano supraestatal. Busca el logro de la justicia dentro de la comunidad, para ello, el medio es la
aplicacin del derecho extranjero pero no referido a las normas jurdicas extranjeras, sino a las sentencias,
que con el mayor grado de probabilidad dictara el juez. Ahora bien, el juez extranjero aplicara al caso
directamente su derecho privado despus de aplicar el derecho internacional privado comn.
3) Normas adecuadas para captar los casos y sus soluciones (mtodos constitutivos del DIP)
Norma: Es la captacin lgica y neutral de un reparto proyectado. Tiene 2 partes:
1 Tipo legal:
Se describe la situacin social que reclama un reparto. Describe el caso iusprivatista con elemento
extranjero. Los tipos legales son iguales, mas no sus consecuencias que varan segn el territorialismo o el
extraterritorialismo que orienta la solucin.
2 Consecuencia jurdica:
Esboza la solucin. Segn la solucin adoptada (extraterritorialista o territorialista) emplea un mtodo
diferente. En la extraterritorialidad la consecuencia indica el derecho que lo debe resolver (mtodo
indirecto), que a veces requiere completarse con mtodos auxiliares. En la territorialidad la consecuencia
jurdica resuelve inmediatamente el problema suscitado en el tipo legal (mtodo directo).
Mtodos:
a) Directo: La norma en su consecuencia jurdica resuelve el problema planteado en su tipo legal.
Empleada en derecho pblico y privado.
b) Indirecto: Elige la norma a aplicar de entre varios derechos aplicables. Busca la solucin del caso y es
un mtodo constitutivo, que primero se dirige al legislador y luego al juez. Es univoco en los casos
relativamente internacionales y multvoco en los casos absolutamente internacionales.
* Casos absolutamente nacionales: Todos los elementos en el momento crtico se vinculan en un solo pas.
No forma parte del DIPr.
* Casos relativamente internacionales: Nace como absolutamente nacional, pero por una circunstancia
sobrevenida, recibe tinte internac
* Casos absolutamente internacionales: Desde el nacimiento, muestra los diversos elementos de naciones
distintas. En este, se requiere un mtodo auxiliar, el analtico.
c) Analtico: Este fracciona y desmiembra la unidad del caso real. Crea un verdadero mosaico de las
partes de la relacin fraccionada y somete a cada una de las partes, a uno de los derechos cuya
intervencin se estima legtima. Es un mtodo auxiliar necesario en los casos absolutamente
internacionales. Despedaza la controversia mediante su anlisis. El anlisis se lleva a cabo utilizando en
forma analgica las categoras analticas de dcho civil (por ello un mtodo analtico analgico), busca la
solucin del caso y es adems un mtodo constitutivo, dirigido al legislador y luego al juez.
Cuando toma las categoras del dcho civil se lo denomina Analtico-Analgico; cuando reclama principios
propios y pretende dotar de categoras propias al DIPr se llama Analtico-Autrquico. Este ultimo, es
constitutivo porque busca dar soluciones al caso, pero insuficiente, por dejar partes fragmentadas sin unir,
debiendo acudir a otro mtodo auxiliar (sinttico judicial).
d) Sinttico-Judicial: Es necesaria la sntesis, entonces busca una solucin material del caso, por lo que
es un mtodo constitutivo material (acepta diversos fragmentos de derecho materiales sealados por el
mtodo analtico y elabora la solucin de fondo).
CONCEPTO DE LA CIENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Esta ciencia posee una estructura trialista, de modo que cada problema iusprivatista internacional ha de
ser descrito desde los 3 puntos de vista, segn los cuales, Goldschmidt concibe al derecho:
1. Dimensin Normolgica: Estudia la norma en abstracto, concebida por el legislador.
2. Dimensin Sociolgica: Estudia la norma como interpretada y aplicada por los jueces.
3. Dimensin Dikeologica: Realiza una valoracin de la solucin dada por los jueces, sealando la justicia
o injusticia de dicha solucin y llenando las lagunas.
Para que las descripciones de problemas formen una ciencia, debe constituirse un sistema. El sistema es
el producto del mtodo que indica como ordenarse los problemas y va dirigido al hombre de la ciencia,
como mtodo expositivo. La ciencia acepta la realidad de manera lgica y neutral y se lleva a cabo por
medio de la norma, de la que parte el mtodo sistematizador de la ciencia.
1) El mtodo Normolgico como mtodo expositivo de la ciencia iusprivatista internacional: es un mtodo
sistematizador, expositivo (no constitutivo porque no busca una solucin) y no esta dirigido al legislador ni
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al juez sino al hombre de la ciencia. Como la ciencia capta la realidad de manera lgica y neutral, y como
la captacin lgica y neutral de la realidad jurdica se lleva a cabo por medio de la norma, el mtodo
sistematizador de la ciencia del DIPr ha de partir de la norma iusprivatista internacional. He aqu lo que se
llama la concepcin normolgica de la ciencia del DIPr, la cual consiste en hacer del anlisis de la
estructura de la norma jusprivatista internacional el punto de partida de la ciencia del DIPr.
