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TRANSAO PENAL DESCUMPRIMENTO DA PENA


APLICADA CONSEQUNCIAS

Suzane Maria Carvalho do Prado Patrcio*

INTRODUO
Com a Lei 9099/95 veio a lume o instituto da transao penal. Outro no foi o objetivo seno
dar celeridade ao procedimento da persecuo penal dos chamados crimes de menor
potencial ofensivo, fazendo a Justia mais prxima de seus destinatrios, tambm no que diz
respeito resposta do Estado pela violao da norma.
Assim, nos exatos termos da Lei, em no sendo o caso de arquivamento, o Ministrio
Pblico, vista do contido no termo circunstanciado e sendo favorveis as condies pessoais
do agente (preenchidos os requisitos objetivos e subjetivos elencados no artigo 76 da Lei
9.099/95), poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa, a ser
especificada na proposta (art. 76, caput, da Lei 9099/95).
At aqui sem dificuldades, uma vez que o artigo 43 do Cdigo Penal traz o rol de penas
restritivas de direitos que podem ser propostas ao infrator, e o artigo 49 do mesmo diploma,
trata da pena de multa.
Aceita a proposta feita pelo Ministrio Pblico, o infrator e seu advogado, lanaro o de
acordo em termo prprio, que ser submetido apreciao do juiz.

Ao juiz, ante a aceitao da proposta e estando esta nos conformes da lei, aplicar a pena
restritiva de direitos ou a multa penal ao infrator, determinando o registro da sentena (art. 76,
4, da Lei 9099/95).
Espera-se que, feito isto, o procedimento tenha seu curso normal, com o cumprimento do
pactuado, declarao de extino da pena aplicada pelo cumprimento integral e arquivamento
dos autos.
Todavia, possvel (e corrente) que o infrator seja inadimplente com o Juzo. Ou seja,
transaciona o cumprimento de uma das penas restritivas de direitos ou multa e no cumpre.
Qual

soluo?

Nos termos do artigo 85 da Lei 9099/95, em se tratando de inadimplemento de pena de multa,


no efetuado o pagamento, ser feita a converso em pena privativa de liberdade ou
restritiva de direitos.
Compreensvel a determinao de se proceder a converso da pena pecuniria, hoje vedada,
porque a Lei 9099/95 anterior alterao do artigo 51 da Lei 9.268, de 01 de abril de 1996,
que transformou a multa penal em dvida de valor1 e, por conseqncia, acabou com a
possibilidade de converso, da forma como disposta no artigo 85 da Lei dos J.E.C.s.
Em se tratando de penas restritivas de direitos, ou de multa cumulada com estas, a execuo
ser processada perante o rgo competente, nos termos da lei. Esta a redao do artigo 86
da Lei 9099/95 que, numa interpretao literal, no permite dvidas.
Descumprida a pena restritiva de direitos transacionada, proceder-se- nos termos da lei. Ou
seja, num primeiro momento invocando o artigo 44, 4, do Cdigo Penal, permitindo ao
infrator que, em prazo razovel, justifique o descumprimento, sob pena de converso. E, em
sendo necessrio, nos termos estatudos na Lei de Execuo Penal arts. 118 e ss.
PROBLEMAS ANTE O DESCUMPRIMENTO / SOLUES ADOTADAS
1

A propsito, v. PRADO, Luis Rgis, CURSO DE DIREITO PENAL parte geral, 2. ed., So Paulo : RT,
2000, p. 424/426.

Mesmo com dez anos de vigncia, no se encontrou um denominador comum quando se trata
do que fazer com o procedimento penal dos crimes de menor potencial ofensivo, quando o
termo de transao descumprido.
De incio, a soluo que mais encontrou guarida no cotidiano forense, era a desconsiderao
do termo firmado e conseqente processamento do feito. Ou seja, a denncia do infrator,
submetendo-o, ento ao procedimento previsto nos artigos 77 e ss. da Lei 9099/95.
Esta posio foi a adotada pelo Supremo Tribunal Federal, em um julgamento de setembro de
2000 (referncia mais recente daquela Corte)2, e , ainda, seguida em alguns Estados (sem
questionar a inovao posta pelo S.T.J.), como, p. ex., Santa Catarina, de Minas Gerais e
Paran3.
Tipo: Habeas corpus Nmero: 2005.008279-1, da Capital; Des. Relator: Des.
Gaspar Rubik; Data da Deciso: 03/05/2005
HABEAS CORPUS - CRIME MILITAR - PROPOSTA DE TRANSAO
PENAL FORMULADA E HOMOLOGADA A DESPEITO DA VEDAO
2

