Mdulo 1

El Derecho Privado
y las Personas
Fsicas

1. Nociones
introductorias
1.1 El derecho privado
1.1.1 Nocin
El derecho, en su aspecto objetivo, es el conjunto de normas o reglas de
conducta impuestas por el estado con carcter obligatorio, que prevn o
describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y reconociendo
facultades con miras a crear un orden social justo.
Ahora bien, el derecho objetivo positivo se clasifica, para su mejor
conocimiento y aplicacin, en dos grandes ramas: derecho pblico y derecho
privado.
As, cuando la relacin jurdica presenta caracteres de subordinacin o
supraordinacin, por intervenir el estado en su carcter de poder pblico, es de
derecho pblico.
En tanto, si los sujetos que en ella intervienen se relacionan en un pie de
igualdad, en un plano de coordinacin, como cuando en ella intervienen los
particulares o aun el estado como titular de un derecho subjetivo privado, es de
derecho privado.

1.1.2 Evolucin histrica

Durante los ltimos aos existi una fuerte tendencia a la unificacin del
derecho civil con el derecho comercial, por compartir problemticas que caan
bajo la regulacin de ambas.
Lo que se pretenda era edificar las bases de un derecho privado patrimonial,
que englobara tanto al derecho civil patrimonial como al derecho comercial
sobre parmetros ms amplios, propios de un derecho comn.
Es decir que, con anterioridad a la sancin del Cdigo Civil y Comercial, era
ntida la separacin entre ambas ramas de derecho privado.

1.1.3 Contenido actual

Ahora bien, ese panorama se vio modificado sustancialmente con la sancin del
Cdigo Civil y Comercial, que unifica finalmente el derecho civil con el derecho
comercial en un solo cuerpo normativo, aunque esta unificacin es parcial pues
muchos microsistemas legislativos subsisten, en particular en el rea del
derecho comercial, como son los casos de la Ley de Sociedades, la Ley de
Seguros, la Ley de Concursos, entre otras.
El derecho privado se divide en dos partes: una parte general y otra especial. En
la parte general se estudian los elementos esenciales y comunes a toda clase de
relaciones jurdicas: sujetos, objeto y causa. En la parte especial se estudiar: el
derecho de familia, los derechos personales, es decir derecho de las
obligaciones, de los contratos y de la responsabilidad civil, derechos reales,
derecho de las sucesiones.

1.1.4 Constitucionalizacin
El Cdigo Civil y Comercial toma muy en cuenta los tratados en general, en
particular los de Derechos Humanos y los derechos reconocidos en todo el
bloque de constitucionalidad. Es decir que se produce la constitucionalizacin
del derecho privado, establecindose una comunidad de principios entre la
Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado.
As se ve claramente, por ejemplo, en la proteccin de la persona humana a
travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la
tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes, entre otros
aspectos. En otras palabras, puede afirmarse que existe una reconstruccin
de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado1.

1.2 Los cdigos de Vlez: civil y

comercial
1.2.1 Antecedentes
Tanto el Cdigo Civil como el Cdigo de Comercio que regan con anterioridad
al sancionado mediante ley 26.994, Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
fueron elaborados por Dalmacio Vlez Sarsfield.

Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

La primera iniciativa orgnica, orientada a promover la codificacin de nuestro

derecho, la constituye el decreto de Urquiza, de fecha 24 de agosto de 1852.
Por ese decreto, se dispona la Constitucin de una Comisin General
Codificadora, dividida en cuatro secciones, cada una de las cuales estaba
dedicada, respectivamente, al derecho civil, al derecho comercial, al derecho
penal y al derecho procesal.
Esta iniciativa se convierte en precepto constitucional: Constitucin de 1853,
art. 64 inc. 11, y en la Constitucin de 1860, art. 67 inc. 11, donde se confiere
facultad al Congreso de la Nacin para dictar los Cdigos fundamentales.
De tal modo, Urquiza nombra a Vlez Sarsfield, en setiembre de 1854, como
miembro redactor de la seccin encargada de preparar el proyecto de Cdigo
Civil. (Buteler Cceres, 2000).

1.2.2 Resea histrica

Vlez Sarsfield prepara, junto con Eduardo de Acevedo, el proyecto de Cdigo
de Comercio para la provincia de Buenos Aires, que entra en vigencia en 1859 y
que, por sancin del Congreso de la Nacin de 1862, vino a convertirse en
Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina. As, el primer cdigo de derecho
privado fue el Cdigo de Comercio.
Bartolom Mitre, por decreto de fecha 20 de Octubre de 1864, encomienda a
Vlez la tarea de la preparacin de un proyecto de Cdigo Civil, quien se
consagra enteramente a dicha tarea, dando fin a la obra en 1869.
El Poder Ejecutivo remite el proyecto al Congreso de la Nacin, el que resuelve
sancionarlo a libro cerrado, lo que fue un acierto, porque nunca se habra
logrado la sancin del Cdigo si ste hubiera sido sometido a una revisin
integral por las dos Cmaras del Congreso.
La ley 340 es la que dispona la sancin del proyecto y, en su artculo primero,
estableca que el Cdigo Civil entrara a regir como ley de la Repblica a partir
del primero de enero de 1871; cdigo que, con varias modificaciones, rigi
hasta la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial sancionado por ley
26.994. (Buteler Cceres, 2000).

1.3 El Cdigo Civil y Comercial

1.3.1 La unificacin legislativa. Contenido
Tal como se ha sealado anteriormente, la sancin del Cdigo Civil y Comercial
ha unificado el derecho civil y el derecho comercial y renovado la legislacin de
derecho privado.

La renovacin de la legislacin de derecho privado era necesaria.

El Cdigo sancionado responde a criterios generalmente
aceptados por la doctrina y avalados muchas veces por la
jurisprudencia ya imperante. La adecuacin del derecho civil y
comercial al derecho supranacional de los derechos humanos y por supuesto- a la Constitucin Nacional, como lo hace el Cdigo
nuevo es un avance indiscutible. (Rivera y Medina, 2014, p. 47).

1.3.2 Fuentes
Para la elaboracin del Cdigo Civil y Comercial se han tenido en cuenta los
antecedentes ms significativos del derecho comparado, la doctrina de los
autores nacionales y extranjeros con mayor prestigio acadmico, la opinin de
los congresos de juristas y los criterios de la jurisprudencia.
Se han utilizado los siguientes proyectos de reformas:

El Anteproyecto de 1926 preparado por Juan Antonio Bibiloni.

El Proyecto de 1936.
El Anteproyecto de 1954, redactado bajo la direccin del dr. Jorge
Joaqun Llambas.
El Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial,
proveniente de la Cmara de Diputados de la Nacin en 1987 (Proyecto
1987).
El Proyecto de 1993 de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial,
elaborado por la denominada Comisin Federal de la Cmara de
Diputados de la Nacin (Proyecto 1993 CF).
El Proyecto preparado por la Comisin creada por decreto del Poder
Ejecutivo Nacional 468/92 (Proyecto 1993 PEN).
El Proyecto de 1998, preparado por la Comisin creada por decreto del
Poder Ejecutivo Nacional 685/95 (Proyecto 1998).

Todo ello fue enriquecido por numerosos trabajos crticos de la doctrina y

decisiones jurisprudenciales que tambin se tuvieron en consideracin para
la elaboracin del Cdigo Civil y Comercial. 2

1.3.3 El mtodo. Ttulo preliminar

Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

El Cdigo Civil y Comercial contiene un Ttulo Preliminar y luego una Parte

General para todo el Cdigo, as como partes generales para las diversas
instituciones que regula.
As, tenemos el Ttulo Preliminar, que incluye las definiciones sobre las fuentes
del derecho y las reglas de interpretacin y establece pautas para el ejercicio de
los derechos con clusulas generales relativas a la buena fe, abuso del derecho,
fraude a la ley.
Luego, el Libro Primero es la Parte General para todo el Cdigo, en el que se
regulan los institutos de esta asignatura, es decir lo atinente a persona,
capacidad e incapacidad, derechos y actos personalsimos, atributos de la
persona, persona jurdica, bienes, derechos de incidencia colectiva, vivienda,
hechos y actos jurdicos, vicios de los actos jurdicos, ineficacia y nulidad.
El Libro Segundo reglamenta las relaciones de familia; el Libro Tercero, los
derechos personales; el Cuarto, los derechos reales; el Quinto, la transmisin
de derechos por causa de muerte. El Sexto est integrado por disposiciones
comunes a los derechos reales y personales.
Por otro lado, el Cdigo no contiene notas y se ha tratado de incluir slo
aquellas definiciones que tienen efecto normativo y no meramente didctico,
en consonancia con la opinin de Vlez Sarsfield, primer codificador, expresada
en la nota al artculo 495 del Cdigo Civil.
Ttulo Preliminar
El Ttulo Preliminar contiene las reglas generales de todo el sistema para que
los operadores jurdicos tengan guas para decidir en un sistema de fuentes
complejo y, de esta manera, promover la seguridad jurdica y la apertura del
sistema a soluciones ms justas.
El Ttulo Preliminar distingue entre el derecho como sistema y la ley como
fuente principal, pero no nica.
El primer captulo, denominado Derecho, fija reglas claras para la toma de
decisin. As, en primer lugar, dispone que los casos deben ser resueltos
conforme a un sistema de fuentes, destacando primeramente que deben
resolverse de acuerdo a la ley que resulte aplicable; de lo contrario, apareceran
sentencias arbitrarias por no aplicar la ley o apartarse de ella sin declarar su
inconstitucionalidad. Tambin alude a la Constitucin Nacional y aquellos
tratados de los que el pas forme parte, y regula el valor de los usos, prcticas y
costumbres, los que refiere que son vinculantes cuando las leyes o los interesados se
refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean
contrarios a derecho.

El art. 2 establece pautas de interpretacin y seala que la ley debe ser

interpretada de acuerdo a la letra de la ley, sus fines, las leyes anlogas, las
disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos y los
principios y valores jurdicos, todo de modo coherente con el ordenamiento.

Y, finalmente, el ltimo artculo de este captulo regula la obligacin de los

jueces de decidir razonablemente y de manera fundada, expresin que se
ajusta a lo que surge de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias. Esta
disposicin se aplica extensivamente a todos los que deben decidir casos con
obligacin de fundarlos3.
El segundo captulo, denominado Ley, comprensivo de los artculos 4 a 8
inclusive, estatuye en primer lugar la obligatoriedad de la ley y su vigencia.
Luego dispone el modo de contar los intervalos de derecho.
El artculo 7, por su parte, prev que, a partir de su entrada en vigencia, las
leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes.
Ahora bien, con relacin a los contratos en curso de ejecucin, ellos deben ser
juzgados por la vieja ley, salvo que se trate de una relacin de consumo y la
nueva sea ms favorable al consumidor, en cuyo caso se aplicar sta, pues el
legislador la sancion de acuerdo a lo que parece ms razonable segn los
cambios sociales o las prcticas negociales.
Por ltimo, se regula el principio de la inexcusabilidad de derecho, es decir
que no se puede alegar, como excusa de cumplimiento, la ignorancia de las
leyes, salvo los casos que determine el ordenamiento jurdico.
El captulo tercero, Ejercicio de los derechos, tiene por destinatario principal
a los ciudadanos. Las clusulas generales relativas a la buena fe, el abuso, el
fraude, son principios generales en todo el derecho privado, y es por ello que se
incluyen en el Ttulo Preliminar.
As, en este captulo se instituye la regla de que los derechos deben ser
ejercidos de acuerdo al principio de buena fe y los lmites en su ejercicio son
el abuso del derecho, el orden pblico, el fraude a la ley y los derechos de
incidencia colectiva (esto ser desarrollado en el punto 1.6, a cuya lectura
remitimos).
Asimismo se consagra la prohibicin a la renuncia general de las leyes, la que es
plenamente justificable porque, de lo contrario, se afectara la obligatoriedad
de la ley.
Por ltimo, el Captulo 4, Derechos y bienes, contiene una serie de pautas
generales que regulan la relacin del sujeto y su patrimonio. As, por un lado, se
dispone que la persona es titular de los derechos individuales sobre los bienes
susceptibles de valor econmico que integran su patrimonio y, por otro, se
reconocen: a) Derechos sobre el cuerpo humano y sus partes; y b) Derechos de
propiedad comunitaria de los pueblos originarios.

Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

1.4 Parte general del derecho privado

1.4.1 La relacin jurdica privada: nocin y elementos
La relacin jurdica es la situacin en la que se encuentran varias personas
vinculadas entre s, regulada por el derecho. Ahora bien, no toda relacin entre
personas, aun cuando pueda producir efectos jurdicos, es relacin jurdica. As,
la amistad, pese a que puede producir ciertos efectos jurdicos, como la
obligacin de los jueces de excusarse cuando tienen amistad ntima con alguna
de las partes litigantes, no es relacin jurdica.
En una palabra, es el vnculo entre dos o ms personas que, tendiente a la
satisfaccin de intereses dignos de tutela jurdica, es disciplinado y
orgnicamente regulado por el ordenamiento jurdico.
La relacin jurdica est conformada por:
a) Sujetos: titulares de las prerrogativas y deberes jurdicos que la
conforman. Se denomina sujeto activo a quien se le atribuyen derechos
o facultades y sujeto pasivo a aquel sobre el que recaen deberes.
b) Objeto: es aquello sobre lo que recae cada uno de los derechos.
c) Causa: es la fuente de la que ella emana. Son los hechos o actos
jurdicos que le dan origen. As, por ejemplo, el contrato de
compraventa da nacimiento a una relacin jurdica entre comprador y
vendedor.

1.5 Los derechos subjetivos

1.5.1 Definicin. Teoras
Hemos sealado precedentemente que el derecho en sentido objetivo es el
conjunto de normas jurdicas sancionadas por el estado y vigentes en un
determinado momento, tendientes a instaurar un orden social justo.
Ahora bien, el fenmeno jurdico tambin puede ser aprehendido desde una
esfera subjetiva; as, se nos presenta como un conjunto de facultades o
prerrogativas otorgadas por el derecho objetivo a los individuos derechos
subjetivos frente a los que aparecen, tambin en la esfera subjetiva del
derecho, los deberes jurdicos.
Los derechos subjetivos son los contenidos de las relaciones jurdicas. Para
definirlos, existieron distintas teoras. Siguiendo a Tagle (2002) se pueden citar
las siguientes:

Doctrina de la voluntad: esta concepcin considera que el derecho subjetivo es

un poder atribuido a la voluntad. Fue inicialmente atribuida a Savigny, quien
concibe al derecho subjetivo como una esfera en la cual reina soberana la
voluntad de las personas, por cuanto es sta la que resulta determinante para
hacer uso o no de las facultades que la norma le confiere.
Doctrina del inters: Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad, sealando
que la voluntad no alcanza para explicar el derecho subjetivo, por cuanto hay
sujetos carentes de voluntad que son titulares de derechos subjetivos. Es decir:
estos derechos pueden adquirirse independientemente de la voluntad del
beneficiario. As, define al derecho subjetivo como el inters jurdicamente
protegido.
Teoras intermedias: numerosos autores posteriores han descubierto que, en
realidad, los elementos de la voluntad y del inters no se contraponen ni se
excluyen sino que, por el contrario, se complementan. Por eso, con algunos
matices, se sostiene generalmente que el derecho subjetivo es la potestad de
voluntad humana, reconocida y protegida por el orden jurdico, que tiene por
objeto un bien o un inters.
Actualmente, se definen como un poder o facultad conferido a los sujetos por
el ordenamiento jurdico, para exigir de otros sujetos un comportamiento o
conducta, tendiente a la satisfaccin de intereses dignos de proteccin. (Tagle,
2002, p. 68).

1.5.2 Elementos y clasificacin

El anlisis de la estructura del derecho subjetivo permite descubrir que poseen
tres elementos: a) un sujeto al que pertenece, que resulta ser titular; b) un
objeto sobre el que recae y c) un contenido que encierra, la causa.
a) El sujeto del derecho es quien resulta investido de la potestad que ste
encierra; no siempre coincide con el portador del inters (por ejemplo,
los representantes de los incapaces de obrar son quienes ejercen los
derechos subjetivos que a aqullos corresponden).
b) El objeto es la entidad o materia sobre la que recae el poder conferido
al sujeto.
c) Y el contenido de los derechos subjetivos est conformado por el
conjunto de poderes o facultades que detenta su titular de acuerdo a la
naturaleza del derecho de que se trate.
En esta materia se estudiar cada uno de estos elementos, ya que constituyen
los pilares de base para agrupar sistemticamente todo lo que comprende el
contenido de la parte general de derecho privado.
A su vez, estos derechos se clasifican en diferentes categoras.
Se encuentran primero dos grandes grupos: 1) los derechos subjetivos
extrapatrimoniales o que importan a la persona y 2) los derechos subjetivos
patrimoniales o que importan al patrimonio.

En el primer grupo se encuentran dos categoras: a) los denominados iura in

persona ipsa o derechos sobre la propia persona, que son los derechos
humanos, tambin denominados personalsimos, que se consideran innatos; y
b) los denominados iura in persona aliena o derechos sobre la persona ajena,
que son los denominados derechos potestativos y que importan las relaciones
de familia (responsabilidad parental, tutela o curatela).
En el segundo grupo se encuentran: a) los derechos personales o derechos
creditorios u obligaciones, que implican la facultad de un sujeto acreedor de
exigir de otro deudor el cumplimiento de una conducta o prestacin debida; b)
los derechos reales que importan la relacin de las personas con las cosas y c)
los derechos intelectuales que importan la proteccin del ingenio humano;
entre stos se encuentran los derechos de autor, las marcas y las patentes.
Grficamente, se puede representar estos derechos de la siguiente manera:

Fuente: Buteler Cceres, 2000, p. 54.

10

1.6 Lmites en el ejercicio de los

derechos
Ejercer un derecho es hacer uso del mismo. El ejercicio del derecho es, por lo
tanto, la actuacin de su contenido. Comprende, en sentido amplio, tanto los
actos de uso y disfrute del objeto del derecho como la utilizacin de acciones y
otros medios de defensa que pertenecen al titular para la proteccin de su
derecho.
Ahora bien, este ejercicio tiene lmites. Uno de ellos es el principio de buena fe.
Sin duda que el lmite al ejercicio de los derechos est dado por el propio poder
que confiere; fuera de dicho poder, se obra de hecho, careciendo de derecho.
El art. 9 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de buena fe. Los
derechos deben ser ejercidos de buena fe4, lo que implica con recproca
lealtad (Rivera y Medina, 2014, p. 83) de las partes en el curso de las
relaciones contradas, la que debe apreciarse objetivamente, aplicando a cada
situacin el criterio de lo que hubieran hecho dos personas honorables y
razonables.

1.6.1 El abuso del derecho.

El art. 10 del Cdigo Civil y Comercial dice:
Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como
ilcito ningn acto.
Le ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se
considera tal el que contrara los fines del ordenamiento jurdico
o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y
las buenas costumbres. 5.
Nacida con el objeto de mitigar la concepcin individualista del derecho, esta
teora entraa la admisin aristotlica de que las cosas se especifican por su
fin, es decir que cabe resguardar en su ejercicio el sentido, ratio legis o
finalidad que lo caracteriza.
Lo que se protege es el ejercicio regular del derecho, lo que supone que,
cuando el legislador nos confiere una prerrogativa, no es para que hagamos de
ella cualquier uso, sino aqul que ha tenido en vista un objetivo determinado.
(Rivera y Medina, 2014).

4
5

Art. 9 del CCCN.

Art. 10 del CCCN.

11

El criterio de determinacin es amplio, ya que habr abuso de derecho cuando

se contraren los fines del ordenamiento o se excedan los lmites de la buena fe,
la moral y las buenas costumbres.
Es decir, los elementos del acto abusivo son: a) la conducta del titular de un
derecho subjetivo permitida por una expresa disposicin legal; b) el perjuicio a
un tercero sin provecho o utilidad alguna para el titular y c) la conducta en
contradiccin con los fines de la norma o con las reglas de la buena fe, la moras
o las buenas costumbres.

1.6.2 Orden pblico. Fraude a la ley

Por su parte, el art. 12del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no
pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia est
interesado el orden pblico.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal,
que persiga un resultado sustancialmente anlogo al prohibido
por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la
ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa
que se trata de eludir. 6
En relacin con el orden pblico como lmite de la autonoma de la voluntad
privada, si bien se trata de un concepto difcil de precisar por su generalidad y
mutabilidad (por hallarse ligado a las ideas que predominan en una sociedad y
que, por tanto, son variables), se concluye que existen dos tipos o categoras de
leyes: las que pueden ser dejadas sin efecto por las partes llamadas
supletorias, interpretativas o permisivas y las que no. A stas ltimas, el
Cdigo las denomina de orden pblico y son precisamente las imperativas,
puesto que lo que las caracteriza y configura es la circunstancia de que las
partes no pueden dejarlas sin efecto. As, la ley de orden pblico prevalece
sobre la voluntad individual contraria, por lo que los interesados no pueden
eliminar u obstaculizar los efectos de una disposicin de tal carcter.
En otro orden de ideas, en cuanto al alcance del segundo prrafo, es decir del
fraude a la ley, lo que el legislador busca es que prime la verdad real sobre la
formal, la buena fe sobre la maniobra fraudulenta. As, el acto fraudulento
debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir. (Rivera y
Medina, 2014).

Art. 12 del CCCN.

12

1.6.3 Derechos de incidencia colectiva

El artculo 14 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo
se reconocen: derechos individuales; derechos de incidencia
colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales
cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia
colectiva en general.7
Los derechos de incidencia colectiva son los que tienen por objeto bienes
colectivos art. 43 CN y son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nacin,
las asociaciones que concentran el inters colectivo y el afectado. Es decir, son
los que tutelan un bien que pertenece a toda la comunidad.
Otro lmite al ejercicio de los derechos es lo estatuido en el mencionado
artculo, pues se prohbe el ejercicio abusivo de los derechos individuales en
cuanto pueden daar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en
general8, como por ejemplo los derechos del consumidor.
Se trata de que los derechos subjetivos tengan lmites respecto de los bienes
colectivos.

7 Art.
8 Art.

14 del CCCN.
47 de la CN.

13

2. Sujetos de la relacin
jurdica
Esta unidad comienza con el anlisis del primer elemento de la relacin jurdica,
la persona, como sujeto de derecho, como titular de las prerrogativas o
facultades y sus correlativos deberes que conforman el contenido de la relacin
jurdica.

2.1 Persona humana

2.1.1 Persona y sujeto de derecho: nociones y
distinciones
La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya que
posee una cantidad de connotaciones necesarias para comprender su
proteccin.
Nuestra ley no da una nocin de lo que debe entenderse por persona;
directamente empieza el Ttulo I, refiriendo al comienzo de su existencia.
Matilde Zavala expresa:
mientras que el hombre es una realidad ontolgica (un "ente"
biosquico y espiritual); persona es, dentro del derecho, una
categora jurdica (el ente, humano o no, que goza de capacidad
de derecho) [] El hombre existe en la naturaleza, la persona
solamente en el derecho. (Zavala de Gonzlez, 1983, p. 4).
Es decir que, cuando hablamos de persona, hacemos alusin a una categora
jurdica, a una calidad que contiene en s misma la aptitud de ser portadora de
derechos.
As las cosas, se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la
personalidad jurdica la investidura jurdica de la que goza el sujeto, a la
aptitud, la disposicin potencial para tener derechos, para adquirirlos, para ser
sujeto activo o pasivo de las relaciones jurdicas. Hombre hace referencia al
sustrato o soporte biolgico de las personas humanas, que, para estar
protegido, necesita de esa personalidad jurdica.

14

Por ltimo, la expresin sujeto de derecho alude a las personas cuando estn
interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn
dando vida a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.

2.2 Derechos y actos personalsimos

2.2.1 Definicin. Naturaleza jurdica
Los derechos personalsimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o
manifestaciones de la personalidad del hombre para proteger su libre
desenvolvimiento: derecho al honor, a la intimidad, a la libertad, a la integridad
fsica, etc.
Estos derechos subjetivos no slo tienen reconocimiento expreso en el Cdigo
Civil y Comercial; el derecho supranacional de derechos humanos
constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece las bases fundacionales del
rgimen de los derechos personalsimos, toda vez que la dignidad personal
como sus emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y derechos sobre
el propio cuerpo) son reconocidos de manera explcita en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales.

2.2.2 Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables,
relativamente disponibles por las partes y por ende no transmisibles. Otro
carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la
prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a
1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada
uno de los miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada
estn obligados a respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de
conformidad al art. 55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los
derechos personalsimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento
por el titular de los derechos, que ste no sea contrario a la ley, la moral o las
buenas costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe
otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y
es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable9.

Art. 55 del CCCN.

