Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
UNIVERSIDAD NACIONAL
JOS FAUSTINO SANCHEZ
CARRIN
ASIGNATURA
DOCENTE
INTEGRANTES
HUACHO-PER
2016
DEDICATORIA
INTRODUCCIN
NDICE
DEDICATORIA........................................................................................................................2
INTRODUCCIN....................................................................................................................3
NDICE......................................................................................................................................4
MEDIANTE
PRESCRIPCIN
ADQUISITIVA
DE
DOMINIO....................................................................................................................5-16
1.1. ES CONSTITUCIONAL EL PROCEDIMIENTO NOTARIAL DE
PRESCRIPCINADQUISITIVA?..........................................................................5-16
1.1.
anterior propietario, por lo que la demanda tiene que dirigirse contra la persona concreta y
determinada que podra ser afectada. Por tanto, se trata de un proceso esencialmente
fundamentales, normalmente admitidas, aunque no sin debate, y cuya distincin tiene una
relevante importancia prctica. As, se dice que tenemos, por un lado, los modos
originarios y, por el otro, los modos derivados.
Los modos derivados son aquellos en los cuales se produce un
acto de transmisin del derecho, es decir, dos sujetos estn causalmente vinculados de tal
suerte que uno da y el otro recibe. En tal caso, la adquisicin de la propiedad, por
ejemplo, est sujeta y condicionada a que el transmitente sea titular del derecho; en caso
contrario, nada transfiere y el otro nada recibe. En tal caso la adquisicin de la propiedad,
por ejemplo, est sujeta y condicionada a que el transmitente sea titular del derecho; en
caso contrario, nada trasfiere y el otro nada recibe. El principio general que rige los modos
derivados es el Nemo plus iuris, esto es, nadie transmite ms derecho del que tiene. El
contrato y la sucesin hereditaria son dos supuestos tpicos de adquisiciones derivadas o
derivativas, puesto que el enajenante (vendedor o causante) debe contar con el derecho
para efecto de transferirlo eficazmente al adquirente (comprador o heredero). Por el
contrario, los modos originarios son aquellos en donde el sujeto se convierte en titular por
encontrarse en la hiptesis que la norma reconoce como causante del efecto adquisitivo,
sin que el anterior propietario preste su voluntad favorable a la transferencia, o sin que se
produzca un fenmeno legal de transmisin (dar y recibir). El caso ms frecuente, pero no
nico, de modo originario lo constituye la usucapin o prescripcin adquisitiva de
dominio; pues en ella el nuevo titular adquiere por s mismo, por el solo hecho de poseer
durante un plazo y bajo ciertas condiciones; sin que el antiguo dueo preste consentimiento
o autorice la transmisin". El art. 952 CC es bastante elocuente: "La sentencia que declara
la prescripcin adquisitiva es ttulo suficiente para cancelar el asiento del antiguo dueo"; De esta
norina se deduce inequvocamente el carcter originario de la usucapin, pues el nuevo
propietario no recibe el bien por transmisin del anterior titular, sino que lo adquiere por s
mismo y, en tal condicin, rompe la historia de dominio. Por tanto, resulta correcto decir
que la sentencia declarativa cancela la inscripcin favorable al antiguo dueo, pues termina
la situacin del propietario anterior, y nace una nueva, pero sin relacin causal entre una y
otra.
Ahora bien, es usual pensar que la prescripcin adquisitiva no le
sirve a quien ya es propietario, pues la figura pre supone un poseedor que no es domino y
que solo a travs de la usucapin lograra tal condicin. Por tanto; se dice que el
propietario no puede demandar la prescripcin, y muchas sentencias han considerado que
tal pretensin es un "imposible jurdico". Sin embargo, tal opinin no es correcta, pues
colocara al usurpador en mejor situacin que el propietario, es decir, un sujeto sin ttulo
alguno podra utilizar la prescripcin adquisitiva; pero ese mismo fin, que es, sin dudas,
valioso y lcito, le estara vedado a un sujeto que cuenta con ttulo dominical.
Esa
conclusin no puede mantenerse porque implica una incoherencia valorativa grave; pues el
usurpador se encontrara mejor colocado, en tanto tendra un mayor arsenal de armas
jurdicas, en relacin con el propio titular. Por tal razn, y luego de un debate doctrinal
intenso, nuestra jurisprudencia
ttulos, incluso puede solicitar tambin la declaracin de usucapin. As, la Corte Suprema
dice lo siguiente: "La usucapin es, antes que nada, el medio por excelencia de prueba de
la propiedad, y por tanto es un mecanismo idneo para el mismo propietario, sea que este
cuente con requisitos de orden jurdico notarial, o sea que el poseedor no cuente con este
tipo de requisitos formales, por no haber tenido nunca o por haberlos extraviado (por
ejemplo: los ttulos) o por ser de dudosa configuracin (Casacin 24322000Lima). Sin
embargo, en opinin nuestra, un mejor fundamento para admitir esta figura se encuentra en
en
que la usucapin permite contar con una nueva causa jurdica de adquisicin que reafirma
contexto, la prescripcin del propietario es una hiptesis tambin conflictiva, pues, en tal
caso, el ya titular suma una nueva causa de adquisicin, distinta de la anterior; y, por tal
razn, se trata de un tema en el cual se produce una contencin entre quien quiere
aprovecharse de la usucapin y quien la niega, o por lo menos no la acepta. Aqu el notario
tampoco podra intervenir, pues el efecto de la usucapin siempre .es crear una
adquisicin. Por lo dems, la condicin de propietario, o no, del poseedor es ya un asunto
dudoso que el notario no puede dilucidar, pues igualmente estara invadiendo la esfera de
la jurisdiccin. En conclusin, el notario no puede declarar la prescripcin adquisitiva en
caso alguno, por lo que este tema siempre deber reenviarse al Poder Judicial.
No obstante, por ah se sostiene que en los procedimientos
notariales no hay contencin siempre que el propietario no se oponga (Arias Montoya).