El anlisis de las normas iusprivatistas internacionales nos hace presentar distintos tipos de normas:
Normas individuales: son las que estn en las sentencias que resuelven controversias sobre problemas
del DIPr.
Normas generales: son las que estn en los textos legales.
Normas generalsimas: Son obras de la abstraccin cientfica y que sistematizan los problemas que
pueden surgir tanto en las normas individuales como generales.
2) El Sistema de la Ciencia: Con miras a estos 3 tipos de normas, la ciencia del DIPr se estructura en 2
partes: Parte Gral y Parte Especial.
Goldschmidt considera necesaria la divisin de la ciencia del derecho privado en parte general y parte
especial.
Parte General: Estudia las normas generalsimas, el ordenamiento iusprivatista internacional en gral
(fuentes, mbito espacial y temporal, nombre, relaciones con materias afines, estructura, funcin y clases
de la norma gral, los problemas).
Parte Especial: Estudia la descripcin de las normas grales e individuales. Coincide con las partes
especiales de los dchos civ y com desde la ptica del eventual caso internacional.
El DIPr naci en 1228 en la Glosa de Acursio, que contiene una norma individual. Mucho tiempo transcurre
para encontrar normas grales, pero pronto se decreta la Lex Situ Rey (ley de la situacin de las cosas)
para inmuebles; luego, la ley domiciliaria para asuntos personales y la ley local para la forma de los actos
(locus regis actum)
Luego se dio la norma generalsima que comprende los grandes problemas de nuestra disciplina, aparece
poco a poco a partir de 1849 y cobra su forma completa en 1935. En efecto:
1849 Savigny Enuncia por primera vez el problema del orden publico internacional.
1878 Con motivo de dos sentencias francesas, se llama la atencin sobre el fraude a la ley (caso de la
condesa de Charaman-Chimay) y el reenvo (caso Forgo). (Se explican en la B6)
1897 Presenta Bartin, de nuevo con motivo de una sentencia francesa (caso de la viuda maltesa), el
problema de las calificaciones. (Se explica en la B5)
1931 A raz del caso Ponnoucannalle, se trae a colacin el problema de la cuestin previa. (Se explican
en la B6)
1935 Por ltimo, cuando el autor elabor la concepcin normolgica del DIPr y simultnea y
consustancialmente, su sistema cientfico, surgi a la luz de la conciencia terica el problema de la
aplicacin del Dcho extranjero, que hasta aquella fecha haba sido confundido con el problema del
tratamiento del Derecho extranjero en el proceso.
Es decir que la materia se hizo visible en 1228 y su ciencia se construyo entre 1848 y 1935.
NOMBRE CONTENIDO.
En el ordenamiento normativo argentino ninguna norma bautiza nuestra materia con un nombre especfico.
Usualmente se denomina la congerie de casos y soluciones que nos interesan, con el nombre de "DIPr".
Aqu se plantean 2 cuestiones:
1 Que significa o que abarca el nombre. 2 Cuales son los distintos nombres.
1 Significa: El dcho de la extraterritorialidad del dcho priv extranjero. No hay que confundirlo con el
mbito espacial del propio dcho priv, ni tampoco con un dcho priv comn a varios pases. Tampoco es el
derecho privado propio especial, creado para casos, con elementos extranjeros (dcho de extranjera), que
si bien respeta el elemento extranjero no lo considera en su individualidad.
De todas formas el nombre es ambiguo, por ello la doctrina da distintos nombres.
2 La doctrina est de acuerdo en que el nombre no es el ms adecuado pero aceptan mantenerlo, ya
que ms vale malo conocido que bueno por conocer. Para:
- Quintn Alfonsn: Derecho privado
internacional
- Zeballos: Derecho privado humano
- Jitta: Guillotina de conflictos
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b) Indirecto: Elige la norma a aplicar de entre varios dchos aplicables. Busca la solucin del caso y es un
mtodo constitutivo, que primero se dirige al legislador y luego al juez. Es univoco en los casos
relativamente internac y multvoco en los casos absolutamente internac.
* Casos absolutamente nacionales: Todos los elementos en el momento crtico se vinculan en un solo pas.
No forma parte del DIPr.
Ej.: nulidad del matrimonio celebrado por argentinos domiciliados en la Arg; se resuelve por el derecho
argentino.
* Casos relativamente internacionales: Nace como absolutamente nac pero por una circunstancia
sobrevenida recibe tinte internacional. Ej.: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio
celebrado en Espaa entre espaoles con domicilio espaol, pero viviendo a la fecha de la presentacin de
la demanda el matrimonio en la Arg, ya que este caso nace como un caso absolutamente nacional
(espaol) al que se aade por el traslado del domicilio conyugal a la Arg un elemento internacional. Se
aplica el derecho espaol.