STF - HC 80164 / MS - MATO GROSSO DO SUL - HABEAS CORPUS - Relator(a): Min. ILMAR
GALVO - Julgamento: 26/09/2000 - rgo Julgador: Primeira Turma - Publicao: DJ 07-12-2000 PP00005 EMENT VOL-02015-03 PP-00527
Ementa - HABEAS CORPUS. PACIENTE ACUSADO DOS CRIMES DOS ARTS. 129 E 147 DO CDIGO
PENAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL QUE CONSISTIRIA NA CONVERSO, EM PRISO, DA PENA
DE DOAR CERTA QUANTIDADE DE ALIMENTO "CASA DA CRIANA", RESULTANTE DE
TRANSAO, QUE NO FOI CUMPRIDA. ALEGADA OFENSA AO PRINCPIO DO DEVIDO
PROCESSO LEGAL. Converso que, se mantida, valeria pela possibilidade de privar-se da liberdade de
locomoo quem no foi condenado, em processo regular, sob as garantias do contraditrio e da ampla defesa,
como exigido nos incs. LIV, LV e LVII do art. 5 da Constituio Federal. Habeas corpus deferido. (disponvel
no site www.stj.gov.br, em 28.09.2005)
3
T.R.U PR - Acrdo 2770, Correio Parcial Criminal 1338-6, Ponta Grossa, Juizado Especial Criminal.
Recorrente MINISTRIO PBLICO. Recorrido: Juiz de Direito da 1 vara Criminal. Interessado: Luis Roberto
Conrado. Relator: Juiz Jucimar Novochadlo, j. 09.08.2004
Ementa CORREIO PARCIAL CRIMINAL. CONVERSO DA PENA DE PRESTAO DE
SERVIOS COMUNIDADE (TRANSAO PENAL) EM PRIVATIVA DE LIBERDADE.
IMPOSSIBILIDADE. LEI 9.268/96. ALTERAO DO ARTIGO 51 DO CDIGO PENAL. DERROGAO
DO ARTIGO 85 DA LEI 9099/95. OFERECIMENTO OU NO DE DENNCIA PELO MINISTRIO. No
permite mais o ordenamento jurdico a transformao da pena de prestao de servios comunidade acordada
na transao penal e no cumprida em pena em privao de liberdade, porquanto a Lei 9.268/96 alterou a
redao originria do artigo 51 do Cdigo Penal e acabou derrogando o artigo 85 da Lei 9099/95, de modo que
nesse caso, cabe, se assim entender o Ministrio Pblico, o oferecimento da denncia. (acreditamos que houve
equvoco na formulao da ementa, uma vez que a Lei 9.268/96 inseriu alterao no que pertine pena de multa
no Cdigo Penal, sendo certo que a Lei 9.714/98 que tratou das penas restritivas de direitos, dentre as quais, a
prestao de servios comunidade, expressamente disse da possibilidade de converso no artigo 44, 4, do
C.P. nota nossa)

CONTIDA NO ART. 90-A, DA LEI DOS JUIZADOS ESPECIAIS CRIMINAIS


- DESCUMPRIMENTO - IMPOSSIBILIDADE DE CONVERSO DA
MEDIDA EM PRISO, POR NO SE TRATAR DE PENA - HIPTESE
ENSEJADORA DA DEVOLUO DOS AUTOS AO RGO MINISTERIAL,
PARA DEFLAGRAO, CASO ENTENDA CABVEL, DA AO PENAL CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO - ORDEM CONCEDIDA
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n. 2005.008279-1, da
Capital (Auditoria Militar), em que sos impetrantes Erivaldo Nunes e Vanderson
Rosa, sendo paciente Vanderlei Otvio Comper:
ACORDAM, em Primeira Cmara Criminal, unanimidade, conceder a ordem,
expedindo-se o competente alvar de soltura se por outro motivo no estiver
preso.
Custas legais.
Os advogados Erivaldo Nunes e Vanderson Bosa impetram o presente habeas
corpus sob o argumento de que Vanderlei Otvio Comper sofre constrangimento
ilegal decorrente da decretao, pela MM Juza da Auditoria da Justia Militar,
de sua priso por descumprimento de proposta de transao penal que aceitara,
convertendo a pena restritiva de direito que lhe fora imposta em restritiva de
liberdade.
Argumentam, em sntese, que no havia como efetuar-se tal converso sem prvia
acusao formal, e, ainda, sem que fosse chamado para justificar o
descumprimento, o que, entendem, caracteriza cerceamento do direito de defesa.
Afirmam, ainda, que o mandado de priso invlido, porque no preenche o
requisito insculpido no art. 285, par. nico, ` do Cdigo de Processo Penal.
(...)
o relatrio.
A impetrao, com efeito, merece a soluo sabiamente trilhada pelo culto Juiz
Substituto de Segundo Grau e acompanhada pelo ilustre Procurador de Justia,
porquanto a converso da medida proposta em sede de transao penal em pena
restritiva de liberdade no encontra eco no ordenamento jurdico ptrio.
Impende, no entanto, antes de se adentrar a anlise acerca da natureza da medida
aplicada, ressaltar que a Lei n. 9.099/95, aps alterao promovida pela de n.