Craso y grosero error. Si ese fuera el argumento, entonces todas las pretensiones jurdicas,
absolutamente todas, deberan ser de conocimiento del notariado. As, tendramos notarios
que ejecutan hipotecas, que declaran, Y llevan adelante el concurso de acreedores, que
declaran la propiedad, o que cobran deudas. Todo sera posible a condicin que el
demandado no se oponga, pues en tal caso el asunto sera "no contencioso". Es evidente
que las pretensiones jurdicas no se califican de contenciosas o no contenciosas por el
hecho coyuntural, aleatorio y casual de que el demandado se oponga, conteste o formule
contradiccin. Nada de eso. La contencin, y con ello la exclusividad del Poder Judicial
para conocer de dichos asuntos, se justifica por la necesidad de romper o quebrar la
resistencia de un sujeto pasivo individualizado que se niega a cumplir la pretensin de un
sujeto activo.
En primer lugar, se insiste en considerar que la falta de
oposicin es el elemento clave para calificar una peticin de contenciosa o no. El tema ya
lo hemos tratado con profundidad en el acpite anterior, y bien vistas las cosas, ello sera
suficiente para tener por refutada la tesis contraria. Sin embargo, creemos necesario
agregar algunas lneas. adicionales para redondear nuestra posicin. Para ello, utilizaremos
como ejemplo la peticin de ofrecimiento de pago y consignacin, considerada en todo
caso como asunto no contencioso, y previsto como tal en el Cdigo Procesal Civil. Pues
bien, en dicho procedimiento judicial se permite que el emplazado se "oponga" a la
solicitud de consignacin, pero ello no le quita su condicin de "no contencioso". Por
supuesto que los contradictores no pueden explicar esta norma. Es claro que no existe
relacin causal necesaria entre "no oposicin y "no contencioso", pues en realidad esos
elementos no estn vinculados necesaria merite. Por tanto, la oposicin de la consignacin
no altera su naturaleza de procedimiento no contencioso". Lo contrario tambin es
perfectamente posible, esto es, que la no oposicin" permita que igualmente el proceso sea
"contencioso". Por ejemplo, pinsese en los procesos judiciales de ejecucin de garantas,
obligacin de dar suma de dinero o reivindicatoria, entre otros muchos, en cuyos casos
sera perfectamente posible que el demandado no conteste la accin planteada no
oposicin, pero. Ello en nada altera la condicin de dicho proceso contencioso. En suma,
queda demostrado
como pago. Por tanto, a pesar de la oposicin, el notario culminara el trmite. Queda
demostrado, pues, la inexistencia de causalidad entre la proposicin" oposicin" y la
consecuencia "asunto contencioso, ya que en este caso se da la relacin, perfectamente
legtima, de procedimiento con oposicin, pero igual de carcter no contencioso. Por
ltimo, tampoco es correcto sostener que la "falta de oposicin" conlleva el reconocimiento
del emplazado de la pretensin del actor, pues en el mbito judicial la rebelda no tiene un
efecto tan radical; y solo implica una presuncin en tal sentido, pero no es un juramento
decisorio ni una prueba absoluta del reconocimiento; por tal motivo, el juez puede
perfectamente declarar infundada una demanda, a pesar del silencio de la contraparte. Por
tanto, si en el proceso contencioso judicial, la rebelda no es acto absoluto de
reconocimiento, entonces ese efecto no podra surgir en un procedimiento notarial de
carcter no contencioso; con el agravante que en este ltimo caso el proceso tiene menor
eficacia, menores garantas y una funcin menos relevante (fundamentalmente configurar
un ttulo probatorio de carcter formal, pero no logra la cosa juzgada). Otro argumento es
el histrico: se dice que en el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1911 el proceso de
prescripcin adquisitiva era "no contencioso". Ese dato es simple mente falso. El citado
Cdigo no regul originalmente esa pretensin procesal, sino la de ttulos supletorios,
cuya naturaleza es distinta, conforme veremos en el prximo captulo. Posteriormente, en
1968 se introdujo el proceso de prescripcin adquisitiva mediante una modificacin
legislativa, pero en el entendido que la pretensin de ttulo supletorio era la que ms se le
pareca, entonces se introdujo la norma dentro de aquel ttulo. Sin embargo, la ubicacin
de una norma adems, incorporada casi sesenta aos luego de la vigencia del texto
original no puede ser argumento vlido para determinar la naturaleza de la pretensin.
Tambin es totalmente errnea la supuesta analoga con la separacin convencional y
divorcio ulterior, que segn el Cdigo Procesal Civil es una pretensin contenciosa, sin
embargo, la ley notarial la considera de naturaleza contraria. Esta analoga es invlida
por una razn muy simple: la separacin de los cnyuges es convencional, es decir, no
existe el conflicto. En cambio, dnde se encuentra el "acuerdo" entre el propietario y el
poseedor para sostener que la usucapin es no contenciosa? Un ltimo argumento que
se sostiene es que la prescripcin adquisitiva implica" formalizar" la posesin y
sancionar a un propietario ausente. Por ms discutible que sea tal concepcin terico de
la usucapin, sin embargo, nuevamente se incurre en un error de fondo: sea por
abandono, sea por descuido del propietario, es decir, por la causa que fuese, acaso el
notario no extingue la Propiedad de un titular, sin su voluntad? No cancela la inscripcin?
Con la posicin del notario Arias Montoya, favorable a la prescripcin notarial, pero cuyo
fundamental
argumento pareciera ser crematstico, entonces habr que admitir que los
adquisitiva
debe seguir el mismo proceso a que se refiere el artculo 504 y siguientes del Cdigo
Procesal Civil, EN LO QUE SEA APLICABLE (art. 21). Esta laguna normativa pues, la
remisin no era suficiente exigi que el reglamento aclare, precise y defina la materia. Sin
embargo, era un error mantener una remisin directa al Cdigo Procesal Civil, cuando es
bien conocido que la actuacin del notario no es compatible con la actividad judicial. Por
tal motivo, la Ley 27333 ha aclarado la situacin (art. 1), pues establece una prelacin de
fuentes normativas acorde con la naturaleza de la funcin.
a) Ley 27157, Ley 27333 y el D.S. 0082000MTC, ahora TUO aprobado por D.S.