* Casos absolutamente internacionales: Desde el nacimiento muestra los diversos elementos de naciones
distintas. EJ: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Roma entre un francs
y una espaola, domiciliados en aquel momento el primero el Inglaterra y la segunda en Alemania, pero el
juicio se plantea en la Arg donde en este momento posee su domicilio conyugal, en este supuesto el
mtodo indirecto sigue en pie pero no arroja una solucin univoca en razn que son varios los dchos
que pueden intervenir.
Por ello es que este requiere de un mtodo auxiliar, el analtico.
c) Analtico: Este mtodo fracciona, desmiembra la unidad del caso real, crea un verdadero mosaico de las
partes de la relacin fraccionada y somete cada una de las partes a uno de los derechos cuya intervencin
se estima legtima. Es un mtodo auxiliar necesario en los casos absolutamente internacionales.
Despedaza la controversia mediante su anlisis. El anlisis se lleva a cabo utilizando en forma analgica
las categoras analticas de dcho civil (por ello un mtodo analtico analgico), busca la solucin del caso y
es adems un mtodo constitutivo, dirigido al legislador y luego al juez.
Cuando toma las categoras del derecho civil se lo denomina Analtico-Analgico; cuando reclama
principios propios y pretende dotar de categoras propias al derecho internacional privado se llama
Analtico-Autrquico. Este ltimo, es constitutivo porque busca dar soluciones al caso, pero insuficiente,
por dejar partes fragmentadas sin unir, debiendo acudir a otro mtodo auxiliar (sinttico judicial).
d) Sinttico-Judicial: Es necesaria la sntesis, entonces busca una solucin material del caso, por lo que es
un mtodo constitutivo material (acepta diversos fragmentos de derechos materiales sealados por el
mtodo analtico y elabora la solucin de fondo). No se dirige al legislador sino como pone de realce su
propio nombre se dirige al juez.
B.- FUENTES REALES; FUENTES FORMALES Y MATERIALES; FUENTES DE CONOCIMIENTO DE
LAS NOMRAS DEL DIP:
El termino fuentes (en gral) alude a la manifestacin humana, actividad creadora del dcho, ley,
costumbre, jurisprudencia, doctrina, etc. Son fuentes del DIPr: Ley, Tratados, Usos y Costumbres Internac,
Jurisprudencia Internac, Actividad Cientfica Colectiva, Instit Cientficas Colectivas.
CLASIFICACION
Berta Kaller de Orchansky distingue:
Fuentes de Inspiracin o Histrica: se refiere a los documentos donde se encuentra la materia (obras de
Savigny, Freitas, Story).
Fuentes de Vigencia o Generadoras: de donde emanan las reglas de una disciplina (normas del Cdigo
Civil, Cdigo de Comercio, Leyes especiales, Tratados internacionales).
Fuentes de Interpretacin: doctrina y jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia.
Goldschmidt distingue:
Fuentes Reales: proporcionan conocimiento directo, dividindose en:
* Formales: contienen la autodescripcin del reparto (ley, convenciones).
* Materiales: La descripcin no esta hecha, debe desprenderse del reparto cuando lo necesitamos
(costumbre, dcho consuetudinario internacional, dcho consuetudinario interno).
Fuente de Conocimiento: Proporcionan un conocimiento derivado (pareceres expresados por los
tcnicos)
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Art 1: Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la rep, sean ciudadanos o
extranjeros, domiciliados o transentes.
En cambio, s son normas indirectas los Art. 6 a 14, 81 a 86, 138, 139, 948 a 950, 3283, 3470, 3638, etc.
El Codificador se inspiro en fuentes muy dispares, esa es la razn de alguna de sus contradicciones.
Tambin encontramos normas indirectas en el Cd de Comercio, Aeronutico, Leyes especiales (de
Contrato de Trab, de Prop Intelectual).
C.- MBITO ESPACIAL y TERRITORIAL:
El derecho entendido como hecho cultural, es en principio territorial, se aplica solo en el territorio para el
que fue sancionado.
El derecho entendido como fenmeno natural, humano social, es universal en tiempo y espacio, y se
aplicara a todo el mundo. Lo mismo ocurre con las costumbres, que prohibidas en un territorio suelen ser
toleradas en otro.
Para Goldschmidt el DIPr es en principio territorial (se aplica solo en el territorio, aunque este puede no ser
el territorio nacional).