15

2.2.3 La inviolabilidad de la persona humana

El hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y, en tanto fin en s
mismo, su persona es inviolable.
El artculo 51 prev Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana
es inviolable y en cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y
respeto de su dignidad.10
De tal modo, el reconocimiento y el respeto de la dignidad personal, adems de
estar previsto expresamente en el Cdigo, encuentra amparo constitucional por
va del art. 75 inc. 22 y rango constitucional asignado al art. 11 del Pacto de San
Jos de Costa Rica.
Este derecho implica que todo ser humano debe ser respetado como persona
tanto en su existencia vida, cuerpo, salud como en su propia dignidad
honor, intimidad, imagen.
As, la inviolabilidad de la persona humana extiende su tutela tanto a los
derechos de la personalidad espiritual, es decir la imagen, la intimidad,
identidad, honor o reputacin, como a cualquier otro que resulte de una
emanacin de la dignidad personal. De igual forma, la inviolabilidad de la
persona hace que est protegida la integridad fsica y, por ende,
primordialmente la vida y la salud.

2.2.4 Derechos de la personalidad espiritual tutelados:

derechos a la intimidad personal y familiar, a la honra, a
la reputacin, a la imagen y a la identidad
El artculo 52 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin dispone
Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su
intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen o
identidad, o que de cualquier modo resulte menoscabada en su
dignidad personal, puede reclamar la prevencin y reparacin de
los daos sufridos, conforme lo dispuesto en el Libro Tercero,
Ttulo V, Captulo I.11
Derecho a la intimidad personal o familiar: la intimidad es el mbito de reserva
de la vida, de los sentimientos, creencias de un individuo. Este mbito de
reserva es el bien jurdico protegido por este derecho, que garantiza al titular el
derecho a vivir en forma independiente, sin injerencias ni intromisiones que

10
11

Art. 51 del CCCN.

Art. 52 del CCCN.

16

puedan provenir de la autoridad o de terceros, en tanto su conducta no ofenda

al orden pblico, a la moral, ni perjudique a terceros (Tagle, 2002).
De la lectura del artculo 52 del Cdigo, se advierte que no slo se protege la
intimidad personal, sino tambin la familiar, es decir que nadie puede ser
objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su
familia12.
Ahora bien, este derecho tendr ms reducida su esfera de acuerdo al grado de
actuacin o funcin pblica que posea, pues mientras ms pblica sea la
imagen de la persona, ms reducida ser la esfera de proteccin, pero siempre
la conserva. Por ello, algunas personas reconocidas o famosas han iniciado
acciones para proteger su derecho a la intimidad cuando la prensa ha invadido
tal esfera.
Derecho a la honra o reputacin: este derecho comprende dos aspectos. De un
lado, el honor en sentido objetivo, que es la valoracin que otros hacen de la
personalidad, es el buen nombre o reputacin, el aprecio de terceros; y en
sentido subjetivo es la autovaloracin, el ntimo sentimiento que cada persona
tiene de la propia dignidad y la de su familia (Tagle, 2002).
La vulneracin al honor da lugar a la posibilidad de interponer acciones penales,
como la injuria y la calumnia. La injuria procede cuando alguien afecta el honor
de una persona con dichos que la degradan; la calumnia consiste en la falsa
imputacin de un delito.
Derecho a la imagen: el artculo 53 del Cdigo Civil y Comercial establece:

12
13

Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz

de una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su
consentimiento, excepto en los siguientes casos:
Que la persona participe en actos pblicos;
Que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario
y se tomen las precauciones suficientes para evitar un dao
innecesario;
Que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre
acontecimientos de inters general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento
sus herederos o el designado por el causante en una disposicin
de ltima voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un
mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte aos desde la
muerte, la reproduccin no ofensiva es libre. 13

Art. 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

Art. 53 del CCCN.

17

El derecho a la propia imagen es el derecho personalsimo que protege la

imagen -entendida sta en sentido amplio- de una persona fsica, ya que
permite a su titular oponerse a que su imagen o su voz sean reproducidas,
captadas o publicadas por cualquier medio, sin su consentimiento. Este
derecho goza de amparo constitucional, ya sea como un aspecto del derecho a
la privacidad (art. 19 CN) o bien como un derecho autnomo implcito en el art.
33 de la CN, a lo que se suma su recepcin por va del art. 75 inc. 22, que otorga
rango constitucional a diversos instrumentos internacionales, entre los que se
encuentra el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 11).
Este derecho se vulnera con la mera captacin de la imagen o la voz sin el
consentimiento del sujeto, aun cuando no se infiera una lesin a la privacidad.
Se seala que tiene un contenido positivo y uno negativo. Desde su faz negativa
o de exclusin, el derecho a la imagen confiere la facultad de oponerse y
prohibir a terceros su captacin y divulgacin; desde su faz positiva, permite a
su titular ceder su uso y explotacin incluso a ttulo oneroso (Rivera y Medina,
2014).
En relacin al alcance de lo que debe interpretarse por imagen, tal como
hemos sealado, el concepto es amplio y por ende, la proteccin legal
comprende distintas formas de reproduccin de la imagen, como dibujos,
caricaturas, pinturas y cualquiera sea la va de difusin, por ejemplo
filmaciones, reproducciones televisivas, entre otras (Tagle, 2002).
La regla es la exigibilidad del consentimiento a fin de captar o reproducir de
cualquier forma la imagen o la voz de una persona (carcter disponible de este
derecho). Dicha conformidad no se presume, es de interpretacin restrictiva y
libremente revocable (art. 55). Sin embargo, el precepto precedente seala tres
excepciones a la exigencia del consentimiento:
a) Que la persona participe en actos pblicos14, es decir, inauguraciones,
desfiles, cortejos fnebres de hombres clebres, ceremoniales oficiales,
etc.
b) Que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario15,
siempre que no resulte ofensiva y que se tomen las precauciones
suficientes para evitar un dao innecesario. Por ejemplo: evitar la
identificacin de la persona en ilustraciones en revistas mdicas.
c) Que se trate de informar sobre acontecimientos de inters general, es
decir, que haya un inters colectivo en la informacin, ya sea porque la
imagen se vincula a la actividad profesional o pblica del sujeto o
presenta cierta relevancia pblica o cuando su difusin se hace para

14
15

Art. 53 del CCCN.

Art. 53 del CCCN.

18

verificar o refutar aspectos de la vida privada que, voluntariamente, la

persona involucrada ha expuesto al pblico.
En el caso de las personas fallecidas, dispone la norma que el consentimiento
puede ser prestado por sus herederos o por quien hubiera sido designado por
el causante del efecto en una disposicin de ltima voluntad. En caso de
desacuerdo entre los herederos, lo resolver la autoridad judicial.
Ahora bien, pasados veinte aos desde la muerte, la reproduccin es libre en
tanto no resulte ofensiva. De tal modo, si an antes de transcurrido tal lapso
legal no existiese ninguna de las personas que por ley deben prestar su
consentimiento, podra reproducirse la imagen.
Derecho a la identidad: este derecho implica que cada persona sea ella
misma, que pueda distinguirse sobre la base de sus atributos y sus propias
cualidades personales que hacen a esa determinada persona distinta de las
otras. Este derecho comprende tanto la identidad biolgica como la identidad
de gnero (regulada por ley 26.743 De identidad de gnero).

2.2.5 Derechos de la personalidad fsica: derecho a la

vida, a la integridad fsica, a disponer del propio cuerpo,
a disponer del propio cadver
Estos derechos se corresponden con el derecho a la vida, a la integridad fsica,
al propio cuerpo, a la salud, y despojos mortales.
Derecho a la vida: este derecho se encuentra profusamente protegido y se
refleja al impedimento de obrar contra la propia vida y sobre la vida de los
dems. Este derecho actualmente se encuentra en grandes discusiones
bioticas debido a que existen fallos que lo contraponen con el derecho a la
dignidad, por ejemplo, cuando se permite a la persona que (siendo capaz o por
ser objetor de conciencia) se niegue a recibir tratamiento mdico para
preservar su dignidad. Es sumamente importante esta categora porque se
tiene (al igual que los dems derechos humanos) desde que se comienza a ser
persona para el derecho.
Derecho a la integridad fsica: el artculo 54 del CCCN dispone que no resultan
exigibles aquellas convenciones que tengan por objeto la realizacin de un acto
peligroso para la vida o integridad fsica. En otras palabras, el contrato
mediante el cual una persona comprometa un acto que traiga aparejado dicho
peligro, carecer por tanto de fuerza obligatoria para quien asumi dicha
obligacin, no siendo pasible de exigir su cumplimiento forzado o indirecto,
salvo que el acto de que se trate se corresponda a su actividad habitual (v.gr.

19

un boxeador, un corredor de autos) y que se adopten las medidas de

prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias.
Este derecho se vincula tambin con el derecho a disponer sobre el propio
cuerpo.
Derecho a disponer sobre el propio cuerpo: en primer lugar es dable sealar
que el cuerpo humano no es una cosa en sentido jurdico, en tanto no
constituye un objeto material susceptible de apreciacin pecuniaria.
As, el art. 17 del CCCN establece que:
Los derechos sobre el cuerpo humano o sobre sus partes no
tiene un valor comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico,
humanitario o social y slo pueden ser disponibles por su titular
siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo
dispongan las leyes especiales. 16
Este derecho de disponer del cuerpo humano se vincula con el anterior, es
decir, con el derecho a la integridad fsica que procura determinar las
atribuciones que se tienen sobre el propio cuerpo, sus lmites y la tutela legal
que posibilite su efectivo ejercicio frente a la oposicin, atentado o amenaza de
agresin, ya sea proveniente de terceros o del Estado.
La regla es que no estn autorizados aquellos actos que causen una
disminucin permanente en la integridad del propio cuerpo o sean contrarios a
la ley, la moral o las buenas costumbres.
Sin embargo, el art. 56 del CCCN prev excepciones a tal principio, las que
tienen lugar cuando se trata de actos enderezados al mejoramiento o
preservacin de la salud de la persona titular, como ser una intervencin
quirrgica; o, excepcionalmente, para el mejoramiento o preservacin de la
salud de otra persona distinta a la del titular, la que tiene lugar cuando se
dispone la ablacin de un rgano (que se rige por la ley 24.193, modificada por
ley 26.066) a los fines de ser trasplantado.
Asimismo, estn prohibidas las prcticas destinadas a la modificacin de la
constitucin gentica de la descendencia, salvo aqullas que tiendan a prevenir
enfermedades genticas o la predisposicin a ellas (art. 57 CCCN).
Por otro lado, se prev la regulacin de las investigaciones biomdicas en seres
humanos que procuran un beneficio para el paciente sobre el cual se realizan, a
la par que pueden aprovechar en general a la ciencia mdica. Estas
investigaciones deben cumplir con los recaudos legales que establece el art. 58

16

Art. 17 del CCCN.

20

CCCN, teniendo una especial trascendencia el previsto en el punto f, que

alude al ineludible acuerdo que debe prestar la persona objeto de la
intervencin, quien siempre deber estar debidamente informada en relacin a
los riesgos para su vida.
Derecho de disposicin sobre el cadver propio: la norma del artculo 61 del
CCCN consagra el derecho que posee toda persona capaz en orden a establecer
el destino post mortem de su cuerpo. Es decir que la persona, mientras viva,
puede disponer de sus exequias o inhumacin, como as tambin la dacin de
todo o parte de su cadver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de
ndole similar.
La manifestacin de la voluntad puede ser expresada por cualquier forma, es
decir, puede ser por disposicin testamentaria, o bien puede ser escrita o por
signos inequvocos, o inducida de hechos o circunstancias que posibiliten
conocerla.
Ahora bien, en ausencia de instrucciones por parte del difunto, ser el cnyuge,
el conviviente o los parientes segn el orden sucesorio, quienes dispongan del
cadver de su familiar.

2.3 Atributos de las personas

2.3.1 Definicin
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades
esenciales. stas son inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir
que comienzan con su existencia.
Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y
domicilio. A toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad que
la distingue como sujeto potencial de derechos y deberes; el nombre que la
individualiza, el estado que la sita en el medio familiar en el que se
desenvuelve y el domicilio que la sita jurdicamente en un lugar determinado.

2.3.2 Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la
calidad de la persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos
a la persona, a su existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e
identificndola.

21

2.3.3 Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica
pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la determinan en su
individualidad.
Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada
clase en un momento determinado. As, la persona humana no puede ser capaz
e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms estados civiles
familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio.
Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo
que as lo prev.
Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso
del tiempo.

2.4 Nombre
2.4.1 Nocin
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del
resto. Est compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o
apelativo) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones
diferentes; el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el
apellido la individualiza en la sociedad.

2.4.2 Naturaleza jurdica

Respecto de su naturaleza jurdica existen varias teoras. Siguiendo a Mara
Victoria Tagle (Tagle, 2002), podemos citar:
a) Tesis de la propiedad: sostenida fundamentalmente en Francia a mediados
del XIX. Consideraba que el nombre era objeto de un derecho de propiedad
anlogo al que se tiene sobre las cosas. Esta tesis ha sido abandonada.
b) Tesis del derecho de la personalidad: parte de la doctrina entiende que el
nombre es un derecho o un bien de la personalidad que permite distinguir al
individuo de los dems. El nombre, al ser utilizado como forma de distinguir al
individuo, es un atributo esencial de la personalidad.
c) Institucin de polica civil: Planiol concibe al nombre como una institucin de
polica civil, por cuanto es impuesto por la ley en forma obligatoria para la
identificacin de los individuos. Tesis seguida en nuestro pas por Orgaz.
d) Institucin compleja: consideran que el nombre es tanto un derecho de la
personalidad como una institucin de polica civil, porque protege intereses
individuales y tambin sociales. Esta posicin es compartida por autores como
Salvat, Llambas, Borda, Rivera.
22

As, el artculo 62 del CCCN establece: Derecho y deber. La persona humana

tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el apellido que le
corresponden. 17 Es de este artculo de donde surge su naturaleza jurdica, en
donde confluyen los dos criterios: que el nombre es un derecho de la
personalidad, que es una institucin de polica civil.

2.4.3 Rgimen legal

El prenombre

Apellido de los hijos.

Es dable sealar que el apellido, nombre familiar o patronmico, es la

designacin comn a todos los miembros de una misma familia, que, unido al
prenombre, identifica a la persona fsica, conformando su nombre propiamente
dicho. As, el apellido designa el grupo familiar, pues cada individuo lleva el
apellido que le corresponde en razn de su pertenencia a dicho grupo.
El art. 64 del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido
de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede
agregar el apellido del otro. Asimismo, dispone que, en caso de que un mismo
matrimonio tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya
decidido para el primero.
Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, ste
lleva el apellido de ese progenitor.
Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue la regla
establecida para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer
apellido de alguno de los cnyuges.
Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern acordar el
orden de los apellidos. A falta de acuerdo, ser determinado por el juez segn
sea el inters superior del nio.
Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin determinada, se
establece que debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas con el apellido que est usando o, en su defecto, con
un apellido comn (art. 65) o bien, si la persona tiene edad y grado de madurez
suficiente, puede solicitar la inscripcin del apellido que est usando (art. 66).

17

Apellido de los cnyuges. Por otro lado, en relacin al apellido de los

cnyuges, el art. 67 dispone:

Art. 62 del CCCN.

23

Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del

otro, con la preposicin de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo
no puede usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por
motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro
cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni constituya
unin convivencial18.
Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el Cdigo posibilita a
que cualquiera de ellos pueda utilizar el apellido del otro con o sin la
preposicin de.
Ahora bien, en el caso de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la regla
es la prohibicin de empleo del apellido y, slo de mediar razonables motivos,
el juez puede acordar su conservacin.
En cuanto al viudo, ste puede seguir usando el apellido del otro cnyuge
mientras no contraiga nuevas nupcias ni constituya unin convivencial.

Cambio del prenombre y del apellido

Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la posibilidad del cambio
del prenombre y del apellido slo de mediar, a criterio del juez, justos motivos.
Al respecto, formula una enunciacin de justos motivos: a) cuando el
seudnimo hubiese adquirido notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica
o religiosa19; c) por la afectacin de la personalidad de la persona interesada,
cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre acreditada20.
As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, es precisa la
intervencin del Poder Judicial y esa es la regla, con excepcin de los dos
supuestos contemplados en el ltimo prrafo del art. 69.
En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos
motivos cuando se pretende el cambio del prenombre por razn de identidad
de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de
desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil
o de la identidad21.
El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley
local, con intervencin del Ministerio Pblico22, debiendo publicarse en el

18

Art. 67 del CCCN.

Art. 69 del CCCN.
20 Art. 69 del CCCN.
21 Art. 69 del CCCN.
22 Art. 70 del CCCN.
19

24

diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses, a fin de que presenten
las oposiciones y se soliciten informes respecto de las medidas precautorias
que existieren con relacin al interesado23.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser
oponible a terceros.

2.4.4. Acciones de proteccin

Art. 71. Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer
acciones en defensa de su nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que
le sea reconocido y se prohba toda futura impugnacin por
quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la sentencia a
costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para
que cese en ese uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o
personajes de fantasa, si ello le causa perjuicio material o moral,
para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos
y el juez puede disponer la publicacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el
interesado; si ha fallecido, por sus descendientes, cnyuge o
conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o
hermanos.24
As, las acciones para proteger el nombre son tres:
la accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se requiere
que el demandado haya desconocido el derecho de usar el nombre por
pare del sujeto afectado, debiendo el juez ordenar la publicacin de
sentencia a costa del demandado.
la accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere que el
demandado use en forma indebida el nombre de otra persona y el
efecto propio de la sentencia es el cese en dicho uso indebido.
la accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido por
parte del demandado del nombre de otra persona para individualizar
una cosa o un personaje de fantasa y dicho uso provocar un perjuicio
material o moral. El efecto de la sentencia es el cese de dicho uso
indebido.

23
24

Art. 70 del CCCN.

Art. 71 del CCCN.

25

Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se establece

que el titular exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida
por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los
ascendientes o hermanos.

2.4.5 Seudnimo
En cuanto al seudnimo, el art. 72 contempla El seudnimo notorio goza de la
tutela del nombre25.
El seudnimo es la designacin, diferente del nombre verdadero, que una
persona voluntariamente se da a s misma, en el desarrollo de alguna actividad
especfica cultural, artstica, comercial o profesional, sea con el objeto de
ocultar su verdadera identidad o para darle realce en el ejercicio de esa
actividad. Puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre, o con
una designacin de fantasa.
Como el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, el titular para su
proteccin, podr interponer las acciones previstas para proteger el nombre, es
decir las previstas en el art. 71.
Asimismo, el art. 69 ha receptado el cambio de nombre cuando existan justos
motivos a criterio del juez y el inc. a" dispone que se considera justo motivo al
supuesto en que el seudnimo hubiese adquirido notoriedad.

2.5 Domicilio
2.5.1 Nocin. Caracteres
El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar,
aun cuando no acte necesariamente all. Domicilio, en sentido jurdico, es el
lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona.
Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio
general y el especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad
inherente a la persona que representa su indispensable asiento o sede legal
para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones (Tagle,
2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que
es la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de
permanecer all. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no
puede faltar en ninguna persona y es nico ya que una persona no puede tener
ms de un domicilio general.

25

Art. 72 del CCCN.

26

Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es

modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo,
un menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio
real) o por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es
designada en un puesto de funcionario pblico y que requiere trasladarse,
cambia de domicilio real a domicilio legal).

2.5.2 Clases de domicilio. Distinciones

El domicilio se clasifica de la siguiente manera: general u ordinario y especial.
El domicilio general, lugar en que la ley sita a la persona para la generalidad de
sus relaciones jurdicas, se clasifica en a) real o voluntario, y b) legal o forzoso.
Por su parte, el domicilio especial slo produce efectos en relacin a una o
varias relaciones jurdicas determinadas y puede ser convencional, procesal,
conyugal, comercial, entre otros.

27

Grficamente es as:

Fuente: Rivera y Medina, 2014, p. 268.

El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana

tiene su residencia habitual. Ahora bien, si ejerce actividad profesional o
econmica, lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumplimiento de
las obligaciones emergentes de dicha actividad.
Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del
domicilio, dado que el mismo se determina en funcin de la residencia habitual,
entendida como el lugar en el que habitual y permanentemente habita una
persona.
Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad
profesional o econmica para las obligaciones nacidas de stas.
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es
voluntario, pues slo depende de la voluntad del individuo, y, adems, es de
libre eleccin e inviolable (art. 18 CN).
Elementos constitutivos del domicilio real: el domicilio real, esencialmente
voluntario, est conformado por un elemento material o corpus y el elemento
intencional o animus. El primero est constituido por la residencia de la
persona que es efectiva y permanente y el animus es la intencin o propsito
de permanecer en un determinado lugar. As, el domicilio real se constituye por
la reunin de sus dos elementos.

28

El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.
As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:
a) los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en que
deben cumplir sus funciones, no siendo stas temporarias,
peridicas, o de simple comisin;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar
que lo estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como
los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su
residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus
representantes. 26
Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la
voluntad del interesado; es ficticio, pues el sujeto puede no estar all presente;
es excepcional y de interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos
previstos por la ley; y es nico, en tanto es una clase de domicilio general u
ordinario.
Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste
no es un atributo de la persona, slo lo es el general en todas sus
clasificaciones.
El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio
de los derechos y obligaciones que de l emanan (art. 75).
Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas
determinadas, es decir, tiene eficacia slo para aquellas relaciones jurdicas
para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el
domicilio convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que
tiene efecto vinculante, salvo que, por acuerdo comn de partes, lo
modifiquen.
Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin
finaliza. Por eso no se puede decir que ste sea un atributo de las personas,
sino que puede faltar. Un ejemplo de domicilio especial es, en el caso de las
sociedades que poseen este tipo de domicilio, el de la jurisdiccin en el que se

26

Art. 74 del CCCN.

29

encuentra constituida; adems pueden tener una sede diferente donde

funciona.
El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:
a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio
especial alguno;
b) puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios
especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores universales
como a los singulares.

2.5.3 Importancia y efectos

El domicilio produce importantes efectos jurdicos. Siguiendo al art. 78 del
CCCN, debemos sealar, en primer lugar, que determina la competencia
judicial. As, por ejemplo, para el proceso donde se solicite la declaracin de
incapacidad o de restriccin de la capacidad, deber tenerse en cuenta el
domicilio de la persona en cuyo inters se lleva a cabo el proceso (art. 36); en la
declaracin de ausencia, es juez competente, el del domicilio del ausente (art.
81); en el proceso sucesorio es competente el juez del ltimo domicilio del
causante, entre otros.
Asimismo, de conformidad a la ltima parte del mencionado artculo, en caso
de constitucin de domicilio contractual o de eleccin, se admite la prrroga de
competencia, la que importa que deja de ser competente el juez que
normalmente hubiera correspondido por aplicacin de los principios procesales
en los cdigos de rito, para dar lugar a aqul del domicilio elegido.
Cabe aclarar que este ltimo efecto ser siempre en caso de que la jurisdiccin
judicial resulte renunciable, es decir, cuando la jurisdiccin sea impuesta en
razn del domicilio de las personas, pues la determinada en razn de la materia
no puede alterarse porque es de orden pblico. (Rivera y Medina, 2014). La
prrroga tampoco podr operar en los supuestos de fuero de atraccin, que
tienen virtualidad en los concursos y quiebras y en los procesos sucesorios,
pues el fuero de atraccin es de orden pblico.

2.5.4. Cambio de domicilio.

El domicilio real puede modificarse de un lugar a otro sin que dicha facultad
pueda ser coartada por contrato ni por disposicin de ltima voluntad. Dicho
cambio se verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de
un lugar a otro con nimo de permanecer en ella (art. 77).

30

El domicilio real es mutable, siendo necesario que concurran los dos elementos
ya referidos: corpus, es decir efectivo cambio de domicilio, y animus, intencin
de establecerse en el nuevo lugar.

2.6 Capacidad
2.6.1 Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se
expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de
persona; la capacidad de derecho siempre est presente.

2.6.2 Clases. Caracteres

La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la
persona puesto que comprende tambin la capacidad de hecho o de obrar,
que consiste en la aptitud de las personas fsicas para ejercer por s mismas los
actos de la vida civil.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:
a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden
ser modificadas por voluntad de los particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a
la capacidad son la excepcin;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.

Capacidad de derecho. Definicin

El artculo 22 del CCCN define la capacidad de derecho: Capacidad de derecho.
Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.27
As, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza toda
persona humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos. Esta aptitud
se vincula muy directamente con la personalidad humana; por ello, todas las
personas son capaces de derecho y no puede concebirse una incapacidad de
derecho absoluta, es decir, que comprenda todos los derechos y obligaciones,
porque sera contrario al orden natural.

27

Art. 22 del CCCN.