0352006VIVIENDA (normativa notarial especfica).
b) Ley 26662, de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (normativa
notarial genrica).
c) Dec. Ley 26002, Ley del Notariado
generalidad).
d) Cdigo Procesal
Civil (normativa
(normativa
no notarial,
notarial de mayor
aplicable en forma
excepcional para lagunas del derecho, por lo que se trata de una fuente
analgica).
2.2.
COMPETENCIA TERRITORIAL
El notario competente ser aquel de la provincia donde
se encuentra el inmueble (art. 5 Ley 27333). Esta solucin es evidente, aun a falta de
norma, si tenemos en cuenta la competencia: provincial que tiene cada notario, al
margen de su localizacin distrital. Un tema no resuelto, pero posible, es que un
inmueble se ubique entre dos provincias, lo que imposibilita que un notario pueda
expandirse a provincia ajena, pues no existe la salvedad prevista en el procedimiento
notarial de inventarios. En tal caso, es lgico suponer que el interesado solo podr
acudir al proceso judicial.
2.3.
SOLICITUD Y RECAUDOS
El trmite se 'inicia mediante
datos
de
manifiesta
desconocer
colindantes.
4. Descripcin del bien con la mayor exactitud posible, para lo cual se acompaar
planos de ubicacin y perimtricos, as como la descripcin de las edificaciones si
las hubiese, suscrito por ingeniero o arquitecto colegiado (art. 5052 CPC,
aplicable por el art, 5b de la Ley N 27333). Segn el art. 5.3,de la Directiva
N0132003SUNARP/SN (publicada en el diario oficial el 16 de octubre del
2003), luego confirmada por los reglamentos registrales de 2008 y 2013, el plano
que se presenta al registro es de "ubicacin y localizacin del predio", y no es
necesario que los planos sean visados por la autoridad municipal, ya que en el
mbito de la Ley de Regularizacin de Edificaciones, la comprobacin del
terreno y de las construcciones que sobre l se hayan levantado corresponde
exclusivamente al verificador (art. 2.1, in fine, Ley N 27333). La jurisprudencia
registral ha precisado, en forma errnea, que si la prescripcin
todo
el inmueble inscrito,
entonces
recae sobre
propietaria o poseedora del bien (art. 5052 CPC, aplicable en virtud del art. 5b
Ley 27333; art. 39e Reglamento). Este dato lo consideramos importantsimo para
el notario, pues si fuese el caso, deber notificar al propietario que consta en las
declaraciones
solicitante.
juradas
del impuesto
predial,
al
6. Copia literal de los asientos del registro pblico con una antigedad no menor
de diez aos (art. 5053CPC, aplicable por el art. 5b Ley 27333; art. 39f
Reglamento).
7. Declaracin testimonial de no menos de tres ni ms de seis personas, mayores de
veinticinco aos. Si bien la ley no lo indicaba, el reglamento ha precisado que
estas personas debern ser preferentemente
solicitud. En este sentido, el art. 1298 del Cdigo de. Procedimientos Civiles
era ms preciso: Los testigos de informacin deben ser no menos de tres, ni
ms de cinco, vecinos del lugar en que est el inmueble". La Ley 27333 ha.
Establecido que estas testimoniales no implican una declaracin directa ante el
notario, sino la manifestacin escrita que se realiza en la propia solicitud, la que
debe venir 'firmada por los testigos (art. 5b), y cuya declaracin versar sobre el
conocimiento que tengan de la persona del solicitante y de la posesin que se
ejerza.
8. El interesado podr ofrecer cualquier otro medio probatorio que considere
conveniente para acreditar su derecho. En este acpite se encuentra incluido todos
aquellos documentos referidos a la titularidad del predio.
2.4.
ANOTACIN PREVENTIVA
Una vez iniciado el procedimiento de prescripcin adquisitiva
correspondiente
anotacin
de prescripcin adquisitiva;
Copia legalizada de los planos de ubicacin y localizacin, y de distribucin.
La juris prudencia del Tribunal Registral ha sealado, sin mayor justificacin,
que los planos no son necesarios cuando la solicitud de prescripcin comprende
todo el predio inscrito, sin desmembracin, empero, ello olvida que los planos son
una prueba de posesin, pues el ingeniero ha debido levantarlos en el terreno.
debera
seguir
las
de las cartas
de la
persona que figura en sus archivos como propietaria o poseedora del bien? Sera.
Fcilmente impugnable un procedimiento notarial tramitado con desconocimiento
del titular que aparece en los archivos municipales, ya que a pesar de constar ese
dato en el expediente, el notario, y el mismo solicitante, omitieron tomarlo en
cuenta. Recurdese que el derecho fundamental al debido proceso, en este caso del
sujeto ausente por falta de notificacin,
resulta
exigible en todo
tipo
de
es un profesional
actividad jurdica, lo cual le impone actuar con la mayor diligencia. Por tanto, no
basta que el interesado manifieste "desconocer el domicilio de una de las partes",
para que el notario disponga la notificacin por edicto, ya que su deber de
diligencia, especialmente severo por las condiciones de su ejercicio profesional, le
exige agotar los medios racionales que le permitan ubicar algn lugar de notificacin.
El procedimiento notarial no solo prev notificaciones personales, o mediante
ACTA DE PRESENCIA
Luego del emplazamiento personal o por edictos, segn fuese
extendiendo
y la toma
de manifestaciones
y declaraciones
de los colindantes
por
Legislativo N 1049: "El notario extender actas en las que se consigne los actos,
hechos o circunstancias
mencionada, el notario
proceder a describir el
o propietarios colindantes
del predio
objeto de regularizacin. El
reglamento no indica el momento en que el notario deba redactar el acta; por lo que
la doctrina admite que la redaccin pueda "hacerse en el lugar en que se desarrolla
el hecho (en cuyo caso el notario dar lectura del texto redactado a los presentes,
invitndolos a firmar) o posteriormente en el estudio notarial con arreglo a las nomas
tomadas sobre el terreno y con referencia expresa a ellas sin embargo sera
recomendable que la redaccin del acta se realice en el mismo lugar de los hechos sea a
manuscrito o por medio informtico a fin que la narracin guarde mayor fidelidad, sin
perjuicio de la ventaja que significa la fuma de algunos o de todos los participantes en
la diligencia.
2.7.