En el mbito espacial nos encontramos con 2 problemas: Por un lado, averiguar quienes aplican el DIPr
argentino (mbito espacial activo), y por otro, donde deben realizarse los casos a los cuales el DIPr se
aplica (mbito espacial pasivo)
ACTIVO: las normas son aplicadas por las autoridades argentinas. Los Jueces, funcionarios
administrativos, escribanos, etc. de la Repblica aplican el propio DlPr. Lo aplican dentro del pas; pero en
la medida en que actan oficialmente fuera del pas, como lo hacen los agentes diplomticos, tambin
acuden al DlPr. argentino en el extranjero. Tambin las autoridades extrajeras en el caso del reenvo (en
este caso el DIP argentino revestira extraterritorialidad).
Diversa es la situacin cuando el DIPr es de naturaleza convencional (Ej Tratados de Montevideo), porque
aqu los pases que ratificaron o adhirieron no aplican nuestro derecho, pues tambin lo es de ellos.
La diferencia que existe entre el DPr extranjero y el DIPr es que el primero es excluyente, significa que si
aplicamos este derecho privado extranjero, desplazamos al DPr argentino. El segundo es concurrente,
porque nuestro DIPr es lo que lo llama y el cual previamente tuvimos que aplicar.
La situacin es diversa si enfocamos el reenvo. Si, por Ej muriese con ltimo domicilio en Madrid un
ciudadano arg, el juez en Madrid partira del art 9, inc. 8, de su CC (modif por Dec 1836/74), que declara
aplicable el Dcho arg como el de la ltima nacionalidad del causante. Ahora bien, haciendo uso del
reenvo, el juez espaol acudira al art. 3233 del CC arg, que establece la aplicabilidad del Dcho del ltimo
domicilio del causante, o sea, del Dcho espaol. En otras palabras, el DIPr. arg, tal cual se halla en esta
hiptesis en el art. 32S3, C.C., reviste extraterritorialidad. Las autoridades extranjeras pueden recurrir al
DIPr. arg, por lo dems, tanto en sus territorios respectivos, como, tratndose de agentes diplomticos,
fuera de ellos.
Las normas sobre mbito espacial activo no han sido legisladas, y pueden estimarse parte del dcho
consuetudinario.
PASIVO: El DIPr interno se aplica a cuantos casos lleguen a conocimiento de las autoridades arg, con tal
que no resulte aplicable el conjunto de los tratados de Montevideo. Esta es una norma de dcho
consuetudinario imprecisa ya que no se puede indicar con claridad dnde deben desarrollarse los casos
que encuadran en los tratados de Montevideo.
Goldschmidt da la solucin en su dimensin dikeologica:
1 Si el caso llega a conocimiento de las autoridades argentinas y estas son competentes para resolver la
cuestin de fondo, debe haber siempre un contacto procesal con la argentina (Ej.: domicilio arg del
demandado, o contrayente, etc).
2 Para que se apliquen los tratados de Montevideo se requiere adems que el caso tenga una conexin de
fondo con cualquiera de los restantes pases vinculados por el tratado. Ese contacto debe ser aquel que
los tratados consideren el decisivo (Ej.: contrato celebrado en Madrid con lugar de cumplimiento en alguno
de los pases signatarios)
MBITO TEMPORAL:
De nuevo nos enfrentamos con dos problemas:
1 Saber cuando comienza y cuando termina la vigencia del conjunto de normas del DIPr (dimensin
temporal activa)
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2 Saber cuando deben haberse realizado los casos para que les sea aplicables un determinado conjunto
de normas del DIPr (dimensin temporal pasiva).
1) Vigencia y cesacin del DIPr:
Aqu se trata el mbito Temporal Activo, donde se toman en cuenta la vida de las normas iusprivatistas
internacionales segn sean:
1. Las normas jusprivatistas internacionales Convencionales: Entran en vigencia desde la ratificacin, si
es tratado bilateral con la ratificacin del otro pas. Si es multilateral, con la ratificacin del nmero mnimo
previsto en el tratado.
El cese de estas normas se produce con: la denuncia del tratado o el transcurso del tiempo establecido en
el convenio, o bien, por la imposibilidad de cumplir con el objeto.
2. Las normas jusprivatistas internacionales Legales: Entran en vigencia despus de su publicacin y
desde el da que determinen, si nada se dice son 8 das despus de la publicacin. Ese tiempo entre
publicacin y entrada en vigencia se denomina vacancia de la ley
El cese se da cuando la ley lo indique o cuando sea derogada en forma expresa o tcita (surge una ley
posterior de contenido incompatible o por derogacin orgnica - codificacin). Goldschmidt admite tambin
la derogacin por usos y costumbres (contra legem)
2) mbito temporal de DIPr Su distincin del problema de cambio de estatutos:
Con respecto al mbito Temporal Pasivo del ordenamiento jusprivatista internac, caben 2 hiptesis:
puede ser que el caso permanezca, y la norma del DIPr cambie; y puede ocurrir, a la inversa, que las
normas se mantengan inalteradas, mientras que el caso deambule de una a otra. En este lugar nos
ocupamos slo del 1 supuesto. El 2 es conocido con el equvoco nombre de "Problemas de cambio de
estatutos".