31

Por el contrario, s existen incapacidades de derecho relativas, es decir referidas

a ciertos derechos en particular, como lo prev el art. 1002 del Cdigo Civil y
Comercial al referir, por ejemplo, que:
No pueden contratar en inters propio
a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya
administracin o enajenacin estn o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y
mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados
con procesos en los que intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en
procesos en los que intervienen o han intervenido;
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato
de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn
a su cargo.28

Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev
Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
una sentencia judicial29.
La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo. As,
el principio general es la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en
su artculo 24, al referir a las personas incapaces de ejercicio y las que
determine en una sentencia judicial, referencia que alude al supuesto de
restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de edad, en las
condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. del
CCCN.

28
29

Art. 1002 del CCCN.

Art. 23 del CCCN.

32

2.6.3 Comparacin entre capacidad de derecho y

capacidad de ejercicio
Dimensiones

Incapacidad de derecho

Incapacidad de hecho

Esencia

Falta de aptitud para ser

Falta de aptitud para

titular de derechos. Se

celebrar los actos

prohbe celebrar un acto

jurdicos de la vida civil.

singular.

Puede restringirse la
capacidad para un
conjunto de actos.

Fundamento

Alcance

Necesidad de proteger

Imposibilidad fsica o

el orden pblico, la

moral de obrar por

moral, las buenas

ausencia de voluntad

costumbres.

jurdica.

Siempre es relativo, no

Puede ser una

existe la incapacidad de

restriccin a la

derecho absoluta pues

capacidad restringida a

es un atributo.

determinados actos, o
bien un incapaz absoluto
(art. 32 CCCN).

Inters protegido

Puede ser pblico o

Siempre inters privado:

privado.

el de la persona del
incapaz.

33

Forma de suplirse

No tiene.

A travs del instituto de

la representacin (arts.
100 y ss. CCCN), o con
intervencin de un
asistente o sistemas de
apoyos.

Sancin

ante

la Da lugar a una nulidad

violacin de lo normado absoluta.

Da lugar a un a nulidad
relativa del acto.

por la ley

Ley aplicable

Ley territorial

La ley del domicilio de la

persona del incapaz (art.
36 CCCN).

Fuente: Rivera y Medina, 2014, p. 132 y 133.

2.7 Estado civil

2.7.1 Definicin
El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la
posicin o rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o
en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.

2.7.2 Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden pblico;
no pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de una
persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;

34

e) es necesario, indisponible y nico, es decir que no se puede tener dos

estados correlativos a la vez (por ejemplo, no ser casado y soltero al
mismo tiempo, no ser padre e hijo al mismo tiempo).

2.7.3 Efectos
El estado genera deberes jurdicos como el de usar un apellido o suministrar
alimentos; en el mbito del derecho procesal es causal de excusacin o de
recusacin de los jueces o funcionarios, quienes no podrn entender en
aquellos pleitos en que intervengan parientes que se hallen en los grados
previstos en las leyes rituales; en el mbito penal es agravante o eximente de
penas. Asimismo, se relaciona con los otros atributos porque, por ejemplo, en
el matrimonio (estado: casado), los esposos tienen limitaciones entre s para
ciertos contratos; o por caso los padres no pueden contratar con sus hijos
sometidos a responsabilidad parental. Adems, si se logra el reconocimiento de
un hijo extramatrimonial por el padre, este reconocimiento cambia el estado
del hijo reconocido y del padre que reconoce.
Por ello, se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de
los reclamos patrimoniales o de deberes correspondientes al estado que se
posea, para lo cual la ley establece una serie de normas que lo protegen. Por
ejemplo, a las personas les reconoce dos acciones:

De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un

reconocimiento (por ejemplo las acciones de filiacin).

De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un

desconocimiento de un estado ostentado hasta entonces (por
ejemplo, la que le corresponde al padre con respecto al hijo nacido
en matrimonio y que no es suyo).

2.7.4 Prueba
Los datos concernientes a la existencia y estado civil de las personas deben
recogerse de modo fidedigno y ser custodiados en archivos oficiales, en
beneficio no slo del interesado, sino tambin del Estado y de los terceros que
puedan tener inters en obtener informacin til.
El cdigo establece el medio de prueba del nacimiento, matrimonio, muerte de
las personas fsicas, estableciendo que se prueba con las partidas del Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas, conocido como Registro Civil (arts.
96 y 420 del CCCN).

35

3. Comienzo y fin de la
existencia de las
personas humanas
3.1 Personas por nacer
3.1.1 Nocin de personas y vida humana
En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como
sealamos anteriormente, la nocin de persona es una categora jurdica, pues
se trata de ser portador de derechos, mientras que la vida humana es un
suceso de la naturaleza, es su asiento natural.

3.1.2 Importancia jurdica de la concepcin

El artculo 19 del Cdigo Civil y Comercial prev: Comienzo de la existencia. La
existencia de la persona humana comienza con la concepcin30.
De conformidad al mencionado artculo, la concepcin determina el momento a
partir del cual se es persona, es decir que el sujeto tiene personalidad jurdica y
goza de proteccin de la ley.
As, el Cdigo Civil y Comercial subsume el concepto de vida humana con el de
persona en el sentido tcnico del trmino, reconociendo su comienzo en el
momento mismo de la concepcin. De esta manera, se considera que hay
persona durante todo el proceso de gestacin: desde su inicio hasta el
nacimiento y, luego, habr persona fsica desde ese instante hasta la muerte. En
igual lnea, Vlez Sarsfield aclaraba en la nota a su art. 63, que las personas por
nacer, no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre31.
Ahora bien, esta solucin no podra haber sido diferente a la adoptada, toda vez
que el art. 4.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica, establece: ... Toda persona
30

Art. 19 del CCCN.

Nota al art. 63 del Cdigo Civil dictado por Vlez Sarsfield, actualmente derogado por
el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
31

36

tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley
y, en general, a partir del momento de la concepcin32.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela
jurdica a la vida humana desde este momento de la concepcin. As se visualiza
con claridad que, bajo el enfoque de la jerarqua normativa, de conformidad a la
pauta del art. 31 de la CN, la asignacin de personalidad al ente natural no
puede ser ubicada por nuestra legislacin comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechos del Nio, que,
en su art. 1, establece que nio es todo ser humano menor de dieciocho
aos de edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convencin nada aclara,
pero s lo hace la ley 23.849 la de ratificacin del Tratado en su art. 2, el cual
declara que, con relacin al artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
la Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser humano desde el momento de
la concepcin y hasta los 18 aos. Represe que lo que goza de jerarqua
constitucional es el texto de la Convencin junto a la ley de ratificacin porque,
como bien lo seala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado adquiere
jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, incluyendo as a la
ratificacin como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora
de valorar las disposiciones con jerarqua constitucional.

3.1.3 Duracin del embarazo

La determinacin del tiempo de duracin del embarazo tiene sentido a los fines
de establecer la poca en que ha ocurrido, en cada caso, la concepcin. Segn
sostuvimos anteriormente, esta definicin resulta relevante porque all es
donde comienza la existencia de la vida humana y, por tanto, desde entonces
puede asignarse a ella la calidad de persona, con la consecuente adquisicin de
derechos.
Nuestro Cdigo Civil y Comercial proporciona las indicaciones, en el artculo 20,
en torno a los plazos del embarazo. As, dice:
Duracin del embarazo. poca de la concepcin. poca de la
concepcin es el lapso entre el mximo y el mnimo fijados para
la duracin del embarazo.
Se presume, excepto prueba en contrario, que el mximo de
tiempo del embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento
ochenta, excluyendo el da del nacimiento.33

32
33

Art. 4 inc. 1 del Pacto de San Jos de Costa Rica.

Art. 20 del CCCN.

37

De tal modo, un embarazo de trescientos das significa una franja temporal, en

semanas, de casi cuarenta y tres semanas; uno de ciento ochenta, importa una
gestacin de ms de veinticinco semanas. Sobre esta base y atendiendo a que,
desde el punto de vista mdico, la duracin del estado de gravidez alcanza a
cuarenta semanas de gestacin, se advierte que la previsin resulta generosa
tanto en mximo como en mnimo.
En definitiva, sin contar el da del parto, se cuentan trescientos das hacia atrs
y luego ciento ochenta das, tambin hacia atrs. En el perodo de ciento veinte
das que hay entre uno y otro trmino, la ley presume que se ha producido la
concepcin.
En una palabra, se presume, salvo prueba en contrario, que la concepcin se
produjo en los primeros ciento veinte das de los trescientos del embarazo, sin
contar la fecha de parto.

Fuente: Elaboracin propia. Adaptacin de Cristina Gonzlez Unzueta.

3.1.4 Nuevas consideraciones jurdicas a partir de los

avances cientficos
El artculo 19, en su versin original del Proyecto de Cdigo Civil de 2012, deca

38

La existencia de la persona humana comienza con la concepcin

en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin
humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la
mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la
proteccin del embrin no implantado. 34
Este precepto dejaba de lado cualquier discusin con relacin al nasciturus
concebido en el vientre de la madre, al que se lo segua considerando persona y
sujeto destinatario de la proteccin del derecho. Sin embargo, no ocurra lo
mismo con relacin a los embriones no implantados, los que quedaban
hurfanos de toda proteccin legal hasta tanto no se produjese su implantacin
en el cuerpo de la madre, momento a partir del cual recin eran considerados
personas humanas. (Rivera y Medina, 2014).
Segn Rivera y Medina (2014), la Comisin de Reformas suministr tres
argumentos por los cuales los embriones no implantados no son personas
humanas:

El primero de ellos tiene que ver con el estado actual de las tcnicas de
reproduccin humana asistida. De acuerdo con ellas, no existe
posibilidad de desarrollo de un embrin fuera del cuerpo de la mujer.

El segundo motivo alegado radica en que la regulacin de la persona

humana tiene como finalidad establecer los efectos jurdicos que tienen
fuente en esa personalidad, tanto en el orden patrimonial como
extrapatrimonial, sin ingresar en otros mbitos, como puede ser el
derecho penal, conducido por otros principios.

Y el tercer argumento deca que, tal como est regulado en el derecho

comparado, corresponde que tan importante cuestin sea regulada en
leyes especiales, que prevn su revisin peridica dado el permanente
avance cientfico en la materia.

De los mltiples proyectos que sobre el tema existen en el Congreso, solamente

en dos de ellos se protege la vida de los embriones desde la concepcin
extrauterina. En los restantes proyectos se trata a los embriones no como vidas
humanas, sino como objetos descartables, tal como lo hace la actual ley 26.682
De fertilizacin asistida.
Ahora bien, tal como qued el texto definitivo del artculo 19, no quedan dudas
de que el Cdigo Civil y Comercial tutela la vida humana desde el momento

34

Art. 19 del Proyecto inicial de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de 2012.

39

mismo de la concepcin. El tema es que el trmino concepcin ha dado lugar

a distintas teoras que conviven.
As por un lado, se sostiene que el ser humano comienza con la unin de los
gametos masculino y femenino, es decir, del vulo y del espermatozoide que se
conoce como fecundacin del cigoto. A partir de all, se configura una realidad
gentica distinta de las dos que le dieron origen, es decir, que se produce una
combinacin de cromosomas claramente diferenciable de las de sus
progenitores. As, para esta postura el trmino concepcin, supone
fecundacin.
Por otro lado, otra tesitura entiende que el cigoto necesito anidar en el tero de
la mujer para que se produzca el inicio de la vida humana. Los sostenedores de
esta doctrina distinguen el embrin preimplantario del embrin propiamente
dicho, fundando tal distincin en el momento en que tiene lugar la anidacin en
la pared del tero y producindose sta en el da catorce contando a partir de la
entrada del gameto masculino en el femenino. En consecuencia, la anidacin
resulta de trascendental importancia jurdica, pues antes de ella no hay vida
humana.
Otra postura ms innovadora propugna un desarrollo an superior de
maduracin de embrin posterior a la anidacin para que estemos frente a un
individuo.
La ltima, ubica el comienzo de la persona humana en un tiempo posterior, en
el que el feto adquiere su viabilidad o en el nacimiento (Chiapero, 2012).
La divergencia entre una y otra posicin se aprecia en los cambios que sufri el
dispositivo antes de la versin definitiva y que son un reflejo de las
discordancias en la comunidad jurdica argentina.
La mayora de la doctrina se inscribe en la posicin que considera persona a la
vida humana a partir de la fecundacin, sin perjuicio de admitir que no ocurre
lo mismo en la doctrina y la jurisprudencia internacional.
Para la postura mayoritaria, la fecundacin del vulo por el espermatozoide da
inicio no slo a la vida humana sino tambin a la persona humana, sea que la
fecundacin se hubiese producido en el seno materno o en el laboratorio.
Esto puede comprobarse al repasar lo ocurrido en las XIX Jornadas Nacionales
de Derecho Civil en la Ciudad de Rosario (ao 2003), en donde la Comisin de
Parte General abord el tpico y la mayora aprob el despacho que sostuvo
que la existencia de la persona humana comienza con su concepcin, entendida
como fecundacin, y lo propio ocurri diez aos despus en las XXIV Jornadas
en la Universidad de Buenos Aires (ao 2013).
Hemos sealado precedentemente que la jurisprudencia internacional no
participa de la postura mayoritaria en orden a que la concepcin debe
entenderse como fecundacin.

40

As, en autos Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica,
la CIDH, luego de repasar las dos interpretaciones del trmino concepcin,
seal que la prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos
complementarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la fecundacin y la
implantacin y que slo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que
permite entender que existe concepcin35. El Alto Tribunal internacional
admite que, si bien al ser fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y
con la informacin gentica suficiente para el posible desarrollo de un "ser
humano", lo cierto es que, si dicho embrin no se implanta en el cuerpo de la
mujer, sus posibilidades de desarrollo son nulas.
La Corte razona que prueba de ello es que slo es posible establecer si se ha
producido o no un embarazo una vez que se ha implantado el vulo fecundado
en el tero, al producirse la hormona denominada "gonodatropina corinica",
que slo es detectable en la mujer que tiene un embrin unido a ella. Antes de
esto es imposible determinar si en el interior del cuerpo ocurri la unin entre
el vulo y un espermatozoide y si esta unin se perdi antes de la implantacin,
concluyendo a partir de all que hay diferencia entre embrin implantado y
embrin no implantado.
Por todo lo anterior, la Corte concluy (por mayora) que la interpretacin
histrica y sistemtica de los antecedentes existentes en el Sistema
Interamericano confirma que no es procedente otorgar el estatus de persona al
embrin, quedando claro en cul de las dos posiciones se enrola el Tribunal
Internacional en este decisorio.
Sin embargo, el Estado involucrado no fue Argentina sino Costa Rica y, por ende,
se viene sosteniendo que no se desprende de la Convencin Americana que sus
fallos tengan obligatoriedad erga omnes ms all del expediente en el que
fueron dictadas, por lo que no es vinculante para la Repblica Argentina.

3.2 Nacimiento con vida

3.2.1 Definicin
El artculo 21 dispone: Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del
concebido o implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si
nace con vida. Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existi. El
nacimiento con vida se presume.36

35

Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica, CIDH, 28 de Noviembre de
2012, Publicado en La Ley 2013- A, 16 - DF YP 2013, MARZO.
36 Art. 21 del CCCN.

41

Los derechos y obligaciones adquiridos por el nasciturus en el momento mismo

de la concepcin (es all donde adquiere la calidad de persona) quedan
sometidos a una suerte de condicin suspensiva: el nacimiento con vida.
Ocurrida ella, se produce su adquisicin irrevocable de todos los derechos
que le correspondan por filiacin; por el contrario, es decir en caso de nacer
muerto o sin vida, se extinguirn retroactivamente la totalidad de los derechos
que pudo haber adquirido desde la concepcin.
En una palabra, si el nio nace con vida, mantiene o conserva esos derechos
que adquiri desde la concepcin, de manera tal que su nacimiento lo nico
que hace es perfeccionar o consolidar esa personalidad que ya posea.

3.2.2 Medio de prueba

Los artculos 96, 97 y 98 del cdigo unificado regulan en materia de prueba del
nacimiento y de la muerte.
En primer lugar, es dable sealar que, prueba por excelencia del nacimiento, as
como sus circunstancias de tiempo, lugar, sexo, nombre y filiacin de las
personas nacidas, es la partida del Registro Civil.
Las partidas del Registro Civil asumen el carcter de verdaderos instrumentos
pblicos, siempre que estn confeccionadas en debida forma, sean emitidas por
oficiales pblicos con competencia para tal fin o que, por las circunstancias en
las que se encuentren, estn autorizados a emitirlas (arts. 289 inc. b y 296).
Asimismo, se dispone que el nacimiento ocurrido en el extranjero se prueba con
los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde se produce,
legalizado o autenticado del modo que disponen las convenciones
internacionales y, a falta de ellas, las disposiciones consulares de la Repblica.
Ahora bien, para el supuesto en que no hubiera partida del Registro, porque no
hay registro pblico o bien porque falta o es nulo el asiento, y quisiera
demostrarse el hecho del nacimiento, se podr acreditar por cualquier otro
medio de prueba, ya sea una informacin pericial, testimonios de los mdicos o
expertos, entre otros.

3.2.3 Presuncin
El mencionado artculo 21 establece que el nacimiento con vida se presume37;
presuncin que funciona ante la hiptesis de que existieran dudas al respecto.

37

Art. 21 del CCCN.

42

Ahora bien, esta presuncin admite prueba en contrario, es decir que, si alguien
alegara que el nio naci muerto, debe cargar con la prueba de tal extremo.

3.3 Ausencia de la persona

3.3.1 Definicin
El Cdigo Civil y Comercial contempla en seis artculos (79 a 84) las normas
sustantivas y procedimentales correspondientes a la simple ausencia y al
procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaracin. El fin ltimo de
esta regulacin es la proteccin del patrimonio del ausente, pues lo que se
pretende es la designacin de un curador especial a los bienes para que estos
puedan ser administrados en debida forma mientras dure el estado de
ausencia.

3.3.2 Presupuestos fcticos y jurdicos

Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su
domicilio, sin tenerse noticias de ella, y sin haber dejado
apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el
cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe
apoderado, pero sus poderes son insuficientes o no desempea
convenientemente el mandato. 38
De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la
ausencia simple es preciso que:

La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias

sobre su existencia;
Haya dejado bienes que exijan proteccin;
No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente
resulten insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo
inconveniente de su mandato.

Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para
peticionar ante el juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la
desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte
del ausente; slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que

38

Art. 79 del CCCN.

43

se adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del

ausente.

3.3.3 Procedimiento
Los artculos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la
declaracin de ausencia.
As, el art. 80 establece quines se encuentran legitimados para incoar el
proceso de ausencia:

El Ministerio Pblico
Toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del
ausente.

La solicitud de la declaracin deber incoarse ante el juez el domicilio del

ausente; si ste no lo tuvo en el pas o no es conocido, es competente el juez
del lugar donde existen bienes, y si hubiere bienes en distintas jurisdicciones, el
que haya prevenido; todo ello conforme lo prev el art. 81.
El artculo 82 regula el procedimiento para la peticin de la declaracin de
ausencia simple, disponiendo, en primer trmino, que el presunto ausente debe
ser citado por edictos durante cinco das, y, si vencido el plazo no comparece, se
debe dar intervencin al defensor oficial o, en su defecto, nombrarse un
defensor al ausente, debiendo nombrarse un abogado de la matrcula.
Asimismo se prev que el Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio y su
intervencin resulta imprescindible.
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o
adoptar las medidas que las circunstancias aconsejan39 a fin de la preservacin
del patrimonio.
Una vez odo el defensor y producida la prueba correspondiente, que tendr
por fin acreditar la desaparicin del ausente y que podr rendirse por cualquier
medio, si concurren los extremos legales, el juez estar en condiciones de dictar
la sentencia de declaracin de ausencia simple y designar al curador.

39

Art. 82 del CCCN.

44

3.3.4 Efectos
Dictada la sentencia de simple ausencia, se designar un curador a fin de que
realice los actos de conservacin y administracin ordinaria de los bienes. Para
el supuesto de que deba realizar un acto que exceda la administracin
ordinaria, deber requerir autorizacin al juez, la que debe ser otorgada slo
en caso de necesidad evidente e impostergable.
La curatela del ausente termina por su presentacin personalmente o por
apoderado; por su muerte o por su fallecimiento presunto declarado
judicialmente (art. 84).

3.4 Muerte presunta

3.4.1 Rgimen legal. Casos y trminos
La presuncin de fallecimiento, al igual que la muerte, constituyen supuestos
jurdicos extintivos de la persona humana. As, los efectos de la sentencia
judicial que declara el fallecimiento presunto son idnticos a los de la muerte,
pero la ley establece diferencias fundadas en la eventual reaparicin del
declarado muerto presunto y en la necesidad de proteger sus intereses.
El Cdigo prev distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido totalmente la
nocin o los datos del paradero de una persona durante un tiempo prolongado
o porque la persona se haya encontrado en circunstancias en las que se
presume su muerte.
As, el Cdigo contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los
supuestos extraordinarios.
Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin
que se tenga noticia de ella por el trmino de tres aos, causa la
presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la ltima noticia del
ausente.40

Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de

un ausente:
a) si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio,
terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante,
susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una
40

Art. 85 del CCCN.

45

actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene

noticia de l por el trmino de dos aos, contados desde el
da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido;
b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o
perdidos, no se tuviese noticia de su existencia por el
trmino de seis meses desde el da en que el suceso
ocurri o pudo haber ocurrido.41
Conforme lo prescribe el art. 85, para que nazca la presuncin de fallecimiento
es preciso que la persona se ausente de su domicilio sin que se tenga noticias
de ella por el trmino de tres aos, sin requerir la norma que la ausencia de la
persona haya ocurrido en virtud de una circunstancia que traiga aparejada la
muerte (supuesto de buque o aeronave naufragada, incendio, terremoto, etc.),
como ocurre en los casos extraordinarios. Por ltimo, el plazo de tres aos debe
contarse desde la fecha de la ltima noticia que se haya tenido del ausente.
La disminucin de los plazos en los casos extraordinarios en relacin al supuesto
ordinario, se debe a que se trata de hiptesis que se sustentan en circunstancias
particulares, en las que las posibilidades de supervivencia resultan nfimas.

3.4.2 Procedimiento para su declaracin

En primer lugar, debe sealarse que, de conformidad lo establece el art. 87,
cualquier persona que tenga algn derecho subordinado a la muerte de la
persona de que se trate, puede pedir la declaracin de fallecimiento presunto,
justificando los extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la
averiguacin de la existencia del ausente42 que arrojen resultado negativo.
La accin debe interponerse en el juez del domicilio del ausente.
El artculo 88 prescribe el procedimiento que debe seguir el juez en orden al
trmite del pedido de declaracin de fallecimiento presunto.

41
42

Deber nombrarse un defensor al ausente a fin de garantizarle el

derecho de defensa durante la tramitacin del juicio.

Deber citarse al ausente por edictos que se publicarn una vez por mes
durante seis meses, publicacin que deber disponerse en el Boletn
Oficial y en otro que resulte de importancia.

Art. 86 del CCCN.

Art. 87 del CCCN.

46

En el supuesto de que existan bienes y no haya mandatario, o, si el que

hubiere, ejerciera incorrectamente el mandato, deber nombrarse un
curador a sus bienes a los fines de que los administre y conserve.

Por ltimo, el artculo 88 aclara que la declaracin de simple ausencia no

constituye presupuesto necesario para la declaracin de fallecimiento presunto,
ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas para conocer la existencia
del ausente.
As las cosas, pasados los seis meses tiempo en que se publican los edictos,
recibida la prueba que acredite que la bsqueda del ausente dio resultado
negativo y odo el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si
estn acreditados los extremos legales, fijar el da presuntivo del fallecimiento y
disponer la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil.
Por su parte, el art. 90 dispone qu da debe fijare como el presuntivo del
fallecimiento.
Da presuntivo de fallecimiento. Deber fijarse como da
presuntivo del fallecimiento:
a) en el caso ordinario, el ltimo da del primer ao y medio;
b) en el primero de los casos extraordinarios, el da del suceso
y si no est determinado, el da del trmino medio de la
poca en que ocurri o pudo haber ocurrido;
c) en el segundo caso extraordinario, el ltimo da en que se
tuvo noticia del buque o aeronave perdidos;
d) si es posible, la sentencia debe determinar tambin la hora
presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene por
sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo
del fallecimiento.43

3.4.3 Efectos de la declaracin

En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre el
punto.
As, tenemos que, dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el
testamento que hubiese dejado el desaparecido; los herederos y los legatarios
deben recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previo
inventario. El dominio se inscribir en el registro correspondiente (Registro de la
Propiedad, Registro de la Propiedad del Automotor) con la prenotacin del

43

Art. 90 del CCCN.

47

caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los
mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.
Ahora bien, si, entregados los bienes, aparece el ausente o se tiene noticia
cierta de su existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento,
procedindose a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.
La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92. ste prev
que la prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la fecha
presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona.
Desde ese momento puede disponerse libremente de los bienes, es decir que
los herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio: segn el art. 435 inc. b, la declaracin de
ausencia con presuncin de fallecimiento es una causal de disolucin del
matrimonio, por lo que el otro cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.