OPOSICIN
La oposicin es el derecho de cualquier interesado, siempre que
se refiera al mismo predio, para poner fin al procedimiento notarial no contencioso, sin
que se produzca pronunciamiento sobre el fondo del asunto. En virtud de la oposicin,
la cuestin ventilada en sede notarial se traslada al conocimiento del rgano
jurisdiccional. El artculo 41.2 del reglamento estableca que el notario solo puede
declarar la prescripcin adquisitiva, una vez transcurrido el trmino de 30 das contados
desde la ltima publicacin. Actualmente, el plazo es de veinticinco das tiles en virtud
del art: 5, inciso e, de la Ley N 27333, cuyo carcter de norma posterior y de mayor
jerarqua implica que ha derogado a la anterior. En cualquier caso, en algn momento
existi la duda referida a si vencido dicho trmino, caduca automticamente el derecho
de oposicin, aun cuando la declaracin notarial no se hubiese producido. Sin
embargo, el art. 43.1 del reglamento ha despejado cualquier interrogante. pues ha
establecido que la oposicin puede realizarse aun despus del vencimiento 'del
plazo, siempre que el notario no hubiese realizado la respectiva declaracin: "Hasta
el momento de emitirse el acta notarial que ponga fin al procedimiento, cualquier
persona podr formular oposicin
notarial, quien
mediante
motivacin
derogadas
las disposiciones
que regulaban
las consecuencias de la
remisin del expediente al Poder Judicial. As, se deca que, una vez concluido el
proceso judicial y agotadas todas las instancias, el juez notificar al notario con la
resolucin que pone fin al proceso, para que este lo prosiga segn el sentido de la
misma (art. 43.3 reglamento).
2.8.
transcurrido veinticinco das hbiles desde la fecha de la ltima publicacin, sin que
se hubiera expresado oposicin (art. 5, inciso e, Ley N 27333). En tal caso, se declara
la prescripcin adquisitiva a favor del solicitante, para lo cual se extiende el acta de
notoriedad correspondiente en la que debe constar la evaluacin de la prueba actuada
(art. 41.2 reglamento), o la escritura pblica. El plazo para expedir el acta o escritura
pblica, segn el reglamento, era de 30 das, pero este ha sido modificado por el ya
citado art. 5e) de la Ley N 27333, sin embargo, en una posterior modificacin del
reglamento
que
formalmente el texto
reglamentario. En tal sentido, cuando en 2009 se modific el. Reglamento (D.S. 001),
pues simplemente se "olvidaron" que el trmino de 30 das ya no rega, y simplemente
lo mantuvieron por desconocimiento. Por su parte, el reglamento no regula
expresamente la posibilidad que el notario estime insuficiente la prueba posesoria y,
en consecuencia, pretenda rechazar la peticin. Se podra pensar que esta situacin
no es admisible, ya que al no haberse formulado oposicin alguna, se habra
reglamento ha recogido este criterio: El acta notarial y todos sus antecedentes, sern
incorporados al Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos, del cual se podr
expedir todos los traslados instrumentales previstos por la ley del notariado" (art, 41.3).
Por su parte, esta misma norma permite inferir que el acta de formacin de ttulo
supletorio tiene doble carcter: acta de declaracin y de protocolizacin. En efecto, "por
la protocolizacin se incorporan al registro de escrituras pblicas los documentos que la
ley, resolucin judicial o administrativa ordenen" (artculo 64 Ley del Notariado). A
pesar de la claridad de la norma reglamentaria, la Ley N 27333 complic sin ninguna
necesidad el tema a travs del artculo 5 f) de dicha ley. En efecto, este precepto ratifica
que la declaracin de prescripcin adquisitiva, o de ttulo supletorio, se incorpora al
registro de asuntos no contenciosos; sin embargo, el documento que alberga la
prescripcin podr ser alternativamente una escritura pblica, un acta, e incluso la
certificacin que consigne el notario en el propio formulario registral (FOR), lo que
carece de sentido, pues la sola certificacin del notario (sobre la existencia del
documento) no puede sustituir al documento. Si se trata de escritura, entonces no se
elevar a forma pblica una minuta, sino la solicitud de prescripcin adquisitiva. En tal
supuesto, se insertarn los avisos, el acta de presencia, y adems instrumentos que el
notario o el solicitante consideren necesarios. Por su parte, en caso que el notario no
opte por la elevacin a escritura pblica, entonces proceder a efectuar la declaracin de
prescripcin adquisitiva mediante acta, con protocolizacin del expediente en el registro
de asuntos no contenciosos (art. 5f, in fine, Ley N 27333; art. 41.3 Reglamento).