- Cuando el caso permanece, y las normas del DIP cambian, el art. madre a tener en cuenta es el N 3 del
CC. Este establece el principio de la irretroactividad de las normas, salvo disposicin expresa en contrario.
Por lo tanto la norma que es derogada provoca una ultra actividad, y por el otro lado nuestra doctrina
establece la aplicacin inmediata de la nueva ley.
A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicaran an a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico; salvo disposicin
en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podra afectar dchos amparados por
gtas constit. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias.
- Cuando la norma permanece, el caso deambula de una norma a otra, lo que se conoce como cambio de
estatutos: En Argentina se dieron cambios de normas del DIP:
1 Cambio: Cuando entra en vigencia en 1871 el CC., desplazando las reglas generales del estado de Bs.
As.
2 Cambio: Se llevo a cabo con la vigencia de los primeros tratados de Montevideo
3 Cambio: Con los tratados posteriores de Montevideo. ltimamente se produjeron nuevos cambios con
nuevas leyes. Este anlisis fue con respecto a las normas del derecho internacional.
A) Teoras Dogmticas:
Dentro de las normas legales del DIPr tenemos las teoras dogmticas que defienden soluciones
generales. Aplican por analoga los ppios grales.
a - Analoga: Los defensores de esta teora acuden a una analoga de derecho pblico o a una de derecho
privado.
a - Con el derecho pblico: los que recurren a una analoga del derecho pblico proponen introducir la
retroactividad del derecho pblico que se haya en casi todo el mundo. Aplica al DIPr la norma transitoria
del dcho pblico. Su principio general es la retroactividad del nuevo derecho. Como esta regla coincide en
casi todos los estados, carece de importancia practica la distincin entre lex fori y lex causae.
b - Con el dcho privado: Ponen la analoga con el dcho privado haciendo diferencias entre teoras lex
civili fori en donde aplican a la sucesin temporal de varias normas del DIPr el dcho transitorio que existe
en el pas del juez, es decir, se acude al dcho transitorio que existe en el pas del juez al sucederse dos
leyes civiles; y la lex civili causae donde el dcho transitorio del DIPr es el de las normas transitorias de
aquel dcho civil que segn el DIPr vigente declara aplicable, es decir, deduce al dcho transitorio en base a
la reglamentacin prevista en el estado que reglamenta el fondo de la cuestin extrayendo de la norma
indirecta vigente, su norma transitoria.
El principio general en ambas es la irretroactividad. Fundamento: el dcho privado reglamenta derechos
particulares sobre los que actan personas en su carcter de tales, y existe adems la garanta de los
derechos adquiridos.
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B) Teoras de la autarqua:
Reclaman normas transitorias propias para las normas indirectas. Las normas indirectas sern retroactivas
cuando no hay punto de conexin con el pas del juez; e irretroactivas, cuando existe tal contacto.
La doctrina mas justa parece la autrquica, que supone descartar al Art. 3 (la irretroactividad) de la rbita
del derecho transitorio del DIPr. Fundamento: El deseo de no defraudar los legtimos clculos de las
personas interesadas.
C) Teoras escpticas:
Defienden soluciones casusticas. No existen teoras escpticas importantes por la abstencin del mtodo
analtico. Surgen de la combinacin del mtodo analtico con el indirecto.
Lugar o Ubicacin de DIPr dentro del Sistema del Derecho y de la Ciencia:
El DIPr se encuentra dentro de una disciplina mas amplia que ensambla todas las reglas de eleccin.
Siempre que en un caso de la realidad social trascienda esta y se vincule a la par, se plantean problemas
jurdicos similares toda vez que cada sector social plasme un ordenamiento jurdico especfico. Estos
diferentes ordenamientos jurdicos especficos pueden ser simultneamente vigentes (reglas de eleccin
atemporales, nterespaciales, interpersonales e nterreales) o pueden serlo sucesivamente (reglas de
eleccin intemporales)
1) El DIPr dentro del conjunto de las reglas de eleccin:
a) En general: Se exponen las siguientes teoras:
1 DIPr como rama del Derecho Internacional Pblico (DIPub):
A- Pardo: Explica la evolucin por la cual el dcho privado es rama del dcho internacional pblico. Deriva
directamente del DIPub porque al aplicar la ley de un Estado en otro, se produce una colisin de
soberanas, tema competente al DIPub. Da autonoma cientfica a ambas, como rama del dcho pblico,
luego como dos dchos independientes. Considera al DIP como enciclopedia de ciencias jurdicas pblicas.
B- Laurent: No obstante llamar a su obra Dcho Civil Internacional, considera al DIPr como perteneciente al
DIPub, porque el objeto de la disciplina son las relaciones entre naciones (personas de dcho pblico). Si
bien las normas de DIPr conciernen a intereses privados, igualmente que en el derecho civil, difieren de
este por el carcter de externo e internos respectivamente.