3.4.4 Reaparicin del presunto muerto

Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:
a) la entrega de los bienes que existen en el estado e que se encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados;
d) los frutos no consumidos.

3.5 Muerte comprobada

3.5.1 Definicin. Forma y prueba
El artculo 93 del Cdigo Civil y Comercial sienta el principio general de que la
existencia de la persona humana termina por su muerte44, hecho que ser
comprobado, segn el art. 94, de acuerdo a los estndares mdicos aceptados,
aplicndose la legislacin especial en el caso de ablacin de rganos del
cadver.
Es decir que, para la comprobacin de la muerte, se tendrn en cuenta los
conocimientos cientficos, los avances de la biotecnologa, de las ciencias
biolgicas y de la medicina, entre otros.
Cuando la comprobacin de la muere se requiere a los fines de la oblacin de
rganos cadavricos, el art. 94 se remite en forma directa a lo prescripto en la
legislacin especial vigente.

44

Art. 93 del CCCN.

48

De tal modo, la ley 24.193, de trasplantes de rganos, en sus arts. 23 y 24,

prescribe las bases para el diagnstico bajo criterios neurolgicos y a esta
normativa especial se remite el art. 94.
El art. 23 establece que se considerar que una persona ha fallecido
cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes
signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis (6) horas
despus de su constatacin conjunta.
a) ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida
absoluta de conciencia;
b) ausencia de respiracin espontnea;
c) ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas
fijas no reactivas;
d) inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos
y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones clnicas,
cuya nmina ser peridicamente actualizada por el Ministerio
de Salud y Amiente con el asesoramiento del Instituto Nacional
Central nico Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI). 45
Y el art. 24, requiere que la certificacin del fallecimiento sea efectuada por dos
mdicos, entre los que figurar por lo menos un neurlogo o neurocirujano, y que
ninguno de ellos integre el equipo que realice ablaciones o implantes de rganos de
fallecido.

Al igual que el nacimiento, la muerte se prueba con la partida del Registro Civil,
es decir con el asiento extendido en los libros respectivos, con arreglo a la ley y
las copias autnticas de los mismos.
El Cdigo unificado prescribe en el art. 289 inc. b que revisten el carcter de
instrumento pblico los extendidos por funcionarios pblicos con los requisitos
que establecen las leyes. El art. 296 prev que hacen plena fe y enuncia el
alcance de su eficacia probatoria.
En el Registro Civil se inscribirn:
a) todas las defunciones que ocurran en la Nacin;
b) todas aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente;
c) las sentencias sobre ausencia con presuncin de fallecimiento;
d) las sentencias que declaren la desaparicin forzada de personas;

45

Art. 23 de la Ley 24.193, de Trasplantes de rganos y materiales anatmicos.

49

e) las que ocurran a buques o aeronaves de bandera argentina, ante el

oficial pblico del primer puerto o aeropuerto argentino de arribo;
f) las que se ocurran en lugares bajo jurisdiccin nacional.
Segn el art. 97 del CCCN, la muerte sucedida en el extranjero debe probarse
con los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde acaece, los que
debern legalizarse o autenticarse segn lo disponen las convenciones
internacionales.
Por ltimo, el art. 98 prev cundo no hay de registro o el asiente es nulo. En
este caso, el nacimiento o la muerte pueden acreditarse por otros medios de
prueba, que es lo que se llama la prueba supletoria, es decir aquella que, a falta
de prueba directa, permita al juez arribar a la certera conviccin de que el
hecho se ha producido.
Para el supuesto de que el cadver de una persona no sea hallado o no pueda
ser identificado, el juez puede tener por comprobada la muerte y disponer la
pertinente inscripcin en el registro, si la desaparicin se produjo en
circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta.

3.5.2 Hiptesis de la conmoriencia

El artculo 95 del CCCN establece: Conmoriencia. Se presume que mueren al
mismo tiempo las personas que perecen en un desastre comn o en cualquier
otra circunstancia, si no puede determinarse lo contrario.46
Este artculo est destinado a solucionar la cuestin que plantea la muerte de
dos o ms personas entre las que pudiera existir transmisin de derechos, sin
que pueda determinarse cul de ellas falleci primero. En tal caso, debe
considerarse que todas murieron al mismo tiempo.
Para el supuesto en que se pretendiera la transmisin de derecho entre los
fallecidos, tendr que probarse efectivamente que uno muri antes que el otro,
pues, a falta de prueba, se considerarn simultneas las muertes.

46

Art. 95 del CCCN.

50

Referencias
Buteler Cceres, J. (2000). Manual de Derecho Civil. Parte General. Crdoba:
Advocatus.
Chiapero, S. M. (2012), Maternidad Subrogada, Buenos Aires, Astrea.
Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Recuperado de http://www.nuevocodigocivil.com/wpcontent/uploads/2015/02/5-Fundamentos-del-Proyecto.pdf.
Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado. Tomo I. 1 Edicin. Buenos Aires: La Ley.
Tagle, M V. (2002). Derecho Privado Parte General. Tomo I. Crdoba: Alveroni.
Zavala de Gonzlez, M. (s/f). Aborto, persona por nacer y derecho a la vida.
Publicado en: La ley 1983-D, 1126, Pg. 4.

51

Mdulo 2
La capacidad
de las personas
humanas y las
Personas Jurdicas

4. Capacidad de la
persona humana
4.1 Capacidad de la persona
4.1.1 Nocin. Clases
El correcto estudio y la internalizacin de este concepto es esencial para
entender el resto de la materia. Todo nuestro sistema se basa en las
capacidades, por lo tanto es conveniente prestar especial atencin sobre este
tema.
Tal como sealramos anteriormente, la capacidad es uno de los atributos ms
importantes de la persona. Este atributo, como hemos expuesto, forma parte
del concepto mismo de persona, pues la capacidad de derecho siempre est
presente.
Existen diferentes tipos de capacidades: la de derecho, que es atributo de la
persona, y la de hecho o de ejercicio, que no es un atributo, puesto que puede
faltar por completo.
La capacidad de derecho, tambin llamada capacidad de goce, se define como
la aptitud de que goza toda persona humana para ser titular de derechos y
deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula con la personalidad humana, por ello
decimos que es un atributo y por lo tanto no puede concebirse una incapacidad
de derecho absoluta, porque sera contrario al orden natural. (Borda, 2008).
El Cdigo Civil y Comercial, en el art. 22, prescribe Capacidad de derecho. Toda
persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.1
Por otro lado, la capacidad de hecho o de ejercicio es la aptitud o grado de
aptitud de las personas fsicas para ejercer los derechos de los que se es titular
o para ejercer por s los actos de la vida civil. Es decir que, en este caso, s se

Art. 22 del CCCN.

pudieron adquirir ciertos derechos, pero, por alguna situacin en especial, no se

los puede ejercer si no es a travs de un representante.
Esta capacidad est expresamente prevista en el art. 23 del cdigo nico, que
establece Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.2

4.1.2 Comparacin. Caracteres

La capacidad de derecho nunca puede faltar de manera absoluta, pues es uno
de los atributos de la persona, es decir que nace concomitante a la existencia de
la persona. Ahora bien, es relativa, pues no se posee de manera total, ya que el
lmite para ser titular de derechos no slo est en los derechos de los dems,
sino tambin en el inters pblico.
Distinto es el caso de la capacidad de ejercicio, que puede ser absoluta o
restringida o faltar de manera absoluta o restringida para determinados actos
jurdicos. El principio general del que debe partirse es el de la capacidad, con las
limitaciones que prev el Cdigo en el art. 24, en orden a las personas
incapaces de ejercicio y las que se determinen en una sentencia judicial, para el
supuesto de restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de
edad, en las condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31
y ss. del CCCN.

4.2 La incapacidad
4.2.1 Nocin. Clasificacin
Adems de las capacidades, existen las incapacidades de derecho y de hecho.
Las mal llamadas incapacidades de derecho, en realidad, son
incompatibilidades o prohibiciones que la ley prev en casos concretos para
evitar un dao al inters pblico. Es decir, son restricciones a la aptitud genrica
para ser titular de ciertos derechos en una determinada relacin jurdica.
El fin concreto de estas prohibiciones es se: proteger el inters pblico y
castigar al incapaz para evitar que cometa actos o hechos que puedan ser
perjudiciales para otras personas.

Art. 23 del CCCN.

La incapacidad de hecho, por su parte, se verifica cuando determinada persona

no tiene aptitud para ejercer por s misma determinados actos de la vida civil,
por lo que podemos decir que se trata de una persona necesitada de un
rgimen de proteccin jurdica que la ampare y que impida el aprovechamiento,
por parte de terceros, de esa situacin de debilidad.
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas
incapaces de ejercicio, tema sobre el que volveremos ms adelante.

4.2.2 Diferencias entre incapacidad de derecho y de

hecho
Debemos remitirnos al punto 2.6.3 de la Lectura 1.

4.3 La incapacidad de derecho

4.3.1 Definicin. Caracteres
Tal como sealramos anteriormente, las incapacidades de
derecho se presentan como prohibiciones o restricciones
impuestas por la ley teniendo en cuenta distintas circunstancias e
implican la total imposibilidad de adquirir el derecho, contraer el
deber o realizar el acto prohibido, no solamente por actuacin
propia sino tambin por intermedio de otra persona. (Tagle,
2002).
De la circunstancia de que la capacidad de derecho se vincula con
los derechos inherentes al hombre como tal, se desprenden los
siguientes caracteres acerca de los casos de incapacidad de
derecho:
a) Son excepcionales. La regla es la capacidad; slo por
excepcin se establecen ciertas incapacidades de derecho en
forma de prohibiciones de realizar determinados hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados, las que suelen
ser precisas, es decir sin tener carcter general.
b) Obedecen siempre a una causa grave: la restriccin a la
capacidad de derecho responde siempre a un inters superior
o una razn moral y de buenas costumbres.
c) No pueden suplirse por representacin: la incapacidad de
derecho no puede subsanarse por representacin como se
prev para los incapaces de hecho (Borda, 2008).

4.3.2 Incapacidades de derecho: enunciacin

ejemplificativa
Las incapacidades de derecho no estn sistematizadas en el Cdigo Civil y
Comercial, sino que aparecen diseminadas. Se refieren a prohibiciones o
restricciones en relacin con: a) la calidad de las personas que intervienen en el
acto; b) las cosas que constituyen su objeto y c) la clase de acto de acto de que
se trate.
Un ejemplo de incapacidades en razn de la calidad de las personas que
intervienen es el art. 689 del Cdigo Civil y Comercial, que refiere a los
contratos que tienen prohibido celebrar los progenitores con el hijo que est
bajo su responsabilidad. Por caso, no pueden comprar por s ni por persona
interpuesta bienes de su hijo, ni constituirse en cesionarios de crditos,
derechos o acciones contra su hijo, ni hacer particin privada con su hijo de la
herencia del progenitor prefallecido, entre otros actos.
Un ejemplo de prohibiciones en relacin a las cosas es el art. 1002 del cdigo
nico, que seala que:
No pueden contratar en inters propio:
a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya
administracin o enajenacin estn o han estado
encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los
rbitros y mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes
relacionados con procesos en los que intervienen o han
intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos
en procesos en los que intervienen o han intervenido;
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato
de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn
a su cargo.3
En lo que toca a prohibiciones con relacin a ciertos actos, podemos citar el art.
120, que prev los actos prohibidos del tutor; el art. 1646 inc. b, que

Art. 1002 del CCCN.

establece que no pueden hacer transacciones los padres, tutores o curadores

respecto de las cuentas de su gestin, ni siquiera con autorizacin judicial4.

4.4 La incapacidad de ejercicio

4.4.1 Definicin. Caracteres
Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la
incapacidad la excepcin. La incapacidad de obrar resulta de un precepto legal
que establece quines son los incapaces de ejercicio (art. 24 CCCN). Consiste en
la falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar por s mismo
actos jurdicos vlidos, pero esta ineptitud legal puede suplirse a travs del
instituto de la representacin, previsto en los arts. 100 y 101 del cdigo nico.
Las incapacidades de hecho de ejercicio o de obrar han sido establecidas en
inters mismo del incapaz y por ello la ley ha procedido con un criterio tutelar.
Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer
de capacidad de hecho de manera absoluta, o bien, slo para determinados
actos jurdicos.

4.4.2 Enumeracin legal

El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a. la persona por nacer;
b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 de este
Captulo;
c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la
extensin dispuesta en esa decisin.5
De acuerdo al precepto, tenemos que son incapaces de hecho:
4
5

Art. 1646 del CCCN.

Art. 24 del CCCN.

a. La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno

materno y an no ha nacido; para que sus derechos y obligaciones queden
irrevocablemente adquiridos, debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se
considerar que ella nunca existi.
b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de madurez
suficiente. Este inciso debe estudiarse en correlacin con lo dispuesto en el art.
25, el que dispone que menor de edad es la persona que no ha cumplido
dieciocho aos6. En efecto, el supuesto de anlisis refiere que son incapaces de
ejercicio las personas que no cuentan con la edad y grado de madurez
suficiente7, por lo que incluye a todas las personas que no han cumplido los
dieciocho aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin a los
tratamientos no invasivos (que veremos ms adelante); b) el caso de los
menores emancipados por matrimonio que gozan de plena capacidad de
ejercicio con las limitaciones previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de
edad con ttulo profesional habilitante que puede ejercer profesin sin
necesidad de previa autorizacin (art. 30).
Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para
gozar de la plena facultad para ejercer los derechos, deben ser mayores de
dieciocho aos.
Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad
que no cuenten con madurez suficiente, pues el artculo utiliza la conjuncin
copulativa y, requirindose ambos requisitos para que alguien sea
considerado capaz.
En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el
lmite, ya que, si la persona tiene edad y madurez suficiente, puede validar su
actuacin autnoma; de lo contrario es incapaz de ejercicio. (Fernndez, 2014).

c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que,

mediante sentencia, se puede restringir la capacidad para determinados actos,
debiendo partirse siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus
limitaciones son de carcter excepcional. Cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar su voluntad, el
sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador. Por ltimo,
comprende a los inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un
apoyo para el otorgamiento de actos de disposicin ente vivos y en los dems
actos que determine la sentencia.

Art. 25 del CCCN.

Art. 24 del CCCN.

Sobre este supuesto, volveremos al abordar las restricciones a la capacidad, a

cuya lectura nos remitimos.

4.5 Menor de edad y adolescencia

4.5.1 Definicin
De conformidad al art. 25 del Cdigo Civil y Comercial, menor de edad es la
persona que no ha cumplido dieciocho aos y adolescente, la persona menor
de edad que cumpli trece aos.
Es decir que todas las personas, desde su nacimiento hasta que cumplen
dieciocho aos, son menores de edad, especificando la denominacin de
adolescente a la persona menor de edad que ha cumplido la edad de trece
aos.

4.5.2 Distincin entre menor de edad y adolescente

La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede a la
niez y que transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo del
organismo (RAE, 2015, http://lema.rae.es/drae/?val=adolescencia).
La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el
antecedente de la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias,
Nios y Adolescentes (Ley 26.061), creando una categora jurdica no prevista
por la Convencin de los Derechos del Nio, que integra nuestro ordenamiento
jurdico dentro del bloque federal de constitucionalidad y define al nio como
todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad8. De tal
modo, en nuestro ordenamiento jurdico, los adolescentes son
indudablemente nios, sin que el Cdigo pueda afectar este carcter, por estar
consagrado en una norma de jerarqua superior.

4.5.3 Influencia de los tratados internacionales

El Cdigo Civil y Comercial, en relacin al Cdigo de Vlez, ha introducido
modificaciones importantes en la capacidad de ejercicio, a fin de adecuar el

Art. 1 de la Convencin de los Derechos del Nio aprobada por Ley N 23.849.

derecho positivo a la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y a la

Convencin Internacional de las Personas con Discapacidad.
De tal modo, el Cdigo nico parte del principio de capacidad y dispone que las
restricciones a la capacidad son excepcionales, establece las facultades
judiciales para la determinacin de esas restricciones as como los sistemas de
apoyo, la obligacin del juez de or y valorar las opiniones de las personas
interesadas as como el deber de darle la debida intervencin en el proceso, la
revisin de la sentencia en un plazo mximo de tres aos ello tambin acorde a
la Ley de Salud Mental, entre otras modificaciones importantes que introduce
en materia de capacidad.
La Convencin sobre los Derechos del Nio consagra la capacidad o autonoma
progresiva, sistema que ha sido asumido por el cdigo nico, estableciendo
que es de dicha capacidad de donde resulta la autonoma del nio que
constituye el principio general.
La expresin autonoma progresiva implica reconocer que el nio es un sujeto
de derecho que tiene necesidades propias y especficas. Por lo tanto, implica la
obligacin de darle la participacin que corresponda de acuerdo con su edad y
desarrollo, adems de respetar su mbito de autonoma. ste deber ser mayor
a medida que transcurren los aos, lo que implica que ser progresivamente
menor la injerencia de los padres en las decisiones que involucren los intereses
del menor. En este proceso, el nio deber ser escuchado y su opinin deber
ser tenida en cuenta cuando tenga la edad suficiente para ser su propio
portavoz.
Todos estos criterios fueron tomados en consideracin cuando se dict, en el
ao 2006, la ley 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de los nios, nias y
adolescentes. As, la autonoma progresiva fue calificada por la ley como
integrante del inters superior del nio, al establecer que debe respetarse su
condicin de sujeto de derecho, edad, grado de madurez, capacidad de
discernimiento y dems condiciones personales. (Santi, 2012).
El reconocimiento de los derechos y garantas procesales del nio adquiere tal
relevancia que ha dado origen a la Convencin Europea sobre el Ejercicio de los
Derechos del Nio, que comenz a regir el 1 de julio de 2000, y a la cual han ido
prestando adhesin en forma sucesiva los miembros de la Unin Europea.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinin Consultiva N
17/02, del 28 de agosto de 2002, estableci en su art. 10 que, en los
procedimientos judiciales o administrativos que involucren a los nios, deben
atenderse a las particularidades que se derivan de su situacin especfica, y que
se proyectan razonablemente sobre la intervencin personal en dichos
procedimientos, aspectos que son receptados por nuestra ley 26.061 y por el
Cdigo Civil y Comercial.

4.5.4 Modo de ejercer los derechos los menores de edad

En primer lugar, debemos sentar la regla segn la cual la persona menor de
edad ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales, que son los
padres, tutor o curador (sobre este tema volveremos al tratar el instituto de la
representacin).
Sin embargo, la persona menor de edad que cuenta con edad y grado de
madurez suficiente puede ejercer por s los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurdico, salvo que hubiere conflicto de intereses con sus
representantes legales, en los que ejercern sus derechos mediante asistencia
letrada.
Alguno de los derechos que pueden ejercer los menores de edad sin necesidad
de que intervengan sus representantes legales son:
a) El menor de edad que ha obtenido ttulo habilitante puede ejercer la
profesin por cuenta propia (art. 30).
b) La persona mayor de diecisis aos es considerada adulta para las decisiones
sobre su propio cuerpo, as como el adolescente tiene aptitud para decidir
sobre tratamientos que no resulten invasivos, ni comprometan su estado o
provoquen un riesgo grave para su vida o integridad fsica (art. 26).
c) El adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene derecho a conocer
los datos relativos a su origen y puede acceder a ellos cuando as lo requiera
(art. 596).
d) Los progenitores adolescentes, estn o no casados, ejercen la
responsabilidad parental de sus hijos, pudiendo decidir y realizar por s mismos
las tareas necesarias para su cuidado, educacin y salud (art. 644).
e) El hijo menor de edad puede reclamar a sus progenitores por sus propios
intereses sin previa autorizacin judicial, si cuenta con la edad y grado de
madurez suficiente y asistencia letrada (art. 679).
f) El hijo adolescente no precisa autorizacin de sus progenitores para estar en
juicio cuando sea acusado criminalmente (art. 680).
En definitiva, la persona menor de edad debe actuar por medio de sus
representantes legales, salvo en los casos en que el Cdigo establezca que
pueden hacerlo por s solos (art. 26).

10

4.5.5. El derecho a ser odo

El artculo 26 del Cdigo Civil y Comercial, en concordancia con el art. 12 de la
Convencin de los Derechos del Nio y con la ley 26.061, consagra el derecho
de los menores a ser odos, el que implica que, siempre que los menores tengan
edad para poder expresar una opinin con fundamento, deben ser escuchados
y debe ser tenido en cuenta su parecer.
De esta forma, se contempla y reafirma un importante protagonismo del nio,
en cuanto se le reconoce mayor intervencin en los actos que le competen y
afectan. Este reconocimiento implica destacar la autonoma de la voluntad del
sujeto, a pesar de su condicin de menor.
En definitiva, se establecen las condiciones de participacin de los menores en
los procesos judiciales que le conciernen, teniendo en cuenta el juez el grado de
madurez, reconociendo en forma progresiva su capacidad sobre la base de la
regla del discernimiento, en particular en aquellos casos en los que pudiera
haber conflictos de intereses entre el menor y sus representantes legales.

4.5.6 Las decisiones de los menores en el mbito de la

salud
a) Tratamientos no invasivos
El artculo 26 del cdigo unificado establece una presuncin de que el
adolescente de entre trece y diecisis aos puede y se considera facultado para
aceptar y consentir por s mismo ciertos tratamientos, siempre que estos no
resulten invasivos ni comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo
grave en su vida o integridad fsica.
Esta presuncin funcionar siempre que el adolescente pueda comprender los
aspectos esenciales relativos a la prctica propuesta, aunque, de ser necesario,
una ltima determinacin siempre quedar en manos de los tribunales, la lex
artis y la costumbre, y, por lo general, ser el mdico tratante quien decida
acerca de la aptitud del tratamiento, con base en criterios que desde el mbito
mdico se van pautando.
b) Tratamientos que comprometen la salud del menor
Ahora, si se trata de un tratamiento que compromete su estado de salud o est
en riesgo su vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores, y, en caso de existir un conflicto entre ambos, se
resolver judicialmente teniendo en cuenta el inters superior del nio y la
opinin mdica respecto de las consecuencias de la realizacin del acto.

11

c) Los cuidados del propio cuerpo del mayor de diecisis aos

Por ltimo, el art. 26 establece que la persona mayor de diecisis aos es
considerada como un adulto para las decisiones sobre el cuidado de su propio
cuerpo.
De esta manera, se reconoce una anticipacin de la capacidad de los menores
para dar consentimiento o asentimiento para ciertos actos de intrusin en su
cuerpo.
En el caso de desacuerdo entre el menor, el mdico y los padres, deber
intervenir la justicia a fin de que se valore la situacin concreta del sujeto.

4.5.7 La persona menor de edad con ttulo profesional

habilitante. Efectos
La persona menor de edad que ha obtenido un ttulo habilitante para ejercer la
profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
autorizacin; consecuentemente, se le otorga la facultad de administracin y
disposicin de los bienes que adquiera con el producto de aqulla, pudiendo
tambin estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas con dicho
ejercicio (art. 30 CCCN).
Sobre este aspecto, Kemelmajer de Carlucci destaca que ttulo habilitante es
todo aqul para cuya obtencin es necesaria la realizacin de estudios
disciplinarios, reglamentados por la autoridad educacional, a cuyo trmino la
autoridad competente extiende una constancia para el ejercicio de un oficio o
profesin reglada (Kemelamajer de Carlucci, 1976, p. 19).
En lo referente a la expresin por cuenta propia, se ha entendido que no
obsta a que el menor pueda emplearse, pues sera contradictorio que, si puede
trabajar por cuenta propia, no pueda trabajar en relacin de dependencia,
mxime teniendo en cuenta que, en este ltimo mbito, se encuentra
amparado por la legislacin protectoria del derecho del trabajo.
Por el contrario, en los casos del menor sin ttulo habilitante debe tenerse en
cuenta las prohibiciones de la ley 26.390 de Prohibicin de Trabajo Infantil y
Proteccin del Trabajo Adolescente. As, cabe destacar que la ley laboral
prohbe trabajar a los menores de 16 aos; luego de esa edad, slo pueden
hacerlo, hasta los 18, si cuentan con autorizacin de los padres, tal como lo
prev el art. 32 de la ley 20.744.
Por ltimo, es dable destacar que los bienes adquiridos por el menor con su
trabajo constituyen un patrimonio especial que queda bajo su libre

12

administracin y disposicin, mientras que los bienes del patrimonio general

siguen bajo la administracin del representante legal.

4.6 Mayora de edad

4.6.1 Definicin. Efectos.
El momento en que se alcanza la mayora de edad es el da en que la persona
cumple los dieciocho aos. En dicho momento cesa la incapacidad de obrar y,
consecuentemente, la persona adquiere la plena capacidad para ejercer todos
los derechos, salvo que se trate de alguno de los supuestos contemplados en el
art. 31 y ss., en los que, aun cuando el sujeto haya cumplido los dieciocho aos,
ste puede ver restringida su capacidad.