9.839/99, inaplicvel no mbito da Justia Militar, o que no impede, todavia,


que se analise o pedido deduzido na ao mandamental, porquanto em se tratando
de instituto mais benfico ao ru no cabe recha-lo sem que haja recurso da
acusao atacando especificamente este ponto, como, alis, j restou sumulado
pelo Supremo Tribunal Federal (Smula n. 160), sob pena de afronta ao princpio
ne reformatio in pejus.
Nada obstante, o pleito mandamental est amparado pela impossibilidade de se
proceder converso da medida restritiva de direitos proposta e aceita em
transao penal, porm no cumprida, em pena privativa de liberdade, porquanto a
priso, como pena, no pode ser imposta sem que a preceda a competente ao
penal, sob pena de estar-se a afrontar o princpio do devido processo legal.
A esse respeito, alis, j decidiu o Supremo Tribunal Federal, em acrdo da lavra
do eminente Min. Marco Aurlio, por ocasio do julgamento do habeas corpus n.
79.572-2/GO:
(...)TRANSAO - JUIZADOS ESPECIAIS - PENA RESTRITIVA DE
DIREITOS - CONVERSO - PENA PRIVATIVA DO EXERCCIO DA
LIBERDADE - DESCABIMENTO. A transformao automtica da pena
restritiva de direitos, decorrente de transao, em privativa do exerccio da
liberdade discrepa da garantia constitucional do devido processo legal. Impe-se,
uma vez descumprido o termo de transao, a declarao de insubsistncia deste
ltimo, retornando-se ao estado anterior, dando-se oportunidade ao Ministrio
Pblico de vir a requerer a instaurao de inqurito ou propor a ao penal,
ofertando denncia.
(...)
Por todo o exposto que a Cmara, sem votos discrepantes, concede a ordem.
Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Des. Amaral e Silva, e dele participaram, com
votos vencedores, os Exmos. Sr. Des. Souza Varella e Solon dEa Neves, tendo
exarado parecer, pela douta Procuradoria-Geral de Justia, o Exmo. Sr. Dr.
Robison Westphal.
Florianpolis, 3 de maio de 2005.
GASPAR RUBIK - Presidente p/ o acrdo e Relator (sem grifos no original)

Ao lado deste entendimento, estavam (como ainda esto) aqueles que tm no termo de
transao um ttulo executivo judicial, procedendo a execuo respectiva, no caso de
descumprimento por parte do infrator. Esta a posio do S.T.J.
Processo REsp 153195 / SP ; RECURSO ESPECIAL 1997/0076783-3; Relator(a)
Ministro FERNANDO GONALVES (1107); rgo Julgador T6 - SEXTA
TURMA; Data do Julgamento 19/10/1999; Data da Publicao/Fonte DJ
28.02.2000 p. 127
Ementa
CRIMINAL. JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL. TRANSAO. PENA DE
MULTA.

DESCUMPRIMENTO.

OFERECIMENTO

DA

DENNCIA.