Estas son las dos formas documentales que puede utilizar
el notario. Segn la
respectivas, adems de evaluar las pruebas y los actuados y declarar el ttulo supletorio a
favor del solicitante. Salvo la cuestin de las notificaciones, era evidente que el notario
estaba obligado, siempre, antes y ahora, a exponer los fundamentos por los cuales
conclua en la declaracin jurdica. Sin embargo, la norma no es superflua, pues con ella
se termina la prctica notarial anterior, sin duda anmala, de extender una escritura
pblica con la declaracin del solicitante, insertar los actuados, y nada ms. Es decir, el
notario pretenda liberarse de responsabilidad mediante el fcil expediente de no
declarar ni comprobar nada en la escritura", lo cual motiv la tacha justificada de
algunos registradores frente a un acto inocuo que no poda acceder al registro. En los
procedimientos no contenciosos, por su finalidad intrnseca, el notario debe evaluar la
prueba y declarar los derechos; en caso contrario, su actuacin sera superflua. Sobre
esta modificatoria, referida a las formalidades de la notificacin, se ha dicho que: "a
nuestro entender la redaccin de dicho prrafo dara lugar a que el registrador verifique
que el notario precise que ha cumplido con las formalidades del emplazamiento
solamente respecto de los bienes estatales, inscritos o no. Acaso los bienes privados no
merecen igual tratamiento? Somos del criterio que en todos los casos el notario deber
dejar constancia de haber cumplido con las formalidades del emplazamiento". Esta
opinin es correcta, y adems proponemos que la norma se interprete en el sentido que
el registrador debe exigir el oficio de notificacin y su diligenciamiento, sea inserto o en
copia certificada. El notario debe exhibir la certificacin, y no ocultarla. Para efectos de
la inscripcin en el registro, no solo puede utilizarse el traslado de la escritura pblica o
acta, sino adems el formulario registral en donde el notario certifica la prescripcin
adquisitiva, conforme lo seala expresamente la Ley 27157 (En tal sentido: Acuerdo
adoptado en el 50 Pleno del Tribunal Registral realizado los das 3, 4 y 5 de agosto de
2009). Si bien existe un Precedente del Pleno del Tribunal Registral (aprobado en el
XVII y XVIII Pleno con base a las Resoluciones Ns. 3162007SUNARPTRL y 5202007 SUNARPTRL), en el cual se establece que el titular registral deber ser
emplazado,
sin embargo, ello solo permita verificar que tal hecho ocurra en la
PRUEBA DE LA POSESIN
Hace dos siglos Savigny dijo que la propiedad es una
punto de partida para inferir la posesin. Por ejemplo el pago de los servicios pblicos
de agua potable o energa elctrica, solo constatan que el sujeto es deudor de una
relacin jurdica de consumo, y que ha cumplido con el abono correspondiente. Sin
embargo, en forma indirecta lleva a inferir (por deduccin) que dicha persona debe
poseer el bien, ya que tiene acceso a los recibos que se entregan a domicilio y los paga
todos los meses por el evidente inters de contar con la prestacin que realizan las
empresas concesionarias. La misma situacin se presenta con la licencias de obra, la
cual acredita la peticin para levantar una edificacin, de lo que se puede inferir que el
solicitante es el poseedor del predio sobre el cual se ha realizado o pretende realizarse
una construccin. En tal sentido, hay que tener cuidado con las llamadas "constancias
municipales de posesin", en tanto constituyen una prueba dbil del hecho posesorio,
pues el funcionario se limita a dejar constancia de una determinada situacin, pero sin
que se conozcan los antecedentes que permitir emitir un juicio de tal magnitud, es
decir, no se indican las circunstancias de la inspeccin ocular que necesariamente
debi realizarse, la fecha, los testigos, etc. Por tanto, se trata de una declaracin que se
emparenta casi con un "testimonio de fe", al que simplemente hay en que creer por
mero voluntarismo, lo que no es aceptable. Es ms, en algunas ocasiones las
constancias posesorias pretenden retrotraerse hasta el pasado, pues se indica que el
solicitante posee desde hace cinco, diez o quince aos antes de su emisin, lo que
carece de todo valor, salvo si estuviese corroborado con otra prueba. Esta conclusin es
fcil de sostener: si el funcionario comprueba la posesin el da de hoy, entonces
debi llevar a cabo una inspeccin con mnimas condiciones de seriedad y legalidad;
pero si adems pretende retrotraer la posesin al tiempo pretrito, entonces tambin
debi comprobar tal hecho en aquella fecha, pero no por simple declaracin, sino con
una legtima inspeccin, por lo que debera sustentarse en un expediente que d cuenta
de tales actos. Sin embargo, en la prctica, bien sabemos que las constancias posesorias
salvo pruebas adicionales de respaldo se emiten por remisin a un listado de la
asociacin de pobladores, por la presentacin de documentos o por el pago del
impuesto predial, por lo que obviamente su valor probatorio es muy relativo en cuanto
al hecho de la posesin al momento de emitirse el documento; pero su valor es nulo
cuando pretende ilegalmente retrotraerse en el pasado. En esta ltima hiptesis,
adems, es posible sostener que el funcionario est cometiendo delito, pues atesta un
hecho que no le consta por inexistencia de expediente administrativo o porque l
mismo ni siquiera ejerca funciones en aquella lejana fecha. En la misma lnea de
ideas, si la posesin es un hecho, entonces la prueba no puede ser formalista o
ritualista, salvo que se renuncie a conocer la verdad material. As ocurre cuando un
poseedor paga los recibos del impuesto predial, pero girados a nombre del propietario.
Es relevante? En realidad no, pues la prueba busca acreditar la posesin otra cosa .es
que no se acredite la posesin en concepto de dueo, y no la conformidad con el
derecho, que justamente se presume ausente en el caso de la prescripcin adquisitiva.
En tal caso, bastar que el actor tenga en su poder los recibos, pues con ello se presume
que los pag, y solo tuvo inters en hacerlo si es que posea el bien; en caso contrario,
para qu pagara el tributo de un inmueble del que no es propietario ni poseedor?
Suena paradjico, pero la circunstancia que los recibos se encuentren girados a nombre
ajeno, produce mayor conviccin de la posesin, pues en caso contrario, el pagador
podra estar creando una "apariencia" basada en documentos, pues cabe que un sujeto
se incorpore al padrn de contribuyentes de la municipalidad, y luego recabe los
recibos para efectuar el abono, pero sin contar con posesin. Esa estratagema, sin
embargo, sera ms difcil de llevar a cabo si el poseedor paga recibos ajenos, pues no
habra forma de tener acceso a dichos documentos, salvo que realmente sea poseedor;
y en ese caso, la presentacin de los recibos es una buena prueba del hecho posesorio,
pues de otra forma difcilmente sera explicable cmo el sujeto logr tener acceso a los
documentos. En tal sentido, queda claro que el formalismo se descarta para el caso de
la prueba de la posesin, en cuanto el pago del recibo a nombre ajeno es prueba idnea
de la posesin. Exactamente la misma solucin debiera darse para el caso de los
recibos pagados por concepto de los servicios pblicos. Otra situacin se presenta
cuando el demandante pretende la usucapin de una parte de un inmueble de mayor
extensin, pero sin que conste la independizacin. El formalismo hara inviable
plantear siquiera la demanda pues el inmueble no se encontrara identificado o
delimitado, segn el caso; sin embargo, ya existe una ejecutoria suprema que cas la
resolucin recurrida en el entendido que la falta de independizacin no es obstculo
para el acceso a la justicia (Exp. N 11652001Lima). En efecto, el poseedor puede
ejercer actos posesorios sobre una porcin del predio, y la declaracin de usucapin
versar sobre esa parte. En resumen, la prueba de la usucapin es compleja, y no basta
un solo elemento para generar conviccin, mxime cuando un perodo tan prolongado
(diez aos para la prescripcin extraordinaria) exige que el actor cuente con diversos
medios de prueba que funden su pretensin. Muchas veces se presentan demandas en
donde solo tiene relevancia la declaracin de testigos, una partida de nacimiento, la
constancia de posesin o el documento nacional de identidad como nicas pruebas, lo
que por supuesto jams puede ser suficiente para acreditar la existencia de un hecho
jurdico tan complejo y extendido en el tiempo. Peor an si se trata de una prueba de
las llamadas "indirectas". As sucede con el pago de impuestos o contribuciones que
N 264 1998Hunuco).