4.7 Emancipacin por matrimonio

4.7.1 Definicin. Caracteres
La emancipacin por matrimonio es una institucin que tiene su origen en el
derecho romano, mediante la cual se abre un perodo intermedio entre la
capacidad restringida y el de la plena capacidad; antes se enseaba que
permita al menor hacer una especie de noviciado, iniciarse gradualmente en
la prctica de la vida jurdica y de los negocios.
Las personas humanas no slo adquieren plena capacidad de ejercicio cuando
alcanzan la mayora de edad a los dieciocho aos, sino tambin antes de esa
edad a travs de la emancipacin por matrimonio.
De este modo, la emancipacin por matrimonio consiste en que, si bien la edad
legal para contraer el matrimonio es a los 18 aos (art. 403 inc. f del CCCN),
es posible contraerlo igualmente antes de esa edad, previa autorizacin de los
padres o judicial.
La emancipacin por matrimonio presenta los siguientes caracteres:
Se produce de pleno derecho con la celebracin del matrimonio, sin depender
de ninguna formalidad.
Es irrevocable, de modo que, si el matrimonio se disuelve por muerte o divorcio
vincular, la emancipacin del menor se mantiene. Aun en el supuesto de

13

nulidad del matrimonio, el cnyuge de buena fe mantiene la capacidad; por el

contrario, para el cnyuge de mala fe, la emancipacin deja de tener efecto a
partir del momento en que recae sentencia de nulidad en el proceso
correspondiente.

4.7.2 Requisitos
Tal como hemos sealado, la edad legal para contraer matrimonio es a los
dieciocho aos, sin embargo, es posible contraer matrimonio vlido antes de
esa edad, previa autorizacin.
El art. 404 del Cdigo Civil y Comercial dispone que, para el caso en que el
menor de edad no haya cumplido diecisis aos, ste puede contraer
matrimonio previa dispensa judicial. Ahora, si el menor ya cumpli diecisis
aos, puede contraer nupcias con autorizacin de sus representantes legales y,
a falta de sta, puede hacerlo previa dispensa judicial.
Para el otorgamiento de la dispensa, el juez mantendr una entrevista personal
con los futuros contrayentes y con sus representantes legales, y tendr en
cuenta la edad y el grado de madurez de los pretendientes. Valorar si
comprenden las consecuencias jurdicas del acto matrimonial, as como
tambin evaluar la opinin de sus representantes.
Cumplimentados estos recaudos y otorgada la autorizacin, ya sea de los
representantes legales o del juez, segn corresponda, podrn contraer
matrimonio y se producirn los efectos previstos para la emancipacin.

4.7.3 Efectos
De tal modo, la persona menor de edad que contrae matrimonio queda
emancipada por ese acto y adquiere plena capacidad de ejercicio, con el lmite
establecido en los arts. 28, 29 y 644 del CCCN.
La emancipacin es causal de extincin de la titularidad de la responsabilidad
parental, de conformidad a los arts. 638 y 699, de manera tal que cesa la
representacin legal que ejercen los padres, como as tambin la tutela.
Por otro lado, la persona emancipada no podr, ni con autorizacin judicial,
aprobar las cuentas de sus tutores, ni liquidarlas, otorgar contrato de donacin
que tenga por objeto bienes recibidos a su vez por ttulo gratuito, ni celebrar
contrato de fianza. stas son incompatibilidades de derecho, cuya violacin

14

dara lugar a un acto nulo de nulidad absoluta en los trminos del nuevo art.
386 del CCCN.
La persona emancipada puede ejercer la responsabilidad parental respecto de
sus hijos menores de edad, y simplemente se establecen algunas restricciones
en el art. 644, tendientes a asegurar el consentimiento de ambos padres.

4.7.4 Rgimen legal

En la esfera extrapatrimonial, la emancipacin extingue la responsabilidad
parental y por ende, el menor puede en adelante gobernar libremente su
persona y, como sealamos, puede ejercer la responsabilidad parental respecto
de sus hijos menores de edad.
Desde la esfera patrimonial, la capacidad del menor emancipado sufre dos
clases de restricciones: a) los actos prohibidos que no pueden realizarse ni con
autorizacin judicial (art. 28) y b) los actos que el menor no puede realizar por s
solo, pero s con autorizacin judicial (art. 29).
Los llamados actos prohibidos no son removibles ni con autorizacin judicial,
por eso dijimos que son incompatibilidades de derecho. Estos son:
a) No puede aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito. Resulta
evidente que el sustento normativo se encuentra en las obligaciones del tutor
de rendir cuentas de su gestin y, por ende, stas deben ser aprobadas
judicialmente (arts. 120, 130 y 131 del CCCN).
b) Tambin le est prohibido hacer donacin de bienes que hubiese recibido a
ttulo gratuito. El fundamento del precepto sigue encontrndose en la
liberalidad que implica el acto de donacin de un bien tambin recibido de ese
modo.
c) Por ltimo, se prohbe al emancipado por matrimonio afianzar obligaciones.
De este modo, la persona emancipada no puede afianzar obligaciones de
terceros, cualquiera sea su naturaleza y especie.
Desde otro costado, el art. 29 del Cdigo Civil y Comercial prev: Actos sujetos
a autorizacin judicial. El emancipado requiere autorizacin para disponer de
los bienes recibidos a ttulo gratuito. La autorizacin debe ser otorgada cuando
el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente9.

Art. 29 del CCCN.

15

Segn este precepto, debe establecerse que el emancipado tiene la facultad de

disponer bienes a ttulo oneroso recibidos a ttulo gratuito siempre que
cuente con autorizacin judicial, debiendo el juez valorar la necesariedad del
acto o la conveniencia de ste.
Ahora bien, la persona emancipada tiene vedada la posibilidad de disponer a
ttulo gratuito los bienes que hubiera recibido de igual modo (art. 28 inc. b),
pero puede disponerlos a ttulo oneroso si cuenta con autorizacin judicial.

16

5. Restricciones a la
capacidad
5.1 Personas con capacidad restringida
5.1.1 Nocin de persona con capacidad restringida y con
incapacidad. Distincin
Previo a establecer la distincin entre personas con capacidad restringida y con
incapacidad, es dable sealar que el art. 31 del Cdigo Civil y Comercial
establece reglas generales en materia de restriccin a la capacidad.
As, dispone:
Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad
jurdica se rige por las siguientes reglas generales:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se
presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se
imponen siempre en beneficio de la persona;
c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario,
tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios
y tecnologas adecuadas para su comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con
asistencia letrada que debe ser proporcionada por el Estado si
carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas
de los derechos y libertades. 10
Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las
restricciones al ejercicio de la capacidad jurdica de las personas, y son producto
especialmente de la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos de las

10

Art. 31 del CCCN.

17

Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental

(ley 26.557).
Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado prev
dos supuestos diferenciados: a) incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza
los actos sealados en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio absoluta.
De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que, a partir de los trece aos se
puede restringir judicialmente la capacidad de una persona cuando sta padece
una adiccin o alteracin mental permanente o prolongada de entidad
suficiente elemento biolgico- y se estime que de no restringirle la capacidad
pueda ocasionar un dao a su persona o a sus bienes elemento jurdico; o
excepcionalmente declarar la incapacidad cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de
apoyos resulte ineficaz11.

5.1.2 Presupuestos jurdicos y fcticos

La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y slo no
podr ejercer por s sola determinados actos que se especifiquen en la
sentencia (art. 24 inc. c).
El juez, en la sentencia, debe designar el o los apoyos que estime convenientes,
siempre tratando de limitar lo menos posible la autonoma de la persona,
favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona
tutelada y, de esta manera, garantizar el respeto de los derechos de la persona
protegida.
El o los apoyos que se designen no tienen por misin sustituir la voluntad del
sujeto, sino todo lo contrario; promueven la libertad, la autonoma, la
comunicacin, la comprensin y la manifestacin de la voluntad de la persona
para el ejercicio de sus derechos12.
Ahora bien, se considerar una persona incapaz de ejercicio absoluta cuando:
a) se encuentre imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y b) el sistema de
apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este supuesto, el juez deber
designarle un curador para que represente al incapaz, siendo de aplicacin los
arts. 138 a 140 (curatela).

11
12

Art. 32 del CCCN.

Art. 43 del CCCN.

18

Es dable sealar que, si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponder

una sentencia de capacidad restringida y no una declaracin de incapacidad
absoluta.

5.2 Procedimiento para su declaracin

5.2.1 Medios de proteccin: nocin y enunciacin.
Legitimados.
Tal como hemos sealado anteriormente, los medios de proteccin de la
persona que padece de alguna discapacidad, son: a) la declaracin de capacidad
restringida; b) la incapacidad, cuando la persona padece una incapacidad
absoluta, es decir que no puede accionar con el medio que la circunda y los
medios de apoyo son ineficaces y c) como veremos ms adelante, la declaracin
de inhabilitacin en el caso del prdigo.
Ahora bien, la declaracin de incapacidad, sea sta absoluta o restringida a
determinados actos, no procede de oficio, sino que es necesario que las
personas legitimadas a tal fin lo soliciten.
El artculo 33 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas
legitimadas y, en primer lugar, autoriza al propio interesado a iniciar la accin.
De ser ste quien lo solicite, deber presentarse con abogado; de no hacerlo, se
le deber nombrar un asesor que lo represente.
Tambin se encuentra legitimado el cnyuge no separado de hecho y el
conviviente mientras la convivencia no haya cesado, es decir, la unin basada en
relaciones afectivas de carcter singular, pblica, notoria, estable y permanente
de dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida comn, sean
del mismo o diferente sexo (art. 509).
Asimismo, estn legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que se
trate de un parentesco por naturaleza, por mtodos de reproduccin humana
asistida o por adopcin, en lnea recta o colateral y, si fueran por afinidad, slo
hasta el segundo grado.
Finalmente, se prev que puede iniciar la accin el Ministerio Pblico.
Se sostiene que la enumeracin que realiza el mencionado
artculo es taxativa de las personas que se hallan facultadas para
peticionar la declaracin de incapacidad. Sin embargo, en caso de
tratarse de personas que no estn legitimadas para iniciar la
accin, podrn hacer una presentacin ante el Ministerio Pblico,

19

a fin de que evale la posibilidad de iniciar el proceso. (Rivera y

Medina, 2014, p. 157).

5.2.2 Entrevista personal. Importancia

El conocimiento personal del juez con el interesado debe ser obligatorio y no
facultativo. Es por ello que la entrevista personal prevista en el art. 35 del CCCN
no ser una facultad sino un deber indelegable en cabeza del juez, quien deber
asegurarla en cada proceso y previo a dictar cualquier resolucin, salvo las
medidas cautelares que puede ordenar en caso de urgencia para garantizar los
derechos personales y patrimoniales de la persona (art. 34).
En la audiencia, debern concurrir el interesado, el Ministerio Pblico y al
menos un letrado que ejerza la defensa tcnica de la persona.
Esta entrevista es de fundamental importancia, ya que el juez tomar contacto
personal con el padeciente para garantizarle el goce o ejercicio en igualdad de
condiciones con los dems y para darle un trato ms personalizado y
humanitario, as como la garanta de acceso directo al rgano de decisin.

5.2.3 Intervencin del interesado. Competencia

La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y, como tal,
puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.
As, la persona podr comparecer con un abogado particular y, en caso de no
hacerlo, necesariamente se le deber designar un defensor que ejerza su
defensa tcnica desde el inicio del proceso.
En relacin a la prueba que puede acercar al proceso, rige el principio de
amplitud probatoria, pudiendo aportar todos los elementos que hagan a su
defensa. Por ejemplo, podr proponer el nombramiento de un perito mdico
que acte juntamente con los designados de oficio como medida que hace a la
defensa de su capacidad.
Por otro lado, el art. 36 contiene una norma de competencia procesal y
establece que el juez competente para entender en la causa es el
correspondiente al del domicilio de la persona o el de su lugar de internacin.

20

5.2.4 Valor del dictamen del equipo interdisciplinario

Previo al dictado de la sentencia es imprescindible el dictamen de un equipo
interdisciplinario. Este dictamen es una prueba necesaria pues, sin su
realizacin, no podr arribarse luego al dictado de una sentencia vlida.
Los equipos interdisciplinarios para realizar la evaluacin incluyen las reas de
psicologa, psiquiatra, trabajo social, enfermera, terapia ocupacional y otras
disciplinas o campos pertinentes (Rivera y Medina, 2014, p. 164).
El dictamen deber ser valorado por el juez junto con los otros elementos
trados al proceso, quedando a cargo del juzgador la consideracin de la
incapacidad en la medida en que sta impida al sujeto dirigir su persona o
administrar sus bienes.

5.2.5 Sentencia. Alcances

Luego de la valoracin del dictamen interdisciplinario, el juez debe resolver con
relacin al ejercicio de la capacidad jurdica, considerando especialmente la
voluntad, deseos y preferencias de la persona, y procurando que la afectacin
de la autonoma personal sea la menor posible.
De tal modo, la sentencia puede: a) desestimar la accin; b) restringir la
capacidad del sujeto y c) declarar la incapacidad.
La sentencia que limite o restrinja la capacidad debe sealar los actos y
funciones que la persona no puede realizar por s misma y, a fin de que tome las
decisiones pertinentes, le designar los apoyos que considere necesarios e
indicar la modalidad de actuacin, es decir, si la funcin debe ser cumplida por
dos o ms personas, si la actuacin debe ser conjunta o indistinta, o si la validez
de los actos jurdicos requieren del asentimiento otorgado por el apoyo.
Asimismo, la sentencia que disponga la incapacidad deber indicar los
curadores que se designan (puede ser una o ms personas), permitiendo que la
persona capaz pueda designar quin ejercer su curatela, ya sea mediante una
directiva anticipada (art. 60), ya sea descubriendo su verdadera voluntad por
alguna manifestacin (art. 43). En una palabra, la sentencia que limite la
capacidad, ya sea en forma total o parcial, es un verdadero estatuto de cmo
debe actuar la persona del incapaz.

21

5.2.6 Registracin de la sentencia

La sentencia que restrinja la capacidad y los sistemas de apoyo que se designen
deben ser inscriptos en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas,
debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la persona.
Este rgimen, lo que pretende es dar publicidad de la sentencia y, a su vez,
resguardar los derechos de terceros que contraten con la persona a la que se le
ha restringido su capacidad jurdica.
Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto, o bien modificadas por
una nueva sentencia dictada, se deber ordenar la inmediata cancelacin o
inscripcin registral, respectivamente.

5.2.7 Revisin
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del
interesado.
Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los
trminos de la sentencia en un plazo no mayor a tres aos, a partir de la
realizacin de nuevas evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado
nuevamente en forma personal al interesado; de lo que se desprende el rol
activo que se le asigna al juez. En caso de que ello no ocurra, ser el Ministerio
Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo; es posible instar su revisin con
anterioridad si las circunstancias del caso as lo aconsejan.

5.2.8 Cese de la incapacidad

El cese de la incapacidad o de la restriccin a la capacidad debe decretarse por
el juez que la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado,
que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que
en su momento las haba impuesto.
El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un nuevo
procedimiento para determinar el cese de las restricciones a travs del dictado
de una nueva sentencia, podr disponer el cese total de las restricciones, o

22

bien, que ste sea slo sea parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de
actos y funciones que la persona podr realizar por s misma o con asistencia de
los apoyos.
En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del
procedimiento para el cese se podr dictar una nueva sentencia: a) que
resuelva el cese total y definitivo de la incapacidad; b) que confirme la situacin
actual; o c) que convierte la incapacidad en capacidad restringida, debiendo
especificar las restricciones y nombrando el o los apoyos necesarios.
En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva
sentencia podr: a) resolver el cese total de las restricciones; b) ampliar o
disminuir la nmina de actos que la persona podr realizar por s sola y si
requiere de nuevos apoyos; c) mantener la situacin actual sin modificaciones.
(Rivera y Medina, 2014).
De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dicte deber
inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para la
debida oponibilidad a terceros.

5.3 Internacin de personas

5.3.1 Rgimen legal
En primer lugar, es necesario establecer qu se entiende por internacin. sta
refiere a aquella situacin en que la persona pasa las veinticuatro horas del da
en el establecimiento, siendo irrelevante si ste es cerrado o de puertas
abiertas, porque lo que importa es que la persona, reglamentariamente, est
bajo control de sus autoridades el da y la noche enteros. No entran, en cambio,
dentro de la normativa legal, las otras formas de alojamiento que, como el
hospital de da o el de noche, no son verdaderas internaciones. (Rivera y
Medina, 2014, p. 172).
Por su parte, la Ley de Salud Mental (Ley 26.657), en su art. 14, prev:
La internacin es considerada como un recurso teraputico de
carcter restrictivo, y slo puede llevarse a cabo cuando aporte
mayores beneficios teraputicos que el resto de las
intervenciones realizables en su entorno familiar, comunitario o
social. Debe promoverse el mantenimiento de vnculos,
contactos y comunicacin de las personas internadas con sus
familiares, allegados y con el entorno laboral y social, salvo en

23

aquellas excepciones que por razones teraputicas debidamente

fundadas establezca el equipo de salud interviniente.13
El rgimen de internaciones est regulado en los arts. 41 y 42 del Cdigo Civil y
Comercial, pero esta regulacin es sumamente escueta, pues no pretende
agotar el tema sino simplemente establecer un piso mnimo que se deber
cumplir para ciertos supuestos que, asimismo, tampoco agotan todos los
escenarios posibles en materia de internaciones de personas. Este rgimen es
complementario al de la legislacin especial, Ley de Salud Mental (26.657) y su
Decreto Reglamentario (Decreto N 603/13).

La Ley de Salud Mental prev en los arts. 18 y 20 dos tipos de internaciones: la

voluntaria y la involuntaria.
La internacin ser voluntaria cuando la persona mayor de edad y con
capacidad jurdica a tal fin haya dado el consentimiento libre e informado,
expresado en forma positiva y por escrito, debiendo mantenerse la internacin
durante todo el tiempo. Asimismo, el art. 18 prev que la persona, en cualquier
momento, podr disponer por s misma el abandono de la internacin.
Por el contrario, la internacin ser involuntaria en caso que la persona se
oponga a la internacin o no preste el consentimiento por no poder hacerlo, ya
sea porque no sea mayor de edad o porque no tenga capacidad jurdica por
ser incapaz absoluto o por tener la capacidad restringida.
El art. 20 prev que la internacin involuntaria es considerada un recurso
teraputico de carcter excepcional, que slo puede ser dispuesta cuando
existe riesgo cierto e inminente de un dao de entidad para la persona o para
terceros, el que debe estar determinado por un equipo interdisciplinario
conformado, al menos, por dos profesionales de distintas disciplinas, uno de los
cuales debe ser mdico psiclogo o mdico psiquiatra. Adems, slo podr
llevarse a cabo siempre que no exista otra alternativa eficaz para el tratamiento
y menos restrictiva de la libertad.
El art. 41 del CCCN contempla los supuestos de internaciones que no hayan sido
consentidas expresamente, es decir las involuntarias, ya sea porque la persona
no tenga capacidad o porque la tenga restringida, o porque no tenga la edad
suficiente, o porque se haya opuesto a la internacin, o porque el
consentimiento otorgado fue revocado. El precepto establece bajo qu
requisitos debe proceder la internacin.

13

Art. 14 de la ley 26.557, de salud mental.

24

5.3.2 Caracteres. Requisitos

En primer lugar, es dable sealar que la internacin de personas debe ser
excepcional y slo debe ocurrir siempre que no haya otro medio de apoyo
eficaz u otra alternativa eficaz para su tratamiento.
De conformidad a las reglas generales previstas en materia de restricciones a la
capacidad (art. 32), aun cuando la persona est internada en un
establecimiento asistencial, debe partirse de la presuncin de la capacidad de
ejercicio de la persona. Adems, esta medida debe ser excepcional y siempre en
beneficio de la persona, debiendo priorizarse las alternativas teraputicas
menos restrictivas de los derechos y las libertades de la persona.
Asimismo, se prev que todas las medidas que se adopten en relacin a la
restriccin de la capacidad jurdica debern estar sustentadas en evaluaciones
interdisciplinarias, en las que intervendrn psiclogos, psiquiatras, asistentes,
trabajadores sociales, entre otros.
Tal como hemos sealado anteriormente, el art. 41 del cdigo de fondo prev
los recaudos que deben cumplimentarse para el supuesto de una internacin
involuntaria. Estos son:
d) debe estar fundada en una evaluacin de un equipo
interdisciplinario que seale los motivos que la justifican y la
ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de la
libertad de la persona;
e) slo procede ante el riesgo cierto e inminente de un dao de
entidad para la persona protegida o para terceros;
f) es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo
y por el tiempo ms breve posible y debe estar supervisada
peridicamente;
g) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial
inmediata y el derecho de defensa mediante asistencia
jurdica;
h) la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su
finalidad, duracin y periodicidad de la revisin.14
Por ltimo, la norma establece que toda persona con padecimientos mentales,
se encuentre o no internada, goza de los derechos fundamentales y sus
extensiones15.

14

Art. 42 del CCCN.

25

Desde otro costado, para el supuesto en que la persona se encuentre en una

situacin de riesgo para s o para terceros y no pueda o no quiera concurrir a un
establecimiento de salud, resulta de aplicacin el art. 42 del cdigo nico. De tal
modo, la autoridad pblica concepto que comprende a cualquier funcionario
pblico en ejercicio de sus funciones, como ser las fuerzas policiales y de
seguridad, funcionarios de la salud, jueces, entre otros podr disponer el
traslado de la persona a un centro de salud, para lo cual contar con el auxilio
de las fuerzas de seguridad y de los servicios pblicos de la salud. Cabe aclarar
que este traslado es a los fines de que la persona sea evaluada por un equipo
interdisciplinario, debiendo determinarse si corresponde la internacin o no.

5.4 Sistemas de apoyo al ejercicio de la

capacidad
5.4.1 Nocin. Funcin
La ley 26.378, que aprob la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su Protocolo Facultativo, mediante resolucin de la Asamblea
General de las Naciones Unidas del mes de diciembre de 2006, prev en su
artculo 12:
Igual reconocimiento como persona ante la ley: 1. Los Estados
Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen
derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad
jurdica. 2. Los Estados Partes reconocern que las personas con
discapacidad tienen capacidad jurdica en igualdad de
condiciones con las dems en todos los aspectos de la vida. 3.
Los Estados Partes adoptarn las medidas pertinentes para
proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo
que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica: 4.
Los Estados Partes asegurarn que en todas las medidas relativas
al ejercicio de la capacidad jurdica se proporcionen salvaguardias
adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad
con el derecho internacional en materia de derechos humanos.16
El texto de la Convencin fue pensado para reemplazar el anterior modelo de
sustitucin de voluntad del "incapaz" por la recuperacin, por parte de las
personas con discapacidad, del poder de decisin sobre sus propias personas y
15

Art. 42 del CCCN.

Art. 12 de la Ley 26.378, que aprueba la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su protocolo facultativo, aprobados mediante resolucin de la Asamblea General
de las Naciones Unidas del 13 de diciembre de 2006.
16

26

bienes, buscando medidas de proteccin destinadas a proporcionar los apoyos

necesarios para colocar a estas personas en un plano de igualdad con los
dems.
Este nuevo modelo reformula la figura del curador, quien ya no reemplaza al
representado, sino que debe apoyarlo en el ejercicio de sus derechos. Por su
parte, el art. 43 del Cdigo Civil y Comercial define como sistema de apoyo para
el ejercicio de la capacidad jurdica
cualquier medida de carcter judicial o extrajudicial que facilite
a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su
persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurdicos en
general. Las medidas de apoyo tienen como funcin la de
promover la autonoma y facilitar la comunicacin, la
comprensin y la manifestacin de la voluntad de la persona para
el ejercicio de sus derechos. El interesado puede proponer la
designacin de una o ms personas de su confianza para que le
presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la
designacin y procurar la proteccin de la persona respecto de
eventuales conflictos de intereses e influencias indebidas. La
resolucin debe establecer la condicin y calidad de las medidas
y, de ser necesario, ser inscripta en Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas.17
Los apoyos que se designen pueden ser de los ms variados, pueden consistir
en apoyos teraputicos, de intrpretes, de un curador, de asistencia
tecnolgica, entre otros, es decir cualquier medida de proteccin destinada a
colocar a la persona con discapacidad en pie de igualdad con los dems.
De la lectura del mencionado artculo se advierte que el apoyo deber
garantizar la bsqueda de la voluntad de la persona, lo que ella hubiera
querido, quiere o podra querer, valorando todas las herramientas y referencias
posibles sin limitacin. Si esta voluntad no fuere expresa, deber tratar de
reconstruirse a travs de distintos elementos constitutivos de la persona.

5.4.2 Designacin
La designacin de los apoyos ser efectuada por el juez, quien valorar la
propuesta de la persona interesada si la hubiere o designar los apoyos que
estime necesarios para garantizar el respeto a los derechos de la persona
discapacitada, debiendo evitar conflicto de intereses e influencias indebidas.