IMPOSSIBILIDADE.
1. A transao penal, prevista no art. 76, da Lei n 9.099/95, distingue-se da
suspenso do processo (art. 89), porquanto, na primeira hiptese faz-se mister a
efetiva concordncia quanto pena alternativa a ser fixada e, na segunda, h
apenas uma proposta do Parquet no sentido de o acusado submeter-se no a uma
pena, mas ao cumprimento de algumas condies. Deste modo, a sentena
homologatria da transao tem, tambm, carter condenatrio imprprio (no
gera reincidncia, nem pesa como maus antecedentes, no caso de outra
superveniente infrao), abrindo ensejo a um processo autnomo de execuo,
no havendo falar em renovao de todo o procedimento, com oferecimento de
denncia, mas, to-somente, na execuo ao julgado (sentena homologatria). O
acusado, ao transacionar, renuncia a alguns direitos perfeitamente disponveis,
pois, de forma livre e consciente, aceita a proposta (...).
2. Recurso no conhecido.
Acrdo - Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da
Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das
notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso. Votaram
com o Relator os Ministros Hamilton Carvalhido, Fontes de Alencar e Vicente
Leal. Ausente, por motivo de licena, o Ministro William Patterson. (sem grifos
no original)

Processo REsp 612411 / PR ; RECURSO ESPECIAL 2003/0174957-3; Relator(a)


Ministro FELIX FISCHER (1109); rgo Julgador T5 - QUINTA TURMA; Data
do Julgamento 23/06/2004; Data da Publicao/Fonte DJ 30.08.2004 p. 328 RSTJ
vol. 183 p. 484
Ementa
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL. ART. 76 DA LEI N 9.099/95.
NO PAGAMENTO DA MULTA RESULTANTE DA TRANSAO PENAL.
OFERECIMENTO DE DENNCIA. IMPOSSIBILIDADE.
Se o ru no paga a multa aplicada em virtude da transao penal, esta deve ser
cobrada em execuo penal, nos moldes do art. 51 do Cdigo Penal, no sendo
admissvel o oferecimento de denncia (Precedentes).
Recurso desprovido.
Acrdo - Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima
indicadas, acordam os Ministros da QUINTA TURMA do Superior Tribunal de
Justia, por unanimidade, conhecer do recurso, mas negar-lhe provimento. Os Srs.
Ministros Gilson Dipp, Laurita Vaz e Jos Arnaldo da Fonseca votaram com o Sr.
Ministro Relator.
Uma terceira posio como no poderia deixar de ocorrer v a possibilidade de retomada
do processo penal (que, diga-se, sequer foi iniciado nos moldes tradicionais) com o
oferecimento da denncia, caso o termo de transao, com a pena proposta e aceita pelo
defensor no tenha sido homologado. Encontra-se deciso neste sentido no S.T.J.:
Processo HC 37066 / SP ; HABEAS CORPUS 2004/0104207-0; Relator(a)
Ministro FELIX FISCHER (1109); rgo Julgador T5 - QUINTA TURMA; Data
do Julgamento 19/10/2004; Data da Publicao/Fonte DJ 16.11.2004 p. 310
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 147, DO CDIGO PENAL.
TRANSAO PENAL. LEI N 9.099/95. DESCUMPRIMENTO DE ACORDO
NO

HOMOLOGADO.

OFERECIMENTO

DA

DENNCIA.

POSSIBILIDADE.

No tendo havido a homologao da transao penal, cabvel o oferecimento da


denncia em desfavor do autor do fato.
(Precedentes).
Ordem denegada.
Acrdo - Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima
indicadas, acordam os Ministros da QUINTA TURMA do Superior Tribunal de
Justia, por unanimidade, denegar a ordem. Os Srs. Ministros Gilson Dipp,
Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Jos Arnaldo da Fonseca votaram com o Sr.
Ministro Relator. (sem grifos no original)
Por conta destas disparidades, tem-se que o infrator pode se ver em trs situaes diversas,
caso opte por no cumprir o pactuado no termo da transao: (1) ver rescindido o termo de
transao e ser denunciado pela prtica do crime de menor potencial ofensivo que se lhe
imputa; (2) ter a pena transacionada executada, nos termos da lei, o que implica, em se
tratando de pena restritiva de direitos e no de multa chegar, inclusive, converso para
pena privativa de liberdade. Ou, (3) como ocorreu recentemente em processo da comarca de
Ponta Grossa (autos 99/01), depois de ter-se operado a converso da pena restritiva de direitos
em privativa de liberdade, foi interposta correio parcial (acolhida pela Turma Recursal
nica que determinou ao Ministrio Pblico se assim entender (...) o oferecimento da
denncia (fl. 202 daqueles autos)), e o processo foi simplesmente extinto, por ter o Juzo
acolhido o pedido de arquivamento sob o plio de que no h previso legal de
conseqncias para o descumprimento da transao (fl. 207 daqueles autos).
Pode-se dizer que est instaurada a verdadeira loteria processual, uma vez que depender do
Juzo ou do agente ministerial a que estiver submetido o infrator para ter decidido seu destino.
Temos, ento, que em nome da segurana jurdica de se tomar uma posio sobre o que
fazer quando do descumprimento do termo de transao. E, nossa proposta aquela que segue
o entendimento do S.T.J.: Homologado o termo de transao, tem-se um ttulo executivo
judicial, a ser executado no juzo competente e na forma da Lei (art. 86 da Lei 9.099/95).