"Los juzgadores no estiman que los recibos por servicios adjuntados, ni las dems
pruebas admitidas y actuadas cumplan con acreditar las exigencias del artculo
novecientos cincuenta del Cdigo Civil, razn por la que se desestima la demanda"
(Casacin N 14182002Lima).
Por tanto, se requiere que existan diversos elementos de juicio,
poseedor no reconoce vnculo alguno con el titular, es decir, posee sin admitir derecho
mayor al suyo. En efecto, carecen de animus domini los poseedores cuya causa
posesoria no sea en concepto de dueo, como es el caso de quienes poseen como
arrendatarios, comodatarios, depositarios, precarios, administradores, etc. En los casos
de posesin mediata e inmediata, el poseedor superior est habilitado para usucapir
siempre que no reconozca un titular de mayor grado a l. Tampoco tienen animus
domini los servidores de la posesin, ni los detentadores espordicos o tolerados del
bien, quienes ni siquiera llegan a convertirse en poseedores. En este momento cabe
preguntarse si la posesin con animus domini puede darse por saldada con una simple
declaracin jurada o con los fundamentos de hecho expuestos en la demanda o
solicitud; o si se requiere algo ms, como podran ser las declaraciones testimoniales,
las solicitudes ante la municipalidad distrital respecto a licencias o autorizaciones
propias de una obra o un negocio que denoten la condicin de propietario; o el pago
del impuesto predial. Sobre el particular, hay dos claras tendencias en doctrina. Para la
primera el animus domini se presume, y en todo caso le corresponde al demandado
destruir la presuncin. Se dice que: a todo poseedor se le presume que posee como
propietario y; por tanto; puede prescribir la cosa que posee. Es a su adversario a quien
corresponde demostrarle que posee por cuenta de otro, como arrendatario, depositario,
usufructuario, etc., y probado esto es claro que no habr de prescribir jams. La prueba
de que posee por cuenta ajena no puede basarse en testimonios, sino en instrumentos
en que consta el contrato de locacin, de depsito, de usufructo, etc., o en otro gnero
de probanzas que hagan verosmil la afirmacin del no poseedor". [4] (Castaeda
Jorge, 1998). Una segunda tesis considera que el drstico efecto que produce la
usucapin aconseja que el poseedor deba probar todos los presupuestos que conforman
la figura, con lo cual tambin estara obligado a aportar prueba referida a la posesin
en concepto de dueo. Alguna sentencia acoge esta postura: "Tratndose de un proceso
de prescripcin adquisitiva, el demandante debe probar la posesin ad usucapionem,
esto es, como propietario, para lo cual necesariamente debe ofrecer la declaracin
testimonial de no menos de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco aos,
sin perjuicio de los dems medios probatorios que estime pertinentes" (Casacin N
191699Chincha).
El art. 912 del C.C establece la presuncin de propiedad que
favorece a todo poseedor, mientras no se pruebe lo contrario. Sin embargo, ello no
opera en las relaciones entre poseedor mediato e inmediato o contra el propietario con
derecho inscrito en el registro. Normalmente la existencia de esta presuncin debera
significar que en el proceso de usucapin le baste al demandante con acreditar la
posesin, pues inmediatamente se reputara que lo hace en concepto de dueo.
Empero, si dicha pretensin se ejerce respecto de un predio inscrito, total o
parcialmente, la presuncin no juega, por lo que bien puede decirse que en un gran
nmero de casos el demandante vendr obligado a probar el animus domini. Por su
parte, en el caso de los predios no inscritos, el poseedor podr utilizar a su favor la
presuncin del art. 912 del Cdigo Civil, pero esta es un elemento muy dbil, pues no
se sustenta en prueba alguna. En consecuencia, bastara que el emplazado presente
testigos para desvirtuar la posesin. Sin embargo, en el procedimiento notarial
(inconstitucional) ese debate dialctico no es necesario; pues la oposicin pone fin al
trmite. En suma, dilucidar la causa de posesin es un tema de primera importancia,
y .el rgano de decisin debe asegurarse de conocer el hecho que dio origen a la toma
de posesin. El art. 505l del C.P.C establece que la demanda debe cumplir los
natural y ordinaria, no forzada, de los actos de control sobre el bien de acuerdo con los
cnones sociales. Una posesin" forzada", y no natural, sera aquella que solo se
manifiesta en horas en las que normalmente no hay testigos, por ejemplo la noche, o
que no pueden advertirse en situaciones ordinarias, como los trabajos subterrneos,
siempre que ambas se realicen exclusivamente en esos momentos o lugares. La
publicidad posesoria queda excluida en los dos casos siguientes:
de la posesin est
determinada por la clase de bien del que se trate, por cuanto las vigencias de
notoriedad no son las mismas tratndose de finca que de una joya. Sobre este punto,
vale la pena citar el siguiente texto: "Siempre que se d el grado de exteriorizacin
propio del uso de las cosas, segn la naturaleza de stas y las circunstancias, la
posesin ser pblica. Lo que ha de hacer
el usucapiente es comportarse en la
Por tanto, es
inaceptable confundir los planos. La Sentencia del Segundo Pleno Civil de la Corte
Suprema pareca haber cerrado el debate, pues considera que la posesin pacfica se
refiere a la falta de violencia actual en la ocupacin del bien, y no tiene nada que ver
con la discusin judicial de los derechos. As dice: b) La posesin pacfica, se dar
cuando el poder de hecho sobre la cosa no se mantenga por la fuerza; por lo que, aun
obtenida violentamente, pasa a haber posesin pacfica una vez que cesa la violencia
que instaur el nuevo estado de cosas" (Fundamento N 44). Por tal motivo, el errneo
criterio de las antiguas sentencias supremas habra quedado superado. Sin embargo, las
sentencias posteriores de la misma Corte continan hablando que la posesin no es
pacfica cuando hay procesos o litigios sobre el bien. En cuanto a la prueba de la
los dos instantes sobre los que existe prueba concreta. En el caso del art. 915 del C.C,
la afirmacin base (objeto de prueba) es: "el poseedor debe acreditar que posey el
bien antes y ahora", mientras la afirmacin resultado (presuncin) es: "se presume que
posey en el tiempo intermedio". Sin embargo, esta presuncin es de naturaleza iuris
tantum, por cuanto admite prueba en contrario. Y cul podra ser esta? La prueba en
contrario puede atacar la afirmacin base o la afirmacin resultado (presuncin). En
el primer caso, por ejemplo, puede demostrar que el sujeto no posey ni antes ni
despus; en el segundo caso, en cambio, se puede acreditar que el sujeto no posey en
el tiempo intermedio.