17

Art. 43 del CCCN.

27

Esta designacin podr recaer en una o ms personas que cumplan la funcin

de apoyo para la toma de decisiones en la vida cotidiana de la persona,
debiendo adoptarse las debidas salvaguardias, como ser las garantas de
procedimiento, derecho a ser odo, a contar con asistencia letrada, a que su
sentencia sea revisada al menos cada tres aos, a que se realicen exmenes
peridicos, entre otras.

5.4.3 Inscripcin
Cuando la actuacin de los apoyos sea requisito para la validez de
determinados actos a celebrarse, de acuerdo a la modalidad prevista por el juez
en la sentencia, estos debern inscribirse en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas a los fines de resguardar los derechos de terceros
que contraten con la persona a la que se le ha restringido su capacidad jurdica,
pues sern nulos los actos de la persona incapaz o con capacidad restringida
que contraren lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su
inscripcin en el Registro.

5.5 Inhabilitados
5.5.1 Nocin. Presupuestos fcticos
De conformidad al art. 48 del Cdigo Civil y Comercial, podrn ser inhabilitados
los prdigos, es decir aquellos a quienes, por la mala gestin de sus bienes, en
el sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiar a que se vea
menoscabado.
El mencionado artculo define a la persona del prdigo como aqulla que
padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que,
en relacin a su edad y medio social, implica desventajas considerables para su
integracin familiar, social, educacional o laboral.
Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar es decir a las
personas del cnyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad
de la prdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitacin al
cnyuge, conviviente, ascendientes y descendientes.
En definitiva, para que proceda la inhabilitacin se requiere: personas a quienes
proteger y prodigalidad en la gestin del patrimonio por parte de la persona
que se pretende inhabilitar.

28

5.5.2 Procedimiento de la declaracin

Tal como hemos sealado anteriormente, los legitimados a solicitar la
declaracin de inhabilitacin son el cnyuge, conviviente, ascendientes y
descendientes, sin establecer la norma distincin de grados ni edad, por lo que
debe interpretarse que, cualquiera fuere la edad o el grado, podrn iniciar la
accin.
Debern iniciar la accin ante el juez del domicilio de la persona que se
pretende inhabilitar y acompaar los elementos probatorios. Si bien no est
prevista la evaluacin interdisciplinaria dentro del proceso, podra realizarse por
interpretacin analgica con lo normado en el art. 50, donde s se exige en el
marco del proceso para disponer el cese de la inhabilitacin.
Por ltimo, es dable poner de resalto que deben aplicarse supletoriamente las
normas previstas sobre incapacidad o capacidad restringida en la medida en
que no sean incompatibles.

5.5.3 Efectos de la declaracin

Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona,
quien ya no podr ejercer libremente determinados actos por s misma. As, no
podr ejercer actos de disposicin entre vivos, s los de ltima voluntad, y para
aqullos requerir contar con un apoyo que lo asista. Adems de estos actos, el
apoyo deber asistir al inhabilitado en todos aquellos actos que hayan sido
indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.
La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos
de otorgamiento que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y
perjudicar as a las personas del cnyuge, conviviente e hijos menores o con
discapacidad.
El juez, en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los
actos y la modalidad de actuacin del apoyo, debiendo inscribirse esta
sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de
resguardar a los terceros que contratan con la persona del inhabilitado.

5.5.4 Cese de la inhabilitacin

El mismo juez que declar la inhabilitacin ser el encargado de decretar el
cese, previo examen interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento
de la persona.

29

La sentencia que se dicte podr, por un lado, ordenar el cese total de la

inhabilitacin, recuperando la plena capacidad jurdica la persona del
inhabilitado, podr disponer ampliar la nmina de actos que la persona puede
realizar por s o con apoyo, o bien mantener las restricciones que se haban
impuesto sin modificaciones.
Todo ello depender fundamentalmente de lo que aconseje el examen de
facultativos, el que, si bien no ser vinculante para el juez, tendr fundamental
importancia.

5.6 La representacin y asistencia de los

incapaces
5.6.1 La representacin necesaria. Definicin
El artculo 100 del Cdigo Civil y Comercial establece que las personas incapaces
ejercen, por medio de sus representantes, los derechos que no pueden ejercer
por s.
Recordamos que estos incapaces a los que refiere el precepto son nica y
exclusivamente los incapaces de obrar o de hecho, quienes no podrn obrar por
s mismos, pero s a travs del instituto de la representacin.
La representacin legal o necesaria es el medio ms eficaz para subsanar los
impedimentos derivados de la incapacidad de obrar, y tiene lugar siempre que
el representante investido de suficiente poder o facultad acta en nombre y por
cuenta de otro el representado sobre el cual recaen los efectos jurdicos del
acto celebrado.
La relacin entre representante y representado puede provenir de la ley que
es la representacin legal o necesaria o de la voluntad del representado, en
cuyo caso es representacin voluntaria.
La representacin que veremos es necesaria, pues no puede faltar, es legal,
pues se impone con prescindencia de la voluntad del representado y es
conjunta, pues se complementa con la actuacin del Ministerio Pblico.

30

5.6.2 Responsabilidad parental. Tutela. Curatela.

Rgimen legal.
El artculo 101 del cdigo unificado nos dice quines son los representantes
legales de los incapaces y comprende tres instituciones: la responsabilidad
parental, la tutela y la curatela.
Son representantes:
a) Los padres de las personas por nacer;
b) Los padres de las personas menores de edad no
emancipadas;
c) El tutor o los tutores que se designen, en caso de falta de
padres, o si ambos son incapaces o privados de la
responsabilidad parental o suspendidos en su ejercicio;
d) El o los apoyos designados de las personas con capacidad
restringida cuando, conforme la sentencia, estos tengan
representacin para determinados actos;
e) El curador de las personas incapaces en los trminos del art.
32 del cdigo unificado.

5.6.3 Nocin de asistencia.

La responsabilidad parental, segn el art. 638 del Cdigo Civil y Comercial, es el
conjunto de deberes y derechos que corresponden a los progenitores sobre la
persona y bienes del hijo, para su proteccin, desarrollo y formacin integral,
mientras sea menor de edad y no se haya emancipado.18
Los principios que rigen la responsabilidad parental son: el inters superior del
nio, la autonoma progresiva del hijo y el derecho del nio a ser odo y a que a
su opinin sea tenida en cuenta segn su edad y grado de madurez.
El ejercicio de la responsabilidad parental le corresponde:
a) En caso de convivencia con ambos progenitores, a stos. Se
presume que los actos realizados con la conformidad de uno,
cuentan con la conformidad del otro, salvo los supuestos que
prev el art. 645 que son los actos que requieren del

18

Art. 638 del CCCN.

31

b)

c)

d)
e)

consentimiento de ambos progenitores o que medie expresa

oposicin;
En caso de no convivencia, divorcio o nulidad del matrimonio, a
ambos progenitores. En estos casos, mediante sentencia judicial,
se puede establecer que el ejercicio le corresponda a uno de
ellos, o bien distintas modalidades;
En caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento,
privacin de la responsabilidad parental o suspensin del
ejercicio de un progenitor, al otro;
En caso de hijo extramatrimonial con slo un vnculo filial, al
nico progenitor;
En caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filiar, los
progenitores de comn acuerdo pueden decidir el ejercicio
conjunto o bienes el juez establecer las modalidades.

La tutela es la institucin jurdica y social por la que se va a proteger a la

persona y a los bienes de los nios, nias y adolescentes en tanto sujetos de
derechos, ante el fallecimiento de los progenitores o cuando estos hayan sido
privados o suspendidos de la responsabilidad parental.
La tutela puede ser unipersonal o conjunta, es decir, puede ser ejercida por una
o ms personas conforme el inters superior del nio, debiendo establecerse en
cada caso en concreto. Asimismo, es dable sealar que el cargo de tutor es
intransmisible y de carcter personal.
Este instituto se encuentra regulado en los arts. 104 a 137 del cdigo nico.
Por su parte, la curatela consiste en el instituto por el que se protege a un
sujeto mayor de edad incapaz, donde est en juego no solamente la
imposibilidad de dirigir la marcha de los negocios propios, sino tambin la
integridad de su persona.
La funcin del curador es de carcter personal y se orienta al cuidado especfico
de la persona, a la recuperacin de su salud fin primordial y a la proteccin
de sus bienes.
As como en la tutela, el ejercicio de la curatela puede ser conjunto o
compartido, pudiendo designarse curadores a quienes la persona capaz haya
designado mediante una directiva anticipada, o bien, a quienes los padres
designen. A falta de previsiones, el juez podr nombrar curador al cnyuge,
conviviente, hijos, padres o hermanos de la persona a proteger, segn quien
tenga mayor aptitud, valorando la idoneidad moral y econmica.
Este instituto se encuentra regulado en los arts. 138 a 140 del Cdigo Civil y
Comercial.

32

Todas estas instituciones terminan cuando la incapacidad cesa; en el caso de

que se pruebe que los representantes les ocasionaron daos a sus
representados o que sus intereses se encuentren contrapuestos, pueden ser
suplidos por otras personas.

5.6.4 Actuacin del ministerio pblico

Tal como venimos estudiando, hemos dicho que la persona con capacidad
restringida y los inhabilitados son asistidos por los apoyos designados por el
juez en la sentencia.
As, la nocin de asistencia debe entenderse como la figura de apoyo destinada
a promover la autonoma, favorecer las decisiones que respondan a las
preferencias e inters de la persona protegida y asegurar los derechos y
garantas de la persona.
De este modo, el apoyo designado no va a reemplazar la voluntad del sujeto,
sino que justamente lo va a asistir en la toma de decisiones y va a colaborar
para que la persona con discapacidad pueda desenvolverse en el contexto social
en condiciones de igualdad en relacin a todos los dems y lograr su inclusin.
El artculo 103 del Cdigo Civil y Comercial regula la actuacin del ministerio
pblico.
As, establece que esta actuacin puede ser judicial complementaria o principal,
o extrajudicial.
Es complementaria en todos los casos en los que se encuentran involucrados
intereses de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida.
La falta de intervencin de este rgano causa la nulidad relativa del acto.
Ahora bien, es principal: cuando los derechos de los representados estn
comprometidos y existe inaccin de los representantes; cuando el objeto del
proceso es exigir el cumplimiento de los deberes de los representantes; cuando
las personas menores de edad o con capacidad restringida carecen de
representante legal y es necesario proveer la representacin.
Y, en el mbito extrajudicial, el Ministerio Pblico acta ante la ausencia,
carencia o inaccin de los representantes legales, cuando estn comprometidos
los derechos sociales, econmicos y culturales.

33

6. Persona Jurdica
6.1 Persona jurdica
6.1.1 Nocin
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial precisa el concepto de persona
jurdica. Dispone que Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.19
As, puede conceptualizarse a la persona jurdica como categora normativa
conformada por una colectividad de individuos o un conjunto de intereses
humanos considerados intelectivamente como un solo ser con individualidad, o
como un centro de imputacin con capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones, y determinar las consecuencias de las diversas concepciones en el
mbito jurdico (Tagle, 2002).
Segn Buteler Cceres (2000), las personas de existencia ideal son
abstracciones que se originan en la realidad social y representan la posibilidad
de los hombres de unir sus esfuerzos en pos de un fin comn; por ello, estos
entes se encuentran provistos de personalidad jurdica y estn dotados de
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.

6.1.2 Importancia actual

La realidad social muestra que el hombre no se relaciona con sus semejantes
slo en forma individual, sino que forma parte de agrupaciones concretas de
todo tipo, aunando esfuerzos para obtener finalidades compartidas, cuyas
actividades benefician no slo a los partcipes del grupo, sino tambin a la
sociedad en general.
As, estas agrupaciones o instituciones en las que se administra un patrimonio
en beneficio de terceros han ido adquiriendo, con el devenir del tiempo, una
complejidad tal que ha determinado la necesidad de unificar ese complejo de
relaciones jurdicas, admitiendo el hecho social subyacente de que la entidad se
ha independizado de los integrantes del grupo para lograr el objetivo o finalidad
comn a la que esas personas individuales han servido. Por otro lado, ciertos

19

Art. 141 del CCCN.

34

emprendimientos no podran concretarse si no se reconociera la existencia del

grupo como sujeto de relaciones jurdicas, con independencia de los miembros
que lo componen.
De este modo, la personalidad jurdica es entonces el presupuesto de actuacin
de los grupos humanos dentro de la sociedad, y su reconocimiento se presenta
como una exigencia ineludible para posibilitar el pleno desarrollo de los
individuos que integran una comunidad jurdicamente organizada. (Tagle, 2002).

6.1.3 Naturaleza jurdica

Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de
descifrar la naturaleza jurdica de estos entes de existencia ideal; al respecto de
las teoras existen distintas maneras de agruparlas.
Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny, parte de la proposicin de que
el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por lo
tanto, la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica. Pero
la realidad demuestra la necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y
administrar bienes durante esa actuacin, por lo tanto slo pueden lograrlo a
travs de la creacin de un ente artificial, producto de la ficcin, al que
denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este sujeto no tiene
voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas fsicas que lo
representan.

b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten de la

base de que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran crear
un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la
proteccin de la ley es slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la
solidaridad social. Entre estas teoras se encuentran las de los patrimonios de
afectacin y la de la propiedad colectiva.

c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus miembros
conforma un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan diferentes
posturas:
i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es
un verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se basa
en una fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las
personas fsicas y jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo:

35

ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad

y reemplaza el concepto de la representacin de la persona jurdica por el
del rgano de voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas
jurdicas poseen un inters distinto al de los miembros que las componen,
entonces este ente representa la configuracin jurdico legal de ese
inters
iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona
jurdica es una institucin, es una idea de obra o de empresa que se
realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta
idea, se organiza un poder que le procura los rganos necesarios. Por otra
parte, entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de
la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos
de poder y reglamentadas por procedimientos. El elemento ms
importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar.
Todo cuerpo constituido lo es por la realizacin de una obra o de una
empresa. La idea de la empresa es el objeto de la empresa, porque la
empresa tiene por objeto realizar la idea. El segundo elemento de toda
institucin corporativa es un poder de gobierno organizado para la
realizacin de la idea de la empresa, y que est a su servicio. Y el tercer
elemento de la institucin corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin
de comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los rganos de
gobierno, tanto en la idea de la obra a realizar como en los medios a
emplear.
Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacando que la persona
jurdica es una realidad, pero es tan slo realidad-idea, realidad que vive en el
mundo del pensamiento jurdico.

6.1.4 Comienzo de la existencia

La regla general, de acuerdo al art. 142 del cdigo unificado, es que la existencia
de la persona jurdica privada comienza siempre desde su constitucin, siendo
la autorizacin legal para funcionar la excepcin a dicha regla.
De este modo, para que se reconozca la existencia del ente ideal, es necesario
que el contrato constitutivo se inscriba en el Registro de Personas Jurdicas; a
partir de all, los actos realizados se tendrn como realizados por la sociedad.
El art. 169 del Cdigo Civil y Comercial dispone que el acto constitutivo de la
asociacin civil debe ser otorgado por instrumento pblico e inscripto en el
registro correspondiente una vez otorgada la autorizacin estatal para
funcionar. Hasta la inscripcin, se aplican las normas de la simple asociacin.

36

Por su parte, el art. 187 del mismo cuerpo legal establece que la simple
asociacin se debe constituir por instrumento pblico o por instrumento
privado con firma certificada por escribano pblico. Al nombre debe
agregrsele, antepuesto o pospuesto, el aditamento simple asociacin o
asociacin simple.
Y el art. 195 estatuye que el acto constitutivo de la fundacin debe ser suscripto
por el o los fundadores o apoderado con poder especial, si se lo hace por acto
entre vivos, o por el autorizado por el juez del sucesorio, si es por disposicin de
ltima voluntad. El instrumento debe ser presentado ante la autoridad de
contralor para su aprobacin.
En consecuencia, frente a los diferentes tipos de personas jurdicas privadas que
contempla el cdigo, la forma de constitucin de dichas personas depender en
cada caso del tipo de que se trate.

6.1.5 Concepcin de la personalidad de las personas

jurdicas
Tal como hemos sealado, cuando hablamos de persona jurdica hacemos
referencia a un ente ideal distinto de los socios que lo componen. Este ente
cuenta con capacidad jurdica plena para el cumplimiento de su objeto y los
fines de su creacin y, por ende, puede adquirir compromisos propios frente a
los terceros y constituye un centro de imputacin distinto del patrimonio de los
socios.
El principio de la personalidad diferenciada est consagrado explcitamente en
el art. 143 del cdigo, que establece que la persona jurdica tiene una
personalidad jurdica distinta de la de sus miembros y ellos no responden por
las obligaciones contradas por la persona jurdica, salvo en los casos previstos
en la ley.
As, se consagra el principio de separacin de patrimonios entre la persona
jurdica y sus miembros, que es uno de los ejes rectores de la personalidad de
las personas jurdicas. Este principio opera en relacin a los bienes de
titularidad de la persona jurdica, que, por ende, no pertenecen a ninguno ni a
todos sus miembros, y en relacin a las obligaciones, ya que ninguno de sus
miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable por stas.
Este principio slo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales
previstas en el Cdigo Civil y Comercial o en otras leyes especiales o generales,
como la Ley 19.550 de Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras.
(Rivera y Medina, 2014).

37

6.1.6 Inoponibilidad de la personalidad jurdica

Cuando el accionar de la persona jurdica est destinada a la consecucin de
fines ajenos a la persona jurdica o constituya un recurso para violar la ley, el
orden pblico y la buena fe, o para frustrar derechos de cualquier persona,
procede la inoponibilidad de la persona jurdica, es decir que, en tales casos, la
actuacin del ente se imputar directamente a los socios, asociados, miembros,
controlantes directos e indirectos que la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN).
Es decir que la inoponibilidad de la personalidad jurdica opera en un doble
sentido: a) la imputacin diferenciada, esto es, atribuye la actuacin al
miembro del ente en su propia persona; b) la limitacin de la responsabilidad,
debiendo responder el miembro ilimitada y solidariamente por los daos
causados.

6.1.7 Clasificacin
Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.
La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters
prctico. Lloveras de Resk (1995) entiende que son personas jurdicas pblicas
aquellas que son titulares de poderes o prerrogativas pblicas. Mientras que
son personas jurdicas privadas las que no los poseen, lo cual determina que las
personas pblicas sean reguladas principalmente por el derecho pblico, y que
las personas jurdicas privadas lo sean por el derecho privado respectivo, sobre
todo en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento (Lloveras de Resk,
1995, p. 302). Esta afirmacin no importa desconocer que las personas jurdicas
pblicas pueden desarrollar parte de su actividad en el mbito del derecho
privado y las personas jurdicas privadas pueden hacerlo en el campo del
derecho pblico, con lo cual cada una de estas personas se regir por la rama
del derecho que corresponda a esa actividad.

38

Fuente: elaboracin propia

6.2 Personas jurdicas pblicas

6.2.1 Definicin. Caracteres
La persona jurdica pblica es aqulla cuya existencia y funcionamiento
dependen del derecho pblico, aunque parte de su actividad est regulada por
el derecho privado. As, para determinar el carcter pblico de un ente es
necesario: 1) la obligacin de la persona jurdica hacia el Estado de cumplir sus
fines propios; 2) el control estatal de la gestin de la entidad; 3) el ejercicio de
potestades de imperio.
La inclusin de las personas jurdicas pblicas en el Cdigo Civil y Comercial se
hace con un fin meramente descriptivo, ya que la personalidad de estas
entidades resulta de las respectivas disposiciones de derecho pblico.

6.2.2 Clases
El artculo 146 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas jurdicas pblicas. Son personas jurdicas pblicas:
a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, los municipios, las entidades autrquicas y las

39

dems organizaciones constituidas en la Repblica a las que el

ordenamiento jurdico atribuya ese carcter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho
internacional pblico reconozca personalidad jurdica y toda otra
persona jurdica constituida en el extranjero cuyo carcter
pblico resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Catlica.20
Cuando el artculo, en el inciso a, refiere a las dems organizaciones
constituidas en la Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuye ese
carcter, debe entenderse que abarca los entes pblicos no estatales, como lo
son los sindicatos, las obras sociales sindicales, las empresas del Estado, los
partidos polticos, entre otras entidades.
En el inciso b del artculo 146, se clasifican los estados extranjeros, las
organizaciones que tengan su personera jurdica reconocida por el derecho
internacional pblico y toda otra persona jurdica constituida en el extranjero
cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable. La alusin a los estados
extranjeros debe entenderse comprensiva de los estados provincial y municipal,
organizaciones internacionales, supranacionales o regionales, como la
Organizacin de las Naciones Unidas, Organizacin de Estados Americanos, la
Cruz Roja Internacional, la Organizacin Mundial de la Salud.
Finalmente, en el inciso c, se coloca a la Iglesia Catlica, debiendo entenderse
que se trata de la religin Catlica Apostlica Romana, cuya personera est
expresamente reconocida en la Constitucin Nacional.
Por ltimo, es dable aclarar que esta enumeracin no es taxativa.

6.2.3 Ley aplicable

Las personas jurdicas pblicas nacen en virtud de una norma jurdica,
constitucional o legal, que las crea. Las personas jurdicas pblicas comprenden
al Estado Nacional, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, las provincias y los
municipios que tienen su origen en la Constitucin Nacional.
De tal modo, todas las cuestiones relacionadas con su reconocimiento,
nacimiento, capacidad, organizacin y existencia se deben regir por la norma de
origen y por aqullas que la complementen o se dicten por delegacin.
Como consecuencia del distinto rgimen jurdico a que se hallan sometidas, las
personas jurdicas pblicas se encuentran sujetas en principio a las leyes de
20

Art. 146 del CCCN.

40

derecho pblico, las que establecen a su favor prerrogativas o potestades de

carcter pblico, sujetndolas a normas de procedimiento y proceso especial y
estableciendo una fiscalizacin estatal directa o indirecta sobre la actividad del
ente.
En una palabra, las personas jurdicas pblicas se rigen por las leyes y
ordenamientos de su constitucin (art. 147).

6.3 Personas jurdicas privadas

6.3.1 Nocin. Caracteres
Las personas jurdicas privadas son aqullas que tienen reglamentada su
existencia y actividades por el derecho privado aunque dependan de una
autorizacin especial para funcionar. Es decir que, dentro de las personas
jurdicas privadas, tendremos aquellas que requieren autorizacin para
funcionar, como es el caso de las asociaciones civiles o las fundaciones, y las
que no, como por ejemplo las sociedades comerciales, el consorcio de
propietarios, entre otros.

6.3.2 Enunciacin
El artculo 148 enuncia a las personas jurdicas de carcter privado.
Personas jurdicas privadas. Son personas jurdicas privadas:
a) las sociedades;
b) las asociaciones civiles;
c) las simples asociaciones;
d) las fundaciones;
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f) las mutuales;
g) las cooperativas;
h) el consorcio de propiedad horizontal;
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en
otras leyes y cuyo carcter de tal se establece o resulta de su
finalidad y normas de funcionamiento.21
Tal como hemos sealado en relacin a las personas jurdicas pblicas, la
enumeracin que realiza este artculo es meramente enunciativa.

21

Art. 148 del CCCN.

41

En relacin al inciso a, cabe puntualizar que el anexo 2, punto 2.2 de la Ley

26.994 (ley que aprueba la reforma del Cdigo Civil y Comercial) sustituye el
texto del art. 1 de la Ley 19.550 (Ley de Sociedades) por el siguiente: Habr
sociedad si una o ms personas en forma organizada conforme a uno de los
tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las prdidas. La sociedad unipersonal slo se podr constituir como
sociedad annima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una
sociedad unipersonal22.
Conforme al concepto precedente, se admite la sociedad unipersonal, toda vez
que establece que ella existe cuando una o ms personas comparecen a
constituirla, siempre que ello sea conforme a uno de los tipos previstos en esta
ley, siempre que el tipo societario permita la constitucin por una sola
persona, lo que no ocurrir en la prctica respecto de las sociedades colectivas,
por subsistir la responsabilidad del socio nico, y es imposible en las de capital e
industria, en comandita simple o por acciones, ya que, por su naturaleza, deben
contar con dos o ms socios. En los hechos, la sociedad unipersonal slo se
podr constituir como sociedad annima y como sociedad de responsabilidad
limitada.
Con respecto a las asociaciones civiles, las simples asociaciones y las
fundaciones, veremos ms adelante.
En el inciso h se incluye como personas jurdicas privadas al Consorcio de
propiedad horizontal, y en las disposiciones del Ttulo V del Libro cuarto,
denominado Propiedad Horizontal, refiere su naturaleza jurdica y regula su
funcionamiento.
Dentro de ese Ttulo, el artculo 2044 dispone que el conjunto de propietarios
de las unidades funcionales constituye la persona jurdica consorcio, es decir
que ste es un sujeto de derecho distinto de los copropietarios de las diversas
unidades funcionales que lo componen.
Por otro lado, el artculo 149 del cdigo nico seala que la participacin del
Estado en una persona jurdica privada no transforma la calidad de sta, la que
sigue siendo privada sin importar el grado de participacin del Estado y sin
perjuicio de que se prevea un rgimen especial en materia de derechos y
obligaciones. Esta norma se aplica no slo a las sociedades, sino a todo tipo de
personas jurdicas de carcter privado.