Comea-se por afirmar que, de regra, o Juzo competente o prprio Juizado Especial
Criminal, nos termos do artigo 60 da Lei Especfica.
Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e
leigos, tem competncia para conciliao, o julgamento e a execuo das infraes
penais de menor potencial ofensivo. (sem grifos no original)
Exceo feita multa penal que, se inadimplida dever ser tratada nos moldes do 51 do
Cdigo Penal, com a alterao trazida pela Lei 9.268/964.
Todavia, em se tratando de pena restritiva de direitos, daquelas inscritas no rol do artigo 43 do
Cdigo Penal, de se proceder a execuo, nos termos da Lei (art. 86, Lei 9099/95). Qual Lei
? O Cdigo Penal, sem dvida (art. 92 da Lei 9099/95), que traz a soluo no seu artigo 44,
4 e, ainda, com subsdios da Lei de Execuo Penal.
Embora parea ttrico e atentador aos princpios processuais para grande parte da doutrina e
da jurisprudncia, temos que esta a soluo lgica, legal e justa.
Primeiro, quando se transaciona a aplicao da pena restritiva de direitos (e aplicao da pena
o ato conferido ao Juiz, ao final, cf artigo 76, 4, da Lei 9099/95), o infrator no o est
fazendo margem do devido processo legal argumento este que sustenta a posio contrria
converso da pena, na maioria dos casos.

STJ - Processo AgRg no Ag 572041 / SC ; AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO


2003/0216809-6 - Relator(a) Ministro FELIX FISCHER (1109) - rgo Julgador T5 - QUINTA TURMA - Data
do Julgamento 28/09/2004 - Data da Publicao/Fonte DJ 25.10.2004 p. 378
Ementa - PROCESSUAL PENAL. AGRAVO REGIMENTAL. ART. 51 DO CDIGO PENAL. MULTA.
ILEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA PROPOR AO DE EXECUO.
Encontra-se pacificada no mbito desta Corte a orientao no sentido de que o Ministrio Pblico no mais
detm legitimidade para propor ao de execuo de pena de multa, em razo da nova sistemtica trazida pela
Lei n 9.268/96, que deu nova redao ao art. 51 do Cdigo Penal, passando a titularidade para a Fazenda
Pblica.
(Precedentes).
Agravo regimental desprovido.
Acrdo - Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da
QUINTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental.
Os Srs. Ministros Gilson Dipp, Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Jos Arnaldo da Fonseca votaram com o
Sr. Ministro Relator.

Vem da Constituio Federal a ordem para a criao dos Juizados Especiais Criminais, com
competncia para conhecer, julgar e executar os crimes de menor potencial ofensivo (art. 98,
CF)5, com procedimento oral e sumarssimo. E a Lei 9099/95 nada mais que o regulamento
desta norma.
Assim, havendo o respeito s normas estabelecidas para a transao infrator acompanhado
de advogado, proposta adstrita s penas restritivas de direitos previstas em lei ou multa,
submisso do termo de transao ao juiz e acolhimento do termo com aplicao da pena por
sentena cumprido foi o ritual e, portanto, assegurado o processo devido legal.
Igualmente, o contraditrio e a ampla defesa so resguardados, na medida em que durante
todo o procedimento de transao o infrator estar acompanhado de seu defensor que pode,
em assim entendendo, opor-se proposta formulada, acrescentando ou reduzindo termos, de
forma a chegar na pena adequada e suficiente para o caso concreto. Ou, ainda, recusar a
proposta, preferindo a submisso toda instruo processual.
Outro argumento lanado pelos defensores da no converso da pena restritiva de direitos em
privativa de liberdade o de que no se teria o quantum de pena a cumprir. Isto porque,
quando operada a converso em processo comum, decorrente de aplicao de pena privativa
de liberdade substituda em restritiva de direitos no cumprida, o infrator teria um parmetro.
E, no Juizado Especial Criminal no existe este estabelecimento a priori.
Todavia, no obstculo intransponvel converso este argumento, uma vez que basta a
previso, ao final do termo de transao de que ficam cientes infrator e advogado, que o
descumprimento da pena ora transacionada, importar em sua execuo nos termos da lei,
podendo, inclusive, ser convertida em pena privativa de liberdade, tendo como parmetro o
mnimo previsto no tipo legal que se diz violado.

Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro:


I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o
julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial
ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao
e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau;

10

J se disse, tambm, que a impossibilidade da converso decorre da falta de um procedimento


previsto em lei para tanto. Temos que desnecessria a criao de mais uma lei, para dizer
como se fazer a converso, quando a prpria Lei 9099/95 encerra nos artigos 86 e 92 o
procedimento legal.
Qual seja, descumprida a pena, de ser intimado o infrator e seu advogado para que, em
prazo razovel, justifiquem o descumprimento. Somente em se tratando de descumprimento
injustificado que incide o artigo 44, 4, do Cdigo Penal.
Oportunizada a apresentao de justificativa, e no sendo feita pelo infrator, ou deixando de
apresentar suficincia, tem-se que, ento, a converso inafastvel. Se cumprida, em
termos, a pena transacionada, observa-se a deduo legal do artigo 44, 4, do CP, sendo
certo que o regime inicial de cumprimento, embora de regra seja o regime aberto, vista do
caso concreto poder ser outro. P. ex., se a impossibilidade de cumprimento se d pelo
infrator encontrar-se preso por fora de sentena exarada em outro processo, com pena a
cumprir em regime incompatvel com o aberto. Ou, ainda, se o contido nos autos, de forma
flagrante e sempre respeitados o contraditrio e ampla defesa demonstrarem que o infrator
no possui a necessria autodisciplina e senso de responsabilidade (art. 36, CP).
Que mais se pode opor converso da pena restritiva de direitos, aplicada em sede de
transao penal, descumprida em pena privativa de liberdade ? A natureza do diploma legal
que instituiu a transao ?
Talvez, porque tivemos a oportunidade de ouvir que a Lei 9099/95 tem carter nitidamente
despenalizador e, portanto, no seria possvel, ao final, um procedimento gerado com a
transao penal desaguar em pena que afete a liberdade.
No nos parece correto, embora sedutor o argumento. Salvo engano, a Lei 9099/95 veio para
dar uma resposta mais clere sociedade, quando do cometimento de crimes de menor
potencial ofensivo. Os quais, ante qualidade e quantidade da pena, no raro, prescreviam
quando processados no Juzo comum.

11

Ora, optando pelo no processamento lgico do feito que em nosso entender (o


processamento lgico) a execuo da pena transacionada e, descumprido o termo, oferecer
denncia, (o que entendemos invivel, face ocorrncia da coisa julgada), vai-se repetir a
histria, fadando o crime prescrio.
Isto porque, o termo de transao no interrompe o curso do prazo prescricional, e o
recebimento da denncia, em casos tais, d-se s quando da audincia de instruo e
julgamento, depois de oferecida a resposta oral acusao (artigo 81, caput, da Lei 9099/95).
Na atual sistemtica, tomando por base a comarca de Ponta Grossa, onde a audincia
preliminar designada para, em mdia, cerca de 06 (seis) meses depois da prtica do fato,
admitindo que o infrator seja localizado e firme o termo de transao, o descumprimento ir
ser constatado, em mdia, 03 (trs) meses depois da audincia. At que se d vistas ao
MINISTRIO PBLICO para dizer a respeito, seja diligenciado na localizao do infrator
para, querendo, justificar-se, retornarem os autos informados com ou sem a justificao
seja oferecida a denncia, sem dvida que mais 03 meses se passam. A j se vai 01 (ano) da
prtica do fato. A audincia de instruo e julgamento ser designada, quando muito, para dali
mais 01 (um) ano. Mesmo sendo o infrator localizado na primeira tentativa e comparecendo
na audincia, dificilmente no ter seu crime acobertado pela prescrio da pretenso punitiva
porque a denncia, embora oferecida, ainda no foi recebida.
(anota o Doutor Marco Antonio Marques da Silva, in JUIZADOS ESPECIAIS CRIMINAIS,
So Paulo : Saraiva, 1997, p. 99, que na Alemanha, o procedimento do 153a da StPO, que
prev a possibilidade de no haver denncia do Ministrio Pblico, podendo o titular da
ao penal impor, com autorizao judicial, penalidades leves quanto aos delitos de menor
gravidade, (...). Durante o cumprimento dessas condies, suspende-se a prescrio ( 153a,
in fine, da StPO). Seria uma espcie de suspenso condicional do exerccio da ao penal)
Pede-se vnia, nesta altura, para dizer, desde logo, da necessidade de encaminhamento de
proposta legislativa, no sentido de fazer do termo de transao como causa interruptiva do
prazo prescricional.