C- Pillet: Considera al DIPr rama del dcho publico que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los
individuos; los derechos de los que gozan los ciudadanos; resolver conflictos de leyes (soberanas)
2 DIPr como rama del Derecho Privado (DPr):
Goldschmidt: El DIPr comprende las relaciones iusprivatistas que al tomar elementos extranjeros se
internacionaliza. Su funcin principal es de carcter competencial. El DPr se compone de normas de fondo
principalmente, completado con normas adjetivas. Es principalmente formal (normas procesales) y
excepcionalmente sustantivo.
3 DIPr como rama del Derecho Internacional:
A- Jitta: Existe un solo derecho internacional, al que considera supranacional, del que deriva el DIPub y el
DIPr. Ambas tratan relaciones de igual naturaleza pero difieren en cuanto a los sujetos a quienes se les
aplica.
B- Zeballos: Existe un ordenamiento jurdico supraestatal aceptado por los estados en aras de la justicia y
el bien de la comunidad.
Es el tronco comn de diversas disciplinas jerrquicamente iguales.
Conclusin:
Lo importante para ubicar una rama del dcho como pblica o privada es analizar la actividad del estado: si
acta ius imperium (dcho pb) o
si acta ius gentium (dcho privado). Segn como acte, la relacin ser pb o priv y la rama del dcho que
la recepte ser pb o priv.
b) Especial consideracin del derecho interregional:
Conjunto de normas nacionales que indican cual de los ordenamientos jurdicos vigentes simultneamente
en un pas, resulta aplicable a un caso en que intervienen elementos arraigados en distintas regiones con
diversas legislaciones estatales, provinciales. Histricamente el DIPr surgi como derecho interregional.
Ambas se asemejan en tratar de indicar el derecho competente y en que puede existir el problema de las
calificaciones.
2) Relaciones entre el DIPr y el DIPub:
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Goldschmidt analiza si el derecho internacional privado pertenece o no al DIPub y concluye que no.
Entonces analiza si la norma hipottica bsica del DIPr depende del DIPub y si por ello el DIPr depende
del DIPub.
A Inclusin del DIPr dentro del DIPb:
Esta inclusin se debe a juristas antiguos o clsicos que abordaban en sus tratados de DIPub temas del
DIPr por considerar este ltimo como dependiente del primero.
Autores como Pillet y Vattel (iusnaturalistas) consideran al DIPr la adaptacin del Dcho Natural (concebido
para individuos) a las comunidades polticas (Estados). Deducan la totalidad de los principios de nuestra
ciencia, del DIPub.
B Inclusin de la norma hipottica del DIPr en el DIPub:
Considera que cada Estado esta obligado a disciplinar su propio derecho competencial pero esta
obligacin no es coercible.
Bartin seala que el DIPub, contiene una obligacin natural de cada estado de aplicar Dcho extranjero, en
la medida que el mismo estime justo.
Goldschmidt lo critica poca fe nos merece una obligacin cuyo cumplimiento depende del deudor, se
parece como una gota de agua a otra, al famoso cuchillo sin mango, al que tambin le faltaba la hoja.
Adems seala que es aconsejable separar claramente las materias.
3) Relaciones entre el DIPr y el Dcho Interno:
Se relacionan el uno con el otro como el lgebra con la aritmtica.
Se reducen a relaciones entre DIPr y Dcho Privado.
El DIPr es la sombra que proyecta el Dcho Privado cuando lo ilumina el sol de la divisin espacial de la
soberana.
Cualquier supuesto de una norma iusprivatista interna tambin ha de ser objeto de una norma de colisin.
4) Relaciones entre el DIPr y el Derecho Comparado:
Se recurre a la ley extranjera por ser modelo de la legislacin nuestra o porque conviene estar en
consonancia con la conviccin jca comn.
Para Goldschmidt todas las materias se relacionan con el derecho comparado, pero esa relacin es
indirecta, de comparacin, como una ciencia auxiliar. En cambio en el DIPr esa relacin es directa como
parte integrante de nuestra ciencia, porque la norma de colisin muchas veces nos obliga a aplicar y
conocer el dcho extranjero, previo examen de su compatibilidad (pasa por el filtro del orden pblico).
D.- HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
DIPr. EN LA ANTIGEDAD, LOS POSGLOSADORES, LOS ESTATUTARIOS FRANCESES, EL
RENACIMIENTO Y LA ESCUELA HOLANDESA; SAVIGNY, LA NACIONALIDAD DE LA ESCUELA
ITALIANA DEL SIGLO XIX:
Introduccin:
Los entes ideales, conceptos y valores no se encuentran en el tiempo, carecen de historia, no obstante se
sociologizan en algn momento y participan de la historia. El contenido lgico de la Glosa de Acursio
estatuye la extraterritorialidad del DPr Extranjero, ese contenido es histrico, pero la encarnacin en la
Glosa del contenido tiene una fecha determinada, produce efecto, es histrico.