22

Anexo II de la Ley 26994, de aprobacin de la reforma del CCCN.

42

6.3.3 Ley aplicable

El artculo 150 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Leyes aplicables. Las personas jurdicas privadas que se
constituyen en la Repblica, se rigen:
a) por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto,
de este Cdigo;
b) por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y
de los reglamentos, prevaleciendo las primeras en caso de
divergencia;
c) por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto,
por las de este Ttulo.
Las personas jurdicas privadas que se constituyen en el
extranjero se rigen por lo dispuesto en la ley general de
sociedades.23
En este artculo se establece un orden jerrquico de aplicacin de las
disposiciones establecidas para las personas jurdicas privadas, las cuales, en
principio, estn sometidas a las normas imperativas que establecen las leyes
especiales.
En segundo lugar de prelacin y para el caso de existir una laguna de la ley, se
ubican las disposiciones del acto constitutivo y los reglamentos internos de la
persona jurdica, dando relevancia a la voluntad de las partes en el plano de
aquellos derechos y facultades de libre disponibilidad.
Finalmente y para aquellas cuestiones no previstas en el estatuto ni el
reglamento, se aplican las restantes normas de las leyes especiales que regulan
el funcionamiento del ente y, en su defecto, las previstas en el Cdigo Civil y
Comercial.
Este orden de prelacin resulta relevante pues, salvo las derogaciones expresas
que se formulen, quedan subsistentes todas las reglamentaciones aplicables a
las diversas personas jurdicas privadas contenidas en leyes especiales, con
exclusin de las asociaciones civiles y las fundaciones, a las cuales se contempla
al legislar en el cuerpo del propio Cdigo.

23

Art. 150 del CCCN.

43

6.4 Asociaciones civiles

6.4.1 Definicin
Las asociaciones civiles son un tipo de personas jurdicas privadas (inc. b del
art. 148) a travs de las cuales se puede realizar mltiples actividades.
A los fines de su constitucin, las asociaciones deben cumplir ciertos requisitos
y formalidades, como ser: deben tener por principal objeto el bien comn, el
inters general, es decir un espritu altruista. Este inters general debe
interpretarse dentro del respeto a las diversas identidades, creencias y
tradiciones, sean culturales, religiosas, artsticas, literarias, sociales, polticas o
tnicas que no vulneren los valores constitucionales24.
Otro de los presupuestos de las asociaciones civiles es que deben evitar el lucro,
lo que las distingue de las sociedades comerciales. Esta ausencia de fin de lucro
no significa que no puedan realizar actos dirigidos a obtener ganancias que
sirvan para seguir cumpliendo con su finalidad especfica.
De tal modo, el artculo 168 del CCCN prev No puede perseguir el lucro como
fin principal, ni puede tener por fin el lucro para sus miembros o terceros 25, es
decir, el fin de obtener rditos econmicos no debe ser el principal objetivo de
la asociacin civil.

6.4.2 Requisitos de formacin

La forma instrumental para constituirse las asociaciones civiles es la escritura
pblica, la que deber ser inscripta una vez que haya sido otorgada la
autorizacin estatal para funcionar.
De esta manera, lo que dar nacimiento a la asociacin civil como tal es la
inscripcin en el registro correspondiente; hasta tanto acaezca dicha
inscripcin, sern aplicables las normas de la simple asociacin.
El contenido del acto constitutivo est precisado en el art. 170 del Cdigo, el
que estatuye que debe contener la identificacin de los constituyentes, el

24
25

Art. 168 del CCCN.

Art. 168 del CCCN.

44

nombre de la asociacin con el aditamento Asociacin Civil antepuesto o

pospuesto, el objeto, domicilio social, el plazo de duracin, las causales de
disolucin, las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la
asociacin, el rgimen de administracin y representacin, entre otros recaudos
que establece.
El precepto mencionado establece los requisitos mnimos e indispensables que
deben consignarse en el acto de constitucin, pudiendo las partes libremente
establecer cualquier otra cuestin que sea til para reglar y cumplir los fines de
la asociacin, teniendo como nico lmite la no afectacin del orden pblico, la
moral y las buenas costumbres.

6.4.3 Simples asociaciones

Las simples asociaciones tambin son personas jurdicas privadas (art. 148, inc.
c), que no requieren autorizacin estatal alguna para funcionar.
La forma por la que se constituyen estos entes ideales puede ser por
instrumento pblico o por instrumento privado con firma certificada por
escribano pblico, debiendo consignarse el aditamento simple asociacin o
asociacin civil.
Las simples asociaciones comienzan su existencia como personas jurdicas a
partir de la fecha del acto constitutivo, es decir que, una vez otorgada la
escritura pblica o el instrumento privado con firmas certificadas, estos sujetos
de derechos gozan de personalidad jurdica.
Estn reguladas en los arts. 187 a 192 del Cdigo Civil y Comercial y se prev
que, en cuanto a su constitucin, gobierno, administracin, socios, rgano de
fiscalizacin y funcionamiento, se rigen por lo dispuesto para las asociaciones
civiles, es decir remite a los arts. 168 a 186.

6.5 Fundaciones
6.5.1 Nocin. Caracteres
Las fundaciones son personas jurdicas con propsito de bien
comn, sin fines de lucro, que se constituyen con el aporte
patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posibles
sus fines.
Estos entes carecen de miembros, slo tiene rganos de
conduccin y beneficiarios; por ello, para su nacimiento no se

45

requiere de una unin de un grupo de personas fsicas, sino

solamente la existencia de un sujeto de derecho que es la
persona del fundador, quien se convierte en un extrao cuando
la fundacin obtiene la autorizacin para funcionar. (Rivera y
Medina, 2014, p. 464).

6.5.2 Modo de constitucin

Las fundaciones deben constituirse necesariamente mediante instrumento
pblico y solicitar y obtener autorizacin del Estado para funcionar.
Este acto constitutivo que crea la fundacin debe ser otorgado por el o los
fundadores o apoderado con poder especial, si se hace por acto entre vivos o
por el autorizado por el juez del sucesorio si es por disposicin de ltima
voluntad y debe contener:
a)
b)
c)
d)
e)
f)

g)
h)
i)
j)
k)

La identificacin de los fundadores, sean personas fsicas o jurdicas;

Nombre y domicilio de la fundacin;
Objeto preciso y determinado que propenda al bien comn;
Patrimonio inicial, integracin y recursos futuros;
Plazo de duracin;
Organizacin del consejo de administracin, duracin de los cargos,
rgimen de reuniones y procedimiento para la designacin de sus
miembros;
Clusulas atinentes a su funcionamiento;
Procedimiento y rgimen para la reforma del estatuto;
Fecha de cierre del ejercicio anual;
Clusulas de disolucin y liquidacin y el destino de los bienes;
Plan trienal de actividades.

Confeccionado el instrumento de constitucin, deber ser presentado ante la

autoridad de contralor para su aprobacin y una vez aprobada, adquirir
personalidad jurdica.

6.6 Los estados contables y la

contabilidad
6.6.1 Definicin de estados contables
Los estados contables consisten en la presentacin estructurada de informacin
contable histrica, que incluye notas explicativas, cuya finalidad es la de
informar sobre los recursos econmicos y las obligaciones de una entidad en un
46

momento determinado o sobre los cambios registrados en ellos en un perodo

de tiempo, de conformidad con un marco de informacin contable.
El artculo 326 del Cdigo Civil y Comercial refiere que los estados contables
comprenden, como mnimo, un estado de situacin patrimonial o evolucin del
patrimonio y un estado de resultados, que refiere al flujo de efectivo y
aplicacin de fondos.

6.6.2 Sujetos obligados. Excepciones

De acuerdo al artculo 320 del Cdigo Civil y Comercial, estn obligadas a llevar
la contabilidad todas las personas jurdicas privadas y quienes realizan una
actividad econmica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.
Adems, las restantes personas, facultativamente pueden llevar la contabilidad
solicitando la pertinente inscripcin y rubricacin o autorizacin de registros,
previa inscripcin en el Registro Pblico.
Ya vimos quines son los sujetos obligados a llevar la contabilidad y quines
pueden llevarla de manera facultativa.
Ahora bien, el precepto mencionado tambin dispone las exclusiones, es decir
quines no deben llevar contabilidad. As, prev que quedan excluidos de la
obligacin de llevar contabilidad los profesionales liberales y quienes realizan
actividades agropecuarias, y tambin podrn ser eximidos quienes tengan
escasa actividad, quedando ello al arbitrio de las jurisdicciones locales.

6.6.3 Registros indispensables

Son registros indispensables, los siguientes:
a) diario;
b) inventario y balances;
c) aquellos que corresponden a una adecuada integracin de
un sistema de contabilidad y que exige la importancia y la
naturaleza de las actividades a desarrollar;
d) los que en forma especial impone este Cdigo u otras
leyes.26

26

Art. 322 del CCCN.

47

En el libro diario se registran todas las operaciones relativas a la actividad de la

persona que tienen efecto sobre el patrimonio, como por ejemplo la emisin de
ttulos de crditos.
En el libro de inventario y balances se registra el conjunto de bienes y derechos
de propiedad del sujeto que lleva la contabilidad.
Y los incisos c y d hacen referencia a aquellos registros que deban llevarse de
acuerdo a la actividad que se realice o a la naturaleza jurdica del sujeto. Por
ejemplo, la Ley de Sociedades (Ley 19.550) prev la obligatoriedad de los libros
de actas de deliberaciones de rganos colegiados, registro de accionistas,
depsito de acciones y asistencia a asamblea, entre otros.

6.6.4 Forma de llevar los registros

Los libros y registros contables deben llevarse en forma cronolgica y
actualizada, es decir, sin demoras, sin alteracin alguna que no haya sido
debidamente salvada, en idioma y moneda nacional.
Est prohibido alterar el orden de los asientos, dejar blancos que puedan
utilizarse para intercalaciones o adiciones, interlinear, raspar, enmendar o
tachar, mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernacin
o foliatura.
Todas las equivocaciones y omisiones deben salvarse mediante un nuevo
asiento hecho en la fecha en que se advierte el error.
Asimismo, se dispone que los registros indispensables deben permanecer en el
domicilio de su titular.
Todos estos recaudos son a los fines de garantizar la veracidad de las
registraciones y su inalterabilidad, es decir, la imposibilidad de adulteracin o
sustitucin de las registraciones.

6.6.5 Eficacia probatoria

La contabilidad es un medio probatorio que puede ser presentado en juicio, sea
a peticin de parte o de oficio por el juez, mediante la compulsa de
determinadas partidas o asientos vinculados con el litigio, sin que pueda
ampliarse a los dems registros.
Esta regla funciona slo en aquellos casos en que el pleito es entre quienes
llevan contabilidad, sea obligada o voluntariamente, pues, de lo contrario, es un
principio de prueba.

48

As, el art. 330 del cdigo nico prev las reglas para estos supuestos:
Prueba en contra del dueo: se da en todos los casos, estn o no en forma los
libros, sin admitir prueba en contra, pero siempre utilizando todos los asientos
en forma completa.
Prueba a favor del dueo: cuando lleve bien sus libros y la otra parte no los
lleve o no los presente, pudiendo e juez exigir prueba supletoria en funcin de
los otros elementos probatorios.
Neutralizacin: cuando ambos libros estn en forma y hay resultado
contradictorio (Rivera y Medina, 2014, p. 748).

6.7 Atributos de las personas jurdicas

6.7.1 Nocin
La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de
asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad
econmica, sino que constituye una realidad jurdica que la ley reconoce como
medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que
se propone.
Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica y que, por
ende, posee atributos: el nombre para individualizarse, el domicilio para
determinar la ley aplicable y la jurisdiccin donde puede demandar o ser
demandada, la capacidad siempre de derecho y limitada al objeto para el que
se constituy y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de sus fines.

6.7.2 Nombre. Rgimen legal

El nombre o razn social es un atributo de las personas jurdicas, toda vez que
es necesario a los fines de su individualizacin y designacin que permita
distinguirlas.
De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Cdigo, el nombre debe reunir los
siguientes requisitos:
a) aditamento de la forma jurdica utilizada para que los terceros conozcan la
naturaleza y extensin de la responsabilidad, por ejemplo SRL, SA.
b) cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello as a
los fines de que se distingan entre las personas jurdicas.

49

c) no contener trminos contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas

costumbres.
d) no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.
e) la inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre de personas
humanas requiere la conformidad de stas, que se presume si son sus
miembros.

6.7.3 Domicilio y sede social

El artculo 152 del Cdigo Civil y Comercial regula el atributo domicilio.
En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El trmino
domicilio remite a la indicacin genrica de la ciudad, localidad o regin
donde se ha constituido la sociedad, mientras que el trmino sede alude al
lugar geogrfico concreto (direccin) donde se ha instalado la persona jurdica.
Por ejemplo, Crdoba capital es el domicilio y Bv. San Juan 710 es la sede.
En el estatuto de las personas jurdicas deber consignarse obligatoriamente el
domicilio y la sede o direccin, esto es, no slo la ciudad o localidad sino
tambin la calle, nmero y designacin de la unidad funcional si la hubiera.
Por otro lado, el precepto establece que la persona jurdica que posee muchos
establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos, pero slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas.
Por ltimo, prev que, para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe
modificarse el estatuto, y, si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el
rgano de administracin.
Las notificaciones que se realicen en la sede inscripta de la persona jurdica
sern vinculantes, aunque ya no funcione all, pues lo que se pretende es
proteger los derechos de terceros que contraten con el ente social.

6.7.4 Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica; es un
atributo y, consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurdica sin
patrimonio.
Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye: la persona jurdica
debe tener un patrimonio27.

27

Art. 154 del CCCN.

50

As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los

socios se comprometen a realizar aportes y es el conjunto de bienes de la
persona jurdica con el cual la sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.
Este patrimonio no se confunde con el de los individuos que concurren a
conformar el sustrato material de la entidad.

6.7.5 Capacidad de derecho: a) Principio General b)

Limitaciones
La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad de
derecho o aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos y ejercer por
s o por otros los actos inherentes a los derechos de los que se es titular. La
nocin de capacidad de obrar es absolutamente ajena, pues estos sujetos de
derechos siempre actuarn a travs de sus rganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que tienen
capacidad de derecho para todos los actos y todos los derechos que no les
estn expresamente prohibidos.
Esta capacidad, sin embargo, tiene sus limitaciones en razn del principio de
especialidad y de la naturaleza de las cosas.
a) El principio de la especialidad: significa que las personas jurdicas tienen
capacidad para celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la
que ha sido creadas, es decir en funcin de su objeto y su fin. De tal
modo, no pueden celebrar actos que nada tengan que ver son su objeto
de creacin, pero ello no significa que no puedan ejecutar los que son
convenientes o necesarios para la mejor obtencin de aqul.
b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas: las personas
jurdicas no pueden ser titulares, por ejemplo, de los derechos
potestativos.

6.8 Representacin
6.8.1 Nocin. Rgimen legal
Las personas jurdicas desarrollan su actividad por medio de personas fsicas
que actan en su nombre y por su cuenta, de modo tal que su gestin es
atribuida a la misma entidad.
As, las personas jurdicas actan a travs de sus rganos, es decir aquellas
personas autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la
actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines.

51

El artculo 159 establece una pauta general a la cual debe adecuarse la

conducta de los administradores sociales, disponiendo que los administradores
deben obrar con lealtad con la persona que les encarga la funcin de
administrar sus intereses y con diligencia, es decir con idoneidad, con aptitud
profesional para el exitoso desenvolvimiento de la clase de actividad que
constituye el objeto social.
El deber de obrar con lealtad tiene por fundamento la obligacin de fidelidad
del mandatario (art. 1324 CCCN), que se extiende a todos los casos de
representacin de intereses ajenos, y el deber de buena fe (art. 9 CCCN).
El administrador se debe conducir con la correccin de un hombre honrado, en
defensa de los intereses cuya administracin se le ha confiado, por encima de
cualquier otra consideracin, evitando obtener un beneficio particular a
expensas de la persona jurdica. Tiene prohibido contratar con sta, salvo que
se trate de contratos referidos a su actividad ordinaria y en las mismas
condiciones en que el ente lo hubiera hecho con terceros. Deber abstenerse
de intervenir en la toma de decisiones en las que tenga un inters contrario a la
persona jurdica y no podr competir con ella. (Roitman, 2006).
En efecto, el art. 159 menciona las siguientes reglas de conducta: 1) El
administrador no puede perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la
persona jurdica. 2) Si, en determinada operacin, los tuviera por s o por
interpsita persona, debe hacerlo saber a los dems miembros del rgano de
administracin o en su caso al rgano de gobierno, y abstenerse de cualquier
intervencin relacionada con dicha operacin.
En estos supuestos se encuentra comprometido el deber de lealtad, ms all de
que se puedan incorporar situaciones no contempladas normativamente.
El deber del administrador de actuar con diligencia debe examinarse segn las
circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar, debiendo tenerse en cuenta
los siguientes aspectos: 1) La dimensin de la sociedad. 2) El objeto social. 3)
Las funciones genricas que le incumben y las especficas que le hubieran
confiado. 4) Las circunstancias en que debi actuar. 5) La aptitud que es comn
encontrar en personas que administran negocios similares.

6.9 Responsabilidad civil

6.9.1. Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto la
responsabilidad dimanada del incumplimiento de obligaciones contractuales
cuanto la proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados por
los administradores o representantes de la persona jurdica.

52

As, los administradores y representantes de la persona jurdica son

responsables ilimitada y solidariamente frente a la persona jurdica, sus
miembros y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con
ocasin de sus funciones (arts. 160 y 1763 del CCCN).
Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que
produzcan a la persona jurdica, pues quien causa un dao debe repararlo, y
solidariamente entre los administradores que faltaren a sus obligaciones de
lealtad y diligencia en los casos de administracin plural.
Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un dao
causado ya sea por dolo o culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.
El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcin cuando existe
congruencia entre el dao y la actuacin propia de la esfera de competencia del
rgano, cuando es el resultado directo del desempeo de la funcin. El dao se
causa con ocasin de la funcin cuando el hecho que lo produce es extrao por
su ndole, contenido o naturaleza, a la actividad propia del rgano de la persona
jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son actos
ajenos a la funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por
el rgano de la persona jurdica en esa calidad. (Tagle, 2002).
Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores
respecto a la persona jurdica es de naturaleza contractual, y es extracontractual
respecto de los terceros. (Rivera y Medina, 2014).

6.10 Disolucin y liquidacin

6.10.1 Nocin
La disolucin de la persona jurdica provoca su extincin como sujeto de
derecho, la extincin de su personalidad jurdica y la liquidacin de su
patrimonio.
Producida la disolucin por alguna de las causales previstas en el art. 163 del
CCCN que seguidamente veremos, comienza la etapa de liquidacin de los
bienes, que tiene por objeto la realizacin del activo previa cancelacin del
pasivo y, si hubiere remanente, la entrega de los bienes a los miembros de la
persona jurdica o a terceros, segn lo disponga el estatuto o lo exija la ley en el
caso concreto.
Acaecido alguno de los supuestos previstos en el art. 163, la persona jurdica
queda impedida de realizar nuevas operaciones, debiendo limitarse a la
conclusin de aquellos actos que se encuentren pendientes al momento de
declararse o producirse la disolucin.

53

6.10.2 Causales
El artculo 163 prev:
Causales. La persona jurdica se disuelve por:
a) la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la
mayora establecida por el estatuto o disposicin especial;
b) el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto
constitutivo subordin su existencia;
c) la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se
form, o la imposibilidad sobreviviente de cumplirlo;
d) el vencimiento del plazo;
e) la declaracin de quiebra; la disolucin queda sin efecto si la
quiebra concluye por avenimiento o se dispone la conversin del
trmite en concurso preventivo, o si la ley especial prev un
rgimen distinto;
f) la fusin respecto de las personas jurdicas que se fusionan o la
persona o personas jurdicas cuyo patrimonio es absorbido; y la
escisin respecto de la persona jurdica que se divide y destina
todo su patrimonio;
g) la reduccin a uno del nmero de miembros, si la ley especial
exige pluralidad de ellos y sta no es restablecida dentro de los
tres meses;
h) la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin estatal
para funcionar, cuando sta sea requerida;
i) el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras
disposiciones de este Ttulo o de ley especial.28
As, se advierte que se prevn causales de disolucin voluntarias, es decir que la
decisin surge del estatuto libremente consensuado por los miembros de la
persona jurdica o por decisin voluntaria al respecto, y son: el vencimiento del
plazo estatutario (pues podran prorrogarlo o reconducirlo), la decisin
anticipada de sus miembros, el cumplimiento de la condicin resolutoria y la
fusin, transformacin y escisin.
Tambin se prev la disolucin por cumplimiento del objeto, es decir, por haber
cumplido totalmente los fines para los que ha sido creada la persona jurdica o
por imposibilidad sobreviniente de cumplimiento; en ambos supuestos la
existencia del ente carece de sentido.

28

Art. 163 del CCCN.

54

Asimismo, estipula la disolucin en los casos en que les es retirada su

personera por el propio Estado, respecto de las personas jurdicas que
necesitan autorizacin para funcionar, como son las asociaciones y las
fundaciones.
Tambin se disuelve por conclusin de los bienes, toda vez que, tal como hemos
sealado, el patrimonio es un atributo de las personas jurdicas y, por ende, si
se produce el agotamiento total de los bienes que impiden sostener la
actividad, debe extinguirse la persona jurdica.

55

Referencias
Borda, G. A. (2008). Tratado de Derecho Civil. Buenos Aires: La Ley.
Buteler Cceres, J. (2000). Manual de Derecho Civil. Crdoba: Advocatus.
Fernndez, S. E. (2014). El rgimen de capacidad en el Nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin. Suplemento Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial
2014, 17/11/2014, AR/DOC/3834/2014.
Kemelmajer de Carlucci, A. (1976). La capacidad civil del menor que trabaja.
Buenos Aires: Astrea.
Lloveras de Resk, M. E. (1995). Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis
doctrinario y jurisprudencial. Buenos Aires: Hammurabi.
Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado, I. Buenos Aires: La Ley.
Roitman, H. (2006). Ley de Sociedades Comerciales. Comentada y anotada, I.
Buenos Aires: La Ley.
Santi, M. (2012). Capacidad y Competencias de las personas menores de edad
en

el

Proyecto

de

Nuevo

Cdigo

Civil.

DFyP,

01/11/2012,

213,

AR/DOC/5246/2012.
Tagle, M V. (2002). Derecho Privado, I. Crdoba: Alveroni.

56

Mdulo 3
El objeto de la
relacin jurdica
privada y los
hechos jurdicos

7. El objeto de la relacin
jurdica privada
7.1 El objeto
7.1.1 El objeto de la relacin jurdica
Puesto que las relaciones jurdicas y los derechos subjetivos que ellas contienen
son de diferente naturaleza, el objeto variar segn la clase de relacin y de
derecho subjetivo de que se trate.
As, en las relaciones que tienen por contenido los derechos personalsimos o
los derechos humanos, el objeto est dado por las diversas manifestaciones o
proyecciones que integran la personalidad de la persona fsica, como su honor,
libertad, integridad fsica o espiritual; en las que tienen por contenido los
derechos subjetivos potestativos, el objeto est dado por el conjunto de
deberes y prerrogativas de los padres para la educacin y pleno desarrollo de la
personalidad de sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos reales,
el objeto es la cosa, objeto material susceptible de valor, sobre las que se
ejercen las facultades o prerrogativas del titular.
Por otro lado, en las relaciones jurdicas que recaen sobre derechos personales
o de crdito, el objeto se proyecta sobre la conducta del deudor, denominada
prestacin y por ltimo, en los derechos intelectuales el objeto es la obra
cientfica, literaria o artstica, la expresin de ideas, procedimientos, es decir, el
producto del intelecto humano.
En una palabra, objeto de las relaciones jurdicas puede ser: cosas, hechos u
objetos inmateriales. (Tagle, 2002).