12

Continuando, caso se opte pela soluo dada nos autos 99/01 da comarca de Ponta Grossa
de nem desconsiderar o termo de transao, denunciado o infrator, e muito menos executar a
pena transacionada de vez que se estar dando as costas finalidade da Lei.
Ao prever um procedimento clere, mas sem descurar das garantias processuais, quis o
legislador resgatar a credibilidade da Justia Penal, findar com a sensao de impunidade (o
que resta sacramentado a sensao de impunidade em no se admitindo a converso das
penas transacionadas).
Por fim. Um questionamento: caso no houvesse o que fazer quando do descumprimento do
termo de transao seja porque o S.T.J. no admite a retomada do procedimento, seja
porque parte entende que a execuo invivel por que transacionar ? Para formalizar uma
etapa do procedimento, deixando merc da vontade do infrator cumprir ou no o que
pactuou ?
Se no h fora legal para executar o termo de transao, pode-se, ento dizer que se trata de
uma aplicao ilegal de pena ( claro, porque no tem fora coativa, se no se pode executar e
no gera nenhum efeito). E, em sendo ilegal, que dizer para aqueles que transacionam e
efetivamente cumprem o que firmaram em Juzo ? Que forma submetidos a um procedimento
ilegal ?
Partindo para a concluso, afirmamos que premissa constitucional: - no h crime sem lei
anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (art. 5, XXXIX, CF).
A pena aplicada em sede de transao penal vem prevista no tipo que se diz violado. O
infrator no discute culpa, no assume a responsabilidade penal, mas aceita a aplicao
antecipada de uma pena, prevista em lei com um tipo penal individualizado para ver-se
livre de um procedimento mais complexo.
Esta aceitao d-se luz de um procedimento previsto em lei e assegurado o contraditrio e
a ampla defesa. Aceita a proposta de transao, a pena ser aplicada por sentena e pela

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autoridade competente o Juiz Presidente do J.E.Crim atendendo o disposto no inciso LIII


do artigo 5 da C.F.
Tambm constitucional que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal (art. 5 LIV, CF). Se se admite a execuo da pena de multa imposta
em sede de transao penal que faz parte dos bens do infrator por quais pudores se torna
intocvel a liberdade?
Gostaria de fazer um paralelo entre uma (eventual) priso determinada pelo descumprimento
e converso de pena transacionada e a priso decorrente do no pagamento da obrigao
alimentar que, igualmente, tem um procedimento abreviado, como forma de reforar o
respeito ao devido processo legal no Juizado Especial Criminal, e permitir a execuo das
penas transacionadas, nos termos da lei.
Mas, encontrei em artigo escrito aquilo que pensava. In verbis:
... o princpio do devido processo legal acima aludido, a despeito de se constituir
numa garantia ao exerccio do direito de liberdade, ao mesmo tempo confirma o
carter relativo que este direito possui. Vale dizer, o exerccio da liberdade pode
ser pleno e incondicional, mas no absoluto, pois comporta restries, as quais
no foram explicitamente contempladas no inciso XV do artigo 5 citado, mas o
foram em outros dispositivos constitucionais. Assim, uma conduta anti-jurdica,
consistente na realizao de uma infrao penal torna seu executor sujeito a sofrer
uma pena que pode ser a privativa de liberdade, conforme prevista no artigo 5,
inciso XLVI, alnea a.
(...)
Da, parece-me acertado afirmar que o carter de inalienabilidade e
indisponiblidade que se atribuem aos direitos fundamentais em geral no podem
ser aceitos sem ressalvas em relao a determinada categoria de direitos, como
ocorre com a liberdade. (...)
Sim, porque um indivduo que possui o livre arbtrio e tem discernimento sobre o
que lcito e o que ilcito, e decide, por opo, deliberadamente, praticar