Conceptos bsicos de la histografia del DIPr:
En la antigedad se daban casos iusprivatistas con elementos extranjeros. En el derecho griego, pese a la
igualdad fundamental, existan discrepancias de carcter secundario. Las ciudades griegas celebran
convenios entre si que determinaban los jueces competentes para litigios entre ciudadanos de diferentes
ciudades.
En la poca Helenstica se abandona esta posibilidad. Cada grupo de poblacin es juzgado por sus
propios trib, en base a sus propios dchos.
En la Edad Media, al organizarse las ciudades-estados del Norte de Italia en comunas relativa//
independientes (S.XII) y dados: la existencia de diversas legislaciones y el creciente trfico com; empieza
el problema de la extraterritorialidad de las leyes (conflictos de leyes).
Los juristas de la poca a travs de las Glosas pretenden esbozar la solucin.
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En 1228, Acursio redacta su Glosa al primer titulo del primer libro del Codex, que contena una constitucin
Cunctos Populos de los emperadores Valentiano, Teodosio y Graciano, que somete a los pueblos
gobernados por el emperador, a la religin catlica.
Acursio plantea el caso del bolos como hiptesis e infiere de la ley Cunctos Populos, que en una
entidad poltica, la ley solo se aplica a sus sbditos y por ello la ley de Mdena no se aplica al bolos (se
trata de un bolos que deba ser juzgado en Mdena). No se dice que se debe aplicar el derecho bolos,
pero ha sido interpretado as, descartando las otras dos posibilidades: declaracin de incompetencia o
aplicacin del derecho romano subsidiario.
El texto trata de los lmites espaciales del derecho, la Glosa aade el principio de su extraterritorialidad.
Esta fue la primera obra estelar de nuestra disciplina.
En la Edad Moderna, con el reconocimiento de pases independientes entre si y respetuosos de su
independencia, se transforma el derecho interregional de Acursio en el derecho internacional de Savigny
Objeto del DIPr. Problemas pertenecientes al DIPr.
Para Balestra el objeto son las relaciones jurdicas privadas con elementos extranjeros.
Para determinar el objeto se establecieron 3 escuelas fundamentales:
1) Tripartita Latina: Europa continental, especialmente Francia.
Incluye en el DIPr el problema de la nacionalidad; derecho de extranjera; y el conflicto de leyes.
Critica de Goldschmidt:
El problema del DIPr no siempre abarca los tres tpicos. Ej.: puede existir un caso de DIPr sin
nacionalidad (litigio sobre una finca cita en el extranjero - se aplica lex situs); un caso de DIPr sin
extranjera; (controversia entre 2 nacionales sobre validez o nulidad de un contrato celebrado en el
extranjero se aplica lex celebrationis).
El dcho de nacionalidad y de extranjera no interesa al DIPr que apenas lo toman como punto de
conexin (se rige por normas directas, pertenecen al derecho pblico)
El Art. 20 de la CN equipara los extranjeros a los ciudadanos en el goce de derechos civiles, por ello no
puede tener cabida en nuestro derecho la teora tripartita.
2) Teora Bipartita Anglosajona:
- Bipartita material: Abarca el conflicto de leyes y el derecho privado unificado (civil comercial)
- Bipartita procesal (origen anglosajn): Debe abordar los problemas del juez competente y de la ley
aplicable. Abarca el conflicto de leyes y el conflicto de jurisdicc y le da primaca a este ltimo, porque
encontrando la jurisdiccin competente, esta indicara que la ley es aplicable.
Critica de Goldschmidt: Al bifurcarse es errnea, porque mezcla conceptos sobre derecho aplicable y juez
competente. Este ltimo tema pertenece al derecho procesal y el tema de derecho privado unificado es
ajeno al DIPr, que lo eliminara si se llegase a realizar plenamente.
3) Teora Unitaria Germana: Identifica el problema, objeto del DIPr, con el conflicto de leyes:
Estudiando este se resuelven todos los problemas, porque el conflicto de jurisdicciones no es mas que un
conflicto de leyes (es la ley la que establece la competencia).
Esta es la correcta para Goldschmit, porque tiene justificacin cientfica y porque el mtodo nomolgico y
los problemas del DIPr no aparecen conjuntamente sino en el conflicto de leyes.
La nacionalidad y el derecho de extranjera no interesan al DPr arg. La nacionalidad es empleada como
punto de conexin apenas y en el mbito del derecho privado no se distinguen entre nacionales y
extranjeros. El problema del juez competente, pertenece al DIPr Procesal. El derecho privado unificado es
tan ajeno al DIPr, que lo elimina.
Finalidad del DIPr. Sucinta historia de la lucha entre el Cosmopolitismo y Chauvinismo Poltico.