En nuestro Derecho positivo, la presuncin de continuidad en
sus dos variantes solo opera en cuanto a determinados elementos de la posesin: la
continuidad del estado posesorio entre dos puntos temporales (art. 915 C.C y la
continuidad de la causa posesoria o del acto gentico de la posesin (interpretacin del
art. 915 del C.C). Es bueno advertir que en ningn caso se presume la posesin
misma; es decir, el interesado deber probar sin ampararse en presuncin alguna el
poder de hecho actual y el poder de hecho anterior, as como la causa de la posesin.
La continuidad de la posesin no necesita ser mantenida por el mismo sujeto, Desde el
Derecho romano se conoce la llamada "accesin de posesiones", es decir, la unin de
dos posesiones cuya finalidad es conceder al poseedor actual la facultad de
aprovecharse de la posesin del anterior titular a efectos de facilitar el cumplimiento
del trmino legal de la usucapin. En nuestra doctrina, esta figura se conoce
preferentemente con el nombre de" suma de plazos posesorios", y est prevista por el
art. 898 del C.C: "El poseedor puede adicionar a su plazo posesorio el de aquel que le
transmiti vlidamente el bien". La accesin de posesiones requiere una transmisin
homogneas. En
de la reclamacin
judicial, pues en tal caso quedara la duda o sospecha de unos documentos que podran
haberse preparado ficticiamente con el fin de sustentar la demanda. Por ejemplo, una
partida de nacimiento solo acredita este hecho y la filiacin de los padres; empero, en
este caso el juez puede apreciar que el domicilio del padre, consignado en la citada
partida, coincide precisamente con el bien materia de la demanda. Es evidente que si el
instrumento se extendi un mes antes de la demanda, se genera una sospecha muy
seria de fraude; pero distinto sera el escenario si la distancia temporal es de 10 aos,
pues en tal caso la declaracin del actor se ha realizado hace tanto tiempo que deviene
en improbable que alguien haya falseado la realidad con un efecto temporal tan lejano.
Ese perodo no sospechoso al cual pertenece la probanza, sin dudas, aumenta
considerablemente su poder de conviccin. Por otro lado, las pruebas solo acreditan el
hecho acaecido en el momento en que son otorgadas o extendidas, y no pueden
retrotraerse al pasado. En caso contrario, el juez cometera un grave error de
apreciacin que podra dar lugar' a la nulidad de la sentencia por decisin irrazonable.
Es nuevamente del caso citar la hiptesis tpica de las "constancias de posesin"
emitidas por .las organizaciones de pobladores o por las municipalidades; Dicha
certificacin no tiene efecto "retroactivo", pues ello equivaldra a sostener que el
certificador ha constatado que efectivamente la posesin se extiende desde hace 5 o 10
aos, por ejemplo. Siendo as, la declaracin debera tener como respaldo un
expediente administrativo en el que consten las pruebas que justificaran arribar a
dicha conclusin. Caso contrario, el certificado de posesin tiene un valor muy
relativo, circunscrito a la fecha en el cual se extendi, y siempre que conste de algn
mecanismo que permite fecharlo con certeza. Nunca acredita para el pasado, y aun
cuando lo hace para el presente, sin embargo, su eficacia es referencial y limitada,
pues en realidad se trata de una testimonial declaracin de tercero) mal actuada, ya que
el sujeto no ha comparecido con todas las garantas de certeza, fehaciencia,
inmediacin y contradiccin de la prueba. Por tanto nadie podra ser declarado
usucapiente por un simple certificado de posesin". El tiempo en la usucapin es una
prueba normalmente difcil, pero se alivia por medio de las presunciones legales de
posesin intermedia ("quien acredita la posesin en forma actual y en el pasado, goza
a su favor de la presuncin de haber posedo en el perodo intermedio"), o a travs de
la figura jurdica de suma de los plazos posesorios a favor del solicitante ("el poseedor
actual suma el perodo posesorio del causante de su derecho").
3.7. PRUEBA DE LA INACTIVIDAD DEL TITULAR
La usucapin requiere de un tiempo de posesin bastante extendido, pues de esa
manera se permite que el propietario pueda recuperar el bien (reivindicacin). Si luego
de todo ese tiempo se mantiene la tensin entre el titular formal desprovisto de
iniciativa econmica frente al poseedor que invierte y produce, entonces la solucin a
favor de este ltimo se impone. En efecto, el tercer elemento de la usucapin lo
constituye la inactividad del titular, cuya conducta improductiva y negligente merece
una sancin del ordenamiento, cul es, la extincin de dominio cuando ello vaya unido
a la posesin de un tercero. Por tanto, la abstencin del titular es la causa su dao, y
por lo que el ordenamiento jurdico se siente tranquilo cuando expolia a un sujeto por
sus propios actos que se hallan en contradiccin con los principios que inspiran la
regulacin jurdica de los bienes y la riqueza en general. En el procedimiento notarial
la inactividad del titular quedar comprobada (en forma presunta) con la falta de
oposicin luego de haber sido debidamente notificado de la solicitud; adems de la
ausencia de oposicin tras las publicaciones genricas y el pegado del cartel respectivo
en el mismo bien inmueble.