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comportamentos ilcitos, criminosos, reprovados pela sociedade, estar realizando


aes inconciliveis com a liberdade plena e, implicitamente, estar renunciado a
ela, pois, tem conscincia de que a conseqncia de sua conduta ser a restrio e
at a privao de seu exerccio. (...)
Com efeito, o artigo 5, LXVII expressamente estabelece: no haver priso civil
por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel
de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel.
Ora, de sabena geral que a priso civil efetiva-se normalmente sob a forma de
incidente em um processo judicial que tem em mira interesses outros que no
diretamente a liberdade do indivduo. O objeto da lide pode ser a satisfao de
uma obrigao alimentcia ou a execuo forada de quantia certa. (...)
Veja-se que a excepcional priso por dvidas limitada aos casos em que est em
perigo um valor constitucionalmente conceituado como superior ao valor
liberdade ou seja, o direito vida, nos casos de obrigao alimentcia e o
respeito confiana e boa-f empenhada na guarda de coisa alheia, nos casos de
depositrio infiel (STJ, Recurso Especial 3.413-RS, 4 T, em 25.06.1991).
Importante acentuar, em relao aos exemplos mencionados, que em nenhum
deles se faz sentir o devido processo legal e a ampla defesa. Ocorre uma instruo
sumarssima, no bojo do processo principal, em que o simples silncio do devedor
poder resultar em sua segregao.
(...)
O Constituinte excepcionou outra hiptese em que a pessoa poder regatear sua
liberdade. Com efeito, o artigo 98, I, da Carta Magna determina Unio e aos
Estados a criao de juizados especiais e permite a transao.
Nesta linha de raciocnio, a transao penal, toda evidncia constitui-se num
valor constitucionalmente superior ao valor liberdade, na medida em que, ao
permiti-la expressamente, o Poder Constituinte anteviu implicitamente a
possibilidade de ajuste em torno da pena privativa de liberdade. A contrario
sensu, haveria de excepcion-la peremptoriamente. (...)
Ora, se institucionalizou, com a promulgao da Lei 9099/95, o princpio da
discricionariedade regulada, em flagrante abrandamento ao princpio da
indisponibilidade da ao penal pelo Ministrio Pblico, porque no admitir a

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mitigao ao direito de liberdade (como o ocorreu com o direito de propriedade)


em favor de um sistema recm implantado, ousado e promissor no campo do
combate criminalidade e, notadamente, impunidade ?(...)
Deve-se, contudo, reforar o que se disse alhures, no sentido de que tal converso
somente ser possvel se o autor do fato concordar em dispor de seu direito de
liberdade, caso haja descumprimento da transao homologada ou deferida.6 (sem
grifos no original)
CONCLUSO:
1. Observado o procedimento previsto na Lei 9099/95 para o processamento dos crimes de
menor potencial ofensivo, em especial, para a proposta de transao, estar observado o
devido processo legal.
2. Quando da transao prevista no artigo 76 da Lei 9099/95, em se tratando da aplicao
antecipada de pena restritiva de direitos (art. 43 do Cdigo Penal), dever constar do termo de
transao, expressamente, que infrator e advogado ficam cientes de que o descumprimento
injustificado da pena transacionada importar em sua execuo, nos termos da lei, podendo,
inclusive, ser convertida em pena privativa de liberdade, tendo como parmetro o mnimo
previsto no tipo penal que se diz violado.
3. No possvel a retomada do procedimento com o conseqente oferecimento da denncia
em caso de descumprimento do termo de transao.
4. Descumprida a pena transacionada, a converso da pena no se d de forma automtica.
de ser intimado o infrator e seu advogado para que, em prazo razovel fixado pelo Juzo,
apresentem justificativa pelo descumprimento, advertindo que a inrcia ou a no suficincia
das razes podem levar converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade,
inclusive priso.

MONTEFUSCO, Fernando Ribeiro. JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL Possibilidade de converso da pena


restritiva de direitos em privativa de liberdade, no regime da lei 9099/95. Publicado na Jris Sntese n. 17,
maio/junho 1999.

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5. imperioso o encaminhamento de proposta legislativa, pelas vias prprias, no sentido de


inserir um pargrafo no artigo 76 da Lei 9099/95 dispondo que O termo de transao
interrompe a prescrio.

*2 Promotoria de Justia da comarca de Ponta Grossa


Disponvel em: http://www.mp.pr.gov.br/eventos/05suzane.doc
Acesso em: 6 de junho de 2007

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