El espritu autentico en el cual debe inspirarse el DPriv es el Cosmopolitismo Jurdico, que lejos de predicar
una unidad amorfa del mundo conjuga el amor propio al pas con el respeto positivo hacia los dems.
El Chauvinismo Jurdico considera al derecho extranjero como un ejrcito invasor que un jurista patriota
debe poner en fuga.
ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA:
Reinaba el cosmopolitismo jurdico en la Alta Edad Media. El cosmopolitismo se manifestaba a travs de
estatutos personales (se llevaban consigo si eran favorables). Los problemas del DIPr se plantean solo
dentro del sacro imperio romano. Los problemas tomaban cariz de Dcho Interregional (Acursio). El
chauvinismo se presentaba a travs de estatutos reales (territoriales).
El mximo expositor fue Acursio, tambin otros como Aldrico, Balduino, Cino de Pistoia.
POSTGLOSADORES:
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La historia de las fuentes convencionales comienza a partir de los tratados de Montevideo. Normas de DIPr
(aunque sin autonoma legislativa) encontramos ya en los Cdigos Bavaricus, Prusiano, Francs e Italiano.
1 Teoras puras:
Iusnaturalistas: (Frankestein)
El derecho privado forma parte del derecho natural como este, universal en el espacio y eterno en el
tiempo.
Internacionalistas: (Jitta)
El derecho privado forma parte del DIPub. Sus fuentes son: los tratados, el dcho consuetudinario
internacional.
Por ende sus fuentes son universales en el espacio y mudables en el tiempo, por ser mero dcho positivo.
Nacionalistas: (Wolf)
El DIPriv constituye una parte del dcho nacional. Sus fuentes son las leyes y dcho consuetudinario
nacional; por ende son particulares en el espacio y mudables en el tiempo.
2 Teoras eclcticas:
Cualitativas: (Bartin) Estas afirman que el DIPr es nacional en sus fuentes e internacional en su finalidad
Cuantitativas: Pueden ser de tipo:
Dobles: Son fuentes de DIPr, el DIPub y el derecho nacional
Triples: Las dos anteriores mas el derecho natural
mbito Temporal del DIPr.
El problema nterespacial o intemporal esta vinculado a las codificaciones convencionales y legales del
DIPr porque solo en este supuesto se dan normas precisas cuyo mbito puede ser cuestionado. Al ser un
fenmeno reciente, el problema carece de una historia propiamente dicha.
Nombre del DIPr.
El trmino conflicto de leyes surge con la Escuela Estatutaria Holandesa y fue por varios siglos el nombre
de nuestra materia.
El primero en utilizarlo fue Schaffner en 1841. Tambin lo utilizo Story en 1834. Foelix en 1843.
Hubieron otras denominaciones como Guillotina de conflictos de Jitta y Derecho Privado Humano de
Zeballos.
Mtodos Constitutivos del DIPr.
1. Mtodo Indirecto: Comienza con la Glosa de Acursio en 1228. 1 libro del Codex, 3 parte del Corpus
Iuris de Justiniano. Esta contiene una constitucin de los emperadores Graciano, Valentiniano y Teodosio,
y somete a los pueblos gobernados por el emperador de la religin catlica.
La Glosa de Acursio, impone a los tribunales de Mdena el deber de aplicar en ciertos casos el dcho de
Bolonia, es decir que aade el ppio de la extraterritorialidad.
2. Mtodo Analtico: La historia de este mtodo muestra una sucesin hacia el mtodo autrquico y
analgico:
A Teoras Autrquicas: Surge para completar el mtodo indirecto con los post glosadores italianos del S
XIV y S XV que establecen sistemas autrquicos, aceptados por la escuela francesa del S XVI, la
Holandesa del S XVII y la francesa del S XVIII. Entre las reglas jurdicas de las ciudades (o sea los
estatutos) se distinguen los estatutos reales, que hacen referencia a cosas y son territoriales; y los
personales que son extraterritoriales.
Bartolo de Saxoferrato estudia y clasifica los estatutos en base a principios propios, dando as un mtodo
autrquico.
Dumoulin y Bertrand DArgentre conservan la clasificacin y amplan el nmero de estatutos, personales el
primero y reales el 2.
Mancini introduce un nuevo sistema autrquico con la escuela italiana del S XIX. Por primera vez habla de
leyes y las clasifica en una tricotomita de leyes: Necesarias (nacimiento del individuo); Voluntarias
(autonoma de los interesados); y de Orden Publico (siempre territoriales).
B Teora de la Analoga: La escuela alemana del S XIX con Savigny crea el mtodo analtico, basado en
la analoga con el derecho privado(civil), se trasladan del derecho privado al DIP las categoras de
capacidades jurdicas, capacidad de obrar, aspecto de matrimonio, etc. Se desplaza la dicotoma de
estatutos personales y reales por los conceptos del derecho privado.
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