3.8. LOS MEDIOS PROBATORIOS QUE EXIGE LA LEY
La ley no establece una tasacin de los medios probatorios requeridos para acreditar la
posesin, por lo que dicha cuestin queda librada a la valoracin conjunta y razonada
del notario respecto a las pruebas aportadas durante el procedimiento (art. 197 CPC,
por analoga). Sin embargo, la Ley 27157, su reglamento, y la Ley 27333 sealan
algunos requisitos de prueba que deben escoltar la solicitud, tales como la declaracin
de testigos o el certificado municipal del bien que sobre la propiedad o posesin. El
proceso civil se rige por el principio de libertad de prueba, por lo que debe entenderse
que el requerimiento legal de medios probatorios en el proceso de prescripcin
adquisitiva debe interpretarse de modo flexible, en tanto se encuentra en juego el
derecho fundamental a probar, esto es, la prerrogativa jurdica por la cual un sujeto
involucrado en un proceso puede ofrecer y actuar los medios probatorios que
considere necesarios para acreditar o rechazar una pretensin jurdica, siempre dentro
de ciertos lmites de pertinencia, orden y preclusin. En tal sentido, el derecho a
probar, que es una garanta innominada del derecho al debido proceso, impone que el
demandante pueda aportar con libertad las pruebas que mejor acrediten su peticin.
Por ejemplo, si el demandante no presentase testigos, entonces cabe que supla ese
medio probatorio con cualquier otro. La opinin contraria supondra una intolerable
restriccin a la libertad probatoria y al mismo acceso a la tutela judicial efectiva, pues
finalmente si el demandante cuenta con elementos probatorios insuficientes, entonces
su demanda ser desestimada, pero ello no puede impedirle su acceso a la justicia.
Todos tienen el derecho a recibir una respuesta de los Tribunales fundada en derecho,
y la falta o ausencia de prueba no debe ser un obstculo para ello. Por ltimo, la
debilidad probatoria podra subsanarse, por ejemplo, si el demandado reconoce en el
proceso que el demandante es poseedor en concepto de dueo, pblico, pacfico y
continuo, por diez aos, con lo cual el debate quedara concluso. El Tribunal
Constitucional se ha pronunciado sobre el derecho a probar, el mismo que: "Constituye
un derecho bsico de los justiciables de producir la prueba relacionada con los hechos
que configuran su pretensin o su defensa. Segn este derecho, las partes o un tercero
Iegitimado en un proceso o procedimiento, tienen el derecho a producir la prueba
necesaria con la finalidad de acreditar los hechos que configuran su pretensin o
CONCLUSIONES
de dominio, cuando
e1
BIBLIOGRAFIA
1.- Dez, P. (1995). Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial. Madrid. Editorial Civitas.
2.- Castaeda, J. (1998). Instituciones de Derecho Civil Los Derechos Reales. Lima. Talleres
Grficos Villanueva.
3.- Gonzales, G. (2015). Derecho Registral y Notarial. Lima. Editorial Caballero Bustamante.
4.- Hernndez Gil, A. (1990). Obras completas. Madrid. Espasa.
5.- Mosquera, N. (2013). La Prescripcin Adquisitiva de Dominio Notarial en el Derecho
Peruano. Recuperado de: https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/5476716.pdf
6.- Serra Domnguez. M. (2009). La prueba de las obligaciones. Lima. Communitas.
ANEXOS
SEOR NOTARIO:
Srvase usted admitir a trmite y previa verificacin de cumplimiento de los requisitos de ley,
extender en su oportunidad su registro de asuntos No Contenciosos de Competencia Notarial,
la Escritura Pblica de Declaracin de Prescripcin Adquisitiva de Dominio de Inmueble
Urbano, que solicita Doa XXXXXXXXXXXXXXXXXX, de nacionalidad Peruana, de
Ocupacin su casa, identificada con D.N.I N XXXXXXXX, de estado civil soltera, con
domicilio en Av. XXXXXXXXXXXXXXXX, Distrito de XXXXX, Provincia y
Departamento de Lima con la intervencin en calidad de testigos de Don XXXXXXXXXXX
identificado con D.N.I N XXXXXXXX, con domicilio
domicilio en Av.
con
domicilio
en
Av.
XXXXXXXXXXXXXXXXXX
DOA
PETITORIO
PRIMERO: QUE SOLICITO QUE SE ME DECLARE PROPIETARA VIA PRESCRIPCION
ADQUISITIVA DE DOMINIO; TODA VEZ QUE DESDE EL AO 1975 A LA FECHA, ES
DECIR DESDE MAS DE DIEZ AOS, VENGO POSEYENDO EN FORMA PUBLICA,
PACIFICA ACTUANDO COMO PROPIETARA DE MANERA ININTERRUMPIDA, DEL
INMUEBLE
URBANO
CONSTITUIDO
SOBRE
EL
BIEN
EN
AV.
FUNDAMENTACION JURIDICA
ARTICULO 950 DEL CODIGO CIVIL QUE SEALA LAS CONDICIONES PARA
LA POSESION CONTINUA.
ARTICULO 505 DEL CODIGO PROCESAL CIVIL QUE SEALA LOS REQUISITOS
VIA PROCEDIMENTAL
DE CONFORMIDAD CON EL ARTICULO 21 DE LA LEY 27157, ARTICULO 35 DEL
TUO DE LA LEY 27157, ARTICULO 35 DEL TUO DE LA LEY 27157 Y DEMAS
MEDIOS PROBATORIOS
A.
CORRESPONDIENTE A LOS AOS 2001 AL 2012, CON LO QUE ACREDITO QUE SOY
CONTRIBUYENTE DESDE HACE
NOTIFICACIONES
PARA EFECTOS DE LAS NOTIFICACIONES DE LEY, INDICO QUE:
A.
QUE
DECLARACION DE TESTIGOS
POR
LA
PRESENTE,
XXXXXXXXXXX,
NOSOTROS
LOS
TESTIGOS
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXX,
Y
DOA
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
D.N.I. N XXXXXXX