7.1.2 Definicin de bienes y cosas

De la lectura de los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin se sigue que se identifica a los bienes con la valoracin econmica.
Se explica all que, para este fin, no es determinante si son materiales (cosas) o
inmateriales, porque lo que interesa es que tengan valor, y este elemento es
econmico y no afectivo. As, la nocin de bien est estrechamente vinculada al

enfoque econmico y, por lo tanto, no podra aplicarse a los bienes

ambientales, o al cuerpo, o partes del cadver.
En relacin a las cosas, se las define como los objetos materiales susceptibles
de tener un valor. Desde el punto de vista fsico, cosa es todo lo que existe; no
slo los objetos que pueden ser propiedad del hombre, sino tambin todo lo
que en la naturaleza escapa a esta apropiacin exclusiva: el mar, el aire, el sol,
etc. Desde el punto de vista jurdico, esta nocin se ha circunscripto para no
abarcar toda la materialidad ni la utilidad, y por ello debemos limitar la
extensin de esta palabra a todo lo que tiene un valor entre los bienes de los
particulares1.
El artculo 16 del cdigo nico prev que los derechos individuales pueden
recaer sobre bienes susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se
llaman cosas y las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa
y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.

7.2 Distintas clasificaciones

7.2.1 Importancia e inters prctico
El Cdigo Civil y Comercial contiene varias clasificaciones de las cosas
consideradas en s mismas: a) muebles e inmuebles; b) cosas divisibles e
indivisibles; c) cosas principales y accesorias; d) cosas consumibles y no
consumibles; e) cosas fungibles y no fungibles.
La importancia de estas clasificaciones radica en que, segn el estatuto que
reciba la cosa, el rgimen jurdico que se le aplique variar.

As por ejemplo, la distincin entre muebles e inmuebles tiene

importancia desde diferentes aspectos:

a) Por un lado, la determinacin de la ley aplicable. Las cosas inmuebles se rigen

por la ley del lugar de su situacin (art. 2663 del CCCN), mientras que las cosas
muebles se rigen por el domicilio del demandado si se trata de las cosas que
lleva consigo o son de uso personal, o bien por el lugar de situacin de los
bienes (arts. 2665 y 2666 del CCCN).
b) Tambin tiene incidencia en relacin al rgimen de prescripcin adquisitiva,
que es un modo de adquirir el dominio por la continuacin de la posesin en
forma pblica, pacfica, continua e ininterrumpida durante el tiempo que

Nota al artculo 2311 del Cdigo Civil Argentino derogado por ley 26994.

establece la ley. As, las cosas inmuebles se adquieren por la posesin continua
de diez aos cuando sta es con justo ttulo y buena fe (art. 1898 CCCN) o bien,
veinte aos sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del poseedor (art. 1899
CCCN). Ahora bien, el dominio sobre cosa mueble se adquiere por la simple
posesin de buena fe, salvo que se trate de cosas muebles hurtadas o perdidas,
en cuyo caso el dominio se adquiere por la posesin continua y de buena fe de
dos aos (art. 1898). Si no hay justo ttulo y buena fe y se trata de una cosa
mueble registrable, se adquiere si se posee durante diez aos (art. 1899).
c) Asimismo, esta clasificacin influye en los derechos reales. As por ejemplo, el
derecho real de propiedad horizontal slo puede recaer sobre inmuebles (art.
2037), tal como el derecho de superficie (art. 2114) y el de hipoteca (art. 2205).
En tanto, el derecho real de prensa slo puede recaer sobre cosas muebles no
registrables o crditos instrumentados (art. 2219).

En relacin a la divisin de cosas fungibles y no fungibles, habr

contratos como el de locacin, en virtud del cual se entrega a otra
persona el uso y goce temporario de una cosa a cambio del pago de un
precio en dinero (art. 1187); el alquiler o arrendamiento deber recaer
sobre una cosa no fungible, es decir sobre una cosa que conserve su
individualidad, pues la persona que recibe una cosa para usarla estar
obligada al trmino del contrato a restituir la misma cosa que le fue
entregada y no otra. Lo mismo sucede en el comodato, acerca del cual,
el art. 1533 expresamente establece hay comodato si una parte se
obliga a entregar a otra una cosa no fungible, mueble o inmueble, para
que se sirva gratuitamente de ella y restituya la misma cosa recibida2.

Mientras que el contrato de mutuo, por ejemplo, slo puede recaer sobre cosas
fungibles, pues el mutuario, al trmino del contrato, no estar obligado a
devolver lo mismo que recibi sino igual cantidad de cosas de la misma calidad
y especie (art. 1525).

La distincin entre cosas consumibles y no consumibles tiene

importancia debido a que determinados contratos slo pueden tener
por objeto a las primeras y otros nicamente a las segundas, como el
mutuo y el comodato, respectivamente.
Adems, la distincin es importante en materia de derechos reales, pues el
usufructo slo puede recaer sobre cosas no consumibles, puesto que el
usufructuario y el usuario pueden usar y gozar de la cosa ajena sin alterar su
sustancia.

Art. 1533 del CCCN.

La clasificacin entre cosas divisibles y no divisibles tiene importancia

pues, al dividirse un condominio o la particin de una herencia, slo las
cosas divisibles pueden ser objeto de particin en especie.

7.2.2 Criterios de distincin

El Cdigo Civil y Comercial realiza una clasificacin de las cosas:
a) Cosas consideradas en s mismas; distingue inmuebles y muebles, cosas
fungibles y no fungibles, cosas principales y accesorias, cosas consumibles y no
consumibles, frutos y productos, entre otros.
b) Bienes con relacin a las personas; distingue los bienes pertenecientes al
dominio pblico, al dominio privado del Estado y los bienes de los particulares.
c) Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva; relativizando los
derechos individuales en funcin de la proteccin de los derechos de incidencia
colectiva.

7.2.3 Inmuebles y muebles. Distintas clases

Los artculos 225 y 226 del Cdigo Civil y Comercial determinan qu debe
entenderse por inmuebles y el art. 227, por muebles.

Art. 225: Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su

naturaleza el suelo, las cosas incorporadas a l de una manera
orgnica y las que se encuentran bajo el suelo sin el hecho del
hombre.3
Art. 226: Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesin
las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su
adhesin fsica al suelo, con carcter perdurable. En este caso, los
muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto
de un derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la
explotacin del inmueble o a la actividad del propietario.4

As, son inmuebles por su naturaleza: el suelo, es decir la corteza terrestre, lo

incorporado orgnicamente a l, como los vegetales, y lo que est debajo de l,
es decir los rboles, ros, minerales enterrados, etc.
Son inmuebles por accesin: las cosas muebles que se encuentran
inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo con carcter de perdurabilidad,
como son todas las clases de construcciones, casas, edificios, obras de
infraestructuras en general. Las cosas muebles que se incorporan de manera
3
4

Art. 225 del CCCN.

Art. 226 del CCCN.

permanente a todas estas construcciones, como las estufas de una casa, las
ventanas de un edificio, las barandas, etc. son tambin inmuebles por accesin,
mientras permanezcan en esa condicin (Rivera y Medina, 2014).
El precepto mencionado (art. 226) establece la regla general de que los
muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho
separado sin la voluntad, por lo que, celebrado un negocio jurdico sobre el
inmueble, todo lo que est en l, adherido e inmovilizado con carcter
perdurable, forma parte de la contratacin, salvo acuerdo en contrario.
Ahora bien, no se consideran inmuebles por accesin las cosas que se adhieren
transitoriamente al suelo (una carpa), ni las afectadas a la explotacin del
inmueble o a la actividad del propietario, como ser las semillas puestas
intencionalmente por el dueo del inmueble, o los utensilios o mquinas de
labranza, los animales puestos para el cultivo, entre otros.

Art. 227: Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden
desplazarse por s mismas o por una fuerza externa. 5

Este concepto engloba las cosas que pueden transportarse fcilmente de un

lugar a otro, movidas ya por una influencia extraa, como son los automviles,
o por s mismas, como son los animales que se denominan semovientes.

7.2.4 Cosas divisibles y no divisibles

En cuanto a las primeras, segn el art. 228:
Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas
en porciones reales sin ser destruidas, cada de las cuales forma
un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la
cosa misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte
en antieconmico su uso y aprovechamiento. En materia de
inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario
corresponde a las autoridades locales.6
As las cosas, para que una cosa sea divisible deben darse los siguientes
presupuestos:
Que la cosa pueda dividirse de hecho.

5
6

Que las cosas obtenidas formen un todo homogneo.

Art. 227 del CCCN.

Art. 228 del CCCN.

Que sean anlogas a las dems partes y a toda la cosa.

Todas estas particularidades deben presentarse conjuntamente, pues, de lo

contrario, podra llegarse a conclusiones desacertadas, como sostener que un
automvil es divisible pues se pueden separar el volante, las ruedas, las puertas
y esos objetos forman un todo homogneo. Pero falta el requisito de que sean
anlogas en todas las partes y a toda la cosa, por lo que no es una cosa divisible.
Son cosas divisibles el dinero, en general los granos, los lquidos; y no son
divisibles, por ejemplo, los libros. (Rivera y Medina, 2014, p. 507).
Ahora bien, las cosas no podrn ser divididas, aunque se den todos los
requisitos desarrollados anteriormente, si su divisin convierte en
antieconmico su uso. Esto puede ocurrir con una coleccin de monedas, por
ejemplo, o con la divisin de la tierra en parcelas que impidan su adecuado
aprovechamiento (en tal caso, ello depender de las caractersticas del suelo,
pues puede influir, para determinar si es divisible o no, cun frtil sea la tierra o
la extensin del terreno o el clima).
Es por ello que, en materia de inmuebles, la reglamentacin del
fraccionamiento parcelario les corresponde a las autoridades locales, pues es
un problema de poltica econmica agraria.

7.2.5 Cosas principales y accesorias

El artculo 229 dispone: Cosas principales. Son cosas principales las que
pueden existir por s mismas7. Por su parte el art. 230 prev:
Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y
naturaleza son determinadas por otra cosa de la cual dependen o
a la cual estn adheridas. Su rgimen jurdico es el de la cosa
principal, excepto disposicin legal en contrario.
Si las cosas muebles se adhieren entre s para formar un todo sin
que sea posible distinguir la accesoria de la principal, es principal
la de mayor valor. Si son del mismo valor no hay cosa principal ni
accesoria.8
As, son cosas principales las que tienen una existencia propia e independiente
de cualquier otra (por ejemplo un auto); y accesorias las que jurdicamente
carecen de existencia propia por depender de otras, por ello siguen la suerte de
la principal.

7
8

Art. 229 del CCCN.

Art. 230 del CCCN.

La calidad de accesorias de las cosas puede manifestarse:

a) Por la accesin fsica: es el caso de las cosas que natural o artificialmente estn
adheridas al suelo del que son accesorias, por ejemplo un edificio.
b) Por la dependencia: es el caso de las cosas muebles adheridas a otras cosas
muebles con el fin de uso, adorno, complemento o conservacin. As, en los
anteojos, las lentes son lo principal y el marco lo accesorio. La calidad de
accesorio se determina por la funcin o el fin para el que se ha unido, y slo
cuando no pueda distinguirse la cosa principal de la accesoria se tendr por
principal la de mayor valor, y si son iguales, no habr cosa principal o accesoria.

7.2.6 Cosas consumibles y no consumibles

Dispone el art. 231:
Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya
existencia termina con el primer uso. Son cosas no consumibles
las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace,
aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse despus
de algn tiempo. 9
As pues, existen dos clases de cosas consumibles:
a) Las cosas que se extinguen con el uso que de ellas se haga, como los alimentos.
b) Las que dejan de existir para su propietario, como el dinero.
Las cosas no consumibles no se extinguen con el primer uso, aunque puedan
consumirse o deteriorarse por el uso ms o menos prologado, como los
muebles de una casa, la vestimenta, etc.

7.2.7 Cosas fungibles y no fungibles

Art. 232: Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo
de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y pueden
sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad. 10
De la definicin legal resulta que la expresin fungibles significa
equivalentes, sustituibles, con lo que las cosas fungibles presentan dos
caractersticas esenciales: cada cosa es perfectamente equivalente a otra y
pueden ser sustituidas las unas por las otras, siendo de la misma especie y

Art. 231 del CCCN.

Art. 232 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin- Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
10

calidad. As, una tonelada de arroz o diez kilos de azcar de determinada marca
son fungibles.
Ahora bien, este carcter no slo est dado por la naturaleza de la cosa, sino
tambin depende de la voluntad del sujeto, pues un libro nuevo es equivalente
a otro de iguales caractersticas, pero no lo es si se trata de un ejemplar con una
especial dedicatoria.
Por el contrario, no son fungibles aquellas cosas que tienen caractersticas que
las hacen nicas y, por ende, no pueden ser sustituidas por otras de
caractersticas exactamente idnticas, como ser un caballo de carrera, puesto
que ste tiene particularidades.

7.2.8 Frutos y productos

Dispone el art. 233:
Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce,
de modo renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la
naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del
hombre o la cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o
sacados de la cosa alteran o disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales o industriales y los productos forman un
todo con la cosa, si no son separados. 11
Los frutos y los productos son cosas que produce la cosa, pero
entre ambas categoras existen diferencias sustanciales: a) los
frutos se producen y reproducen en forma peridica y regular;
los productos no se reproducen; b) la extraccin de los frutos no
altera ni disminuye la sustancia de la cosa, que contina siendo la
misma; la extraccin de los productos, por el contrario, trae
como consecuencia la extincin paulatina de la cosa (Tagle, 2002,
p. 67).
Por ejemplo, una vaca produce leche como fruto y carne como producto.
La norma clasifica los frutos en:

11

Art. 233 del CCCN.

Frutos naturales: son los que la cosa produce espontneamente, como las cras
de ganado, la leche de los animales.
Frutos industriales: son los que se producen por la industria del hombre o de la
cultura de la tierra, como ser la soja o el trigo que se obtienen de una cosecha.
Frutos civiles: las rentas de una cosa, como el alquiler de un inmueble.
Por ltimo, debe sealarse que los frutos naturales e industriales y los
productos no son accesorios de la cosa, sino que forman un todo con ella
mientras estn unidos, pero, una vez separados, adquieren existencia propia e
independiente y deben ser considerados cosas principales.

7.2.9 Bienes dentro y fuera del comercio

El art. 234 prev Bienes fuera del comercio. Estn fuera del comercio los
bienes cuya transmisin est expresamente prohibida:
a) Por la ley;
b) Por actos jurdicos, en cuanto este Cdigo permite tales prohibiciones.12
Los bienes estn dentro o fuera del comercio. Esta cualidad no depende de las
caractersticas intrnsecas de la cosa sino de disposiciones legales. En general,
los bienes estn dentro del comercio, salvo los casos en que la ley o un acto
jurdico as lo disponen.
En general, estn fuera del comercio los bienes de dominio pblico del Estado; y
por acto jurdico se puede impedir temporalmente tambin la enajenacin de
una cosa (Rivera y Medina, 2014).

7.2.10 Clasificacin de los bienes con relacin a las

personas. Distintas clasificaciones.
Desde el punto de vista de las personas que los poseen, cabe distinguir: a)
bienes pertenecientes al dominio pblico; b) bienes del dominio privado del
Estado y c) bienes de los particulares.
Los bienes pertenecientes al dominio pblico son muebles o inmuebles que,
siendo de propiedad del Estado Nacional, de los estados provinciales o de los
municipios, estn destinados a satisfacer una finalidad de utilidad pblica y
afectados al uso general y gratuito de todos los particulares.
El Estado no tiene sobre ellos un derecho de dominio, sino que tiene la facultad
de reglamentar su uso. Adems puede ejercer algunas de las facultades
semejantes a las de dominio privado, como por ejemplo ejercer el derecho de

12

Art. 234 del CCCN.

10

reivindicacin, ejercer acciones posesorias, disponer de los frutos, etc (Tagle,

2002).
Los bienes de dominio pblico del Estado, de conformidad a lo prescripto por el
art. 237 del CCCN, son:
Inenajenables: pues no pueden ser vendidos, ni gravados con hipoteca, ni
objeto de acto de disposicin, ni pueden ser embargados. Esta inenajenabilidad
no impide que se conceda la explotacin de parte de la cosa, siempre que no
importe vedar su uso y goce al pblico en general, ni tampoco impide la
percepcin y venta de los frutos por parte del Estado.
Imprescriptibles: ya que las cosas de dominio pblico no pueden adquirirse por
prescripcin adquisitiva, pues no pueden ser posedos.
Y son de uso pblico general por parte de todos los habitantes. Sin embargo,
ello no quita que el Estado pueda disponer que deba pagarse un canon a esos
efectos, directamente a l o a un concesionario a quien le fue asignada la
explotacin por un perodo de tiempo.
Finalmente, debe sealarse que el carcter nacional, provincial o municipal de
los bienes de dominio pblico ser establecido por la Constitucin Nacional, la
legislacin federal o el derecho pblico local.
Dispone el art. 235:
Bienes pertenecientes al dominio pblico. Son bienes
pertenecientes al dominio pblico, excepto lo dispuesto por leyes
especiales:
a. el mar territorial hasta la distancia que determinen los
tratados internacionales y la legislacin especial, sin perjuicio del
poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la zona econmica
exclusiva y la plataforma continental. Se entiende por mar
territorial el agua, el lecho y el subsuelo;
b. las aguas interiores, bahas, golfos, ensenadas, puertos,
ancladeros y las playas martimas; se entiende por playas
martimas la porcin de tierra que las mareas baan y desocupan
durante las ms altas y ms bajas mareas normales, y su
continuacin hasta la distancia que corresponda de conformidad
con la legislacin especial de orden nacional o local aplicable en
cada caso;
c. los ros, estuarios, arroyos y dems aguas que corren por
cauces naturales, los lagos y lagunas navegables, los glaciares y el
ambiente periglacial y toda otra agua que tenga o adquiera la
aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose
las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del
derecho del propietario del fundo de extraer las aguas
subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a las
disposiciones locales. Se entiende por ro el agua, las playas y el
11

lecho por donde corre, delimitado por la lnea de ribera que fija
el promedio de las mximas crecidas ordinarias. Por lago o
laguna se entiende el agua, sus playas y su lecho,
respectivamente, delimitado de la misma manera que los ros;
d. las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona
econmica exclusiva, la plataforma continental o en toda clase de
ros, estuarios, arroyos, o en los lagos o lagunas navegables,
excepto las que pertenecen a particulares;
e. el espacio areo suprayacente al territorio y a las aguas
jurisdiccionales de la Nacin Argentina, de conformidad con los
tratados internacionales y la legislacin especial;
f. las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra
obra pblica construida para utilidad o comodidad comn;
g. los documentos oficiales del Estado;
h. las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos.13
Por otro lado, estn los bienes de dominio privado del Estado, que son
aquellos sobre los cuales ste ejerce un derecho de dominio regido por las
normas de derecho privado, aun cuando corresponda distinguir aquellos bienes
que, por estar directamente afectados a un servicio pblico, no son susceptibles
de ser embargados, de aquellos no afectados a un servicio pblico y, por ende,
embargables y prescriptibles.
El Estado ejerce sobre los bienes que integran su dominio privado un derecho
de propiedad regido por las normas del derecho privado. Estos bienes no estn
afectados al uso general; sin embargo, los que estn afectados a un servicio
pblico, estn sujetos a un rgimen especial (Tagle, 2002).
Estos bienes estn enumerados en el art. 236 del Cdigo Civil y Comercial, que
dispone:
Bienes del dominio privado del Estado. Pertenecen al Estado
nacional, provincial o municipal, sin perjuicio de lo dispuesto en
leyes especiales:
a. los inmuebles que carecen de dueo;
b. las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias
fsiles y toda otra de inters similar, segn lo normado por el
Cdigo de Minera;
c. los lagos no navegables que carecen de dueo;
d. las cosas muebles de dueo desconocido que no sean
abandonadas, excepto los tesoros;
e. los bienes adquiridos por el Estado nacional, provincial o
municipal por cualquier ttulo.14

13

Art. 235 del CCCN.

12

Finalmente, estn los bienes de los particulares. As, el art. 238, reza:
Bienes de los particulares. Los bienes que no son del Estado
nacional, provincial, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o
municipal, son bienes de los particulares sin distincin de las
personas que tengan derecho sobre ellos, salvo aquellas
establecidas por leyes especiales. 15
Es decir que los bienes que no pertenecen al dominio pblico ni al dominio
privado del Estado, pertenecen a los particulares y estn sujetos al rgimen
ordinario del Cdigo, por lo que cabe remitirse a la normativa especfica de los
derechos reales y a la del resto del Cdigo, en cuanto refiere a cosas y bienes en
general.
El art. 239 por su parte, prev:
Aguas de los particulares. Las aguas que surgen en los terrenos
de los particulares pertenecen a sus dueos, quienes pueden
usar libremente de ellas, siempre que no formen cauce natural.
Las aguas de los particulares quedan sujetas al control y a las
restricciones que en inters pblico establezca la autoridad de
aplicacin. Nadie puede usar de aguas privadas en perjuicio de
terceros ni en mayor medida de su derecho. Pertenecen al
dominio pblico si constituyen cursos de agua por cauces
naturales. Los particulares no deben alterar esos cursos de agua.
El uso por cualquier ttulo de aguas pblicas, u obras construidas
para utilidad o comodidad comn, no les hace perder el carcter
de bienes pblicos del Estado, inalienables e imprescriptibles. El
hecho de correr los cursos de agua por los terrenos inferiores no
da a los dueos de stos derecho alguno.16
Como se advierte, el artculo regula el rgimen de aguas que surgen en los
terrenos de los particulares, es decir las que aparecen o nacen en su superficie.
En tanto no formen un curso natural, sus dueos pueden usar libremente de
ellas. No obstante, estn sujetas al control y las restricciones que en inters
pblico establezca la autoridad de aplicacin, lo que encuentra explicacin en la
enorme importancia que tiene el agua dulce, y su escasez a nivel global (Rivera
y Medina, 2014, p. 532).

14

Art. 236 del CCCN.

Art. 238 del CCCN.
16 Art. 239 del CCCN.
15

13

7.2.11 Bienes con relacin a los derechos de incidencia

de colectiva. Nocin. Modo de compatibilizarlos con los
derechos individuales sobre los bienes.
El artculo 240 del cdigo nico relativiza el ejercicio de los derechos
individuales en funcin de la proteccin de los derechos de incidencia colectiva.
El mencionado artculo otorga un importante margen de incidencia a las
normas de derecho administrativo dictadas en inters pblico, tanto nacionales
como locales.
El Cdigo antepone, a los derechos individuales, los de incidencia colectiva:
flora, fauna, biodiversidad, agua, valores culturales, paisaje, entre otros, siendo
meramente ejemplificativa la enumeracin que realiza la norma en comentario.
Los derechos de incidencia colectiva, consagrados en el art. 43 de la
Constitucin Nacional, tienen vas especficas de proteccin, como ser el
amparo colectivo.

7.3 El patrimonio
7.3.1 Definicin. Caracteres
El patrimonio constituye una unidad jurdica compuesta por elementos
singulares que lo integran, los cuales pueden ingresar o egresar, aumentar o
disminuir o aun ser nulos, sin que el patrimonio deje de ser tal.
El patrimonio como universalidad jurdica est integrado por los bienes
materiales (cosas), inmateriales (prestaciones, derechos) y por las relaciones
jurdicas y derechos que se ejercen sobre ellos, existiendo acuerdo en que
integran la categora de derechos patrimoniales: los derechos crediticios, reales,
y de propiedad intelectual (Rivera y Medina, 2014).
El patrimonio, conjunto de bienes susceptibles de valoracin econmica del que
es titular la persona, junto con las cargas que lo gravan, responde al concepto
de patrimonio general, al que se contrapone el de los patrimonios especiales,
conjunto de bienes afectados a un fin determinado y sometidos a un rgimen
especial.
El patrimonio general presenta los siguientes caracteres:
Es nico e indivisible: la persona no puede ser titular de ms de un patrimonio
general.
Es inalienable e intransmisible: no puede ser enajenado ni transmitido en su
totalidad como unidad.

14

Es idntico a s mismo: las variaciones en los elementos singulares que lo

componen no alteran al patrimonio como unidad o universalidad jurdica.
Por otro lado, los patrimonios especiales son conjuntos de bienes que estn
afectados a un fin determinado y sujetos a un especial rgimen legal. En cuanto
a sus caracteres, podemos decir:
Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes no es
suficiente por s sola para crear un patrimonio especial, sino que se trata de
supuestos previstos por la ley.
Est sujeto a un rgimen legal especial: el patrimonio especial es
independiente del patrimonio general, los bienes que lo integran slo
responden por determinadas deudas. (Tagle, 2014).
Podemos citar, como ejemplos de patrimonios especiales, el patrimonio de la
sociedad, el patrimonio del causante mientras se mantiene separado del
patrimonio de los herederos, el patrimonio del emancipado constituido por los
bienes recibidos a ttulo gratuito, el patrimonio del declarado presuntamente
fallecido durante el perodo de prenotacin, entre otros.

7.3.2 Naturaleza jurdica del patrimonio

Siguiendo a Tagle (2014), se expondr la naturaleza jurdica del patrimonio.
Dos concepciones se desarrollaron el siglo XIX para explicar la naturaleza
jurdica, caracteres y composicin del patrimonio: la denominada doctrina
clsica o personalista y la doctrina moderna o finalista.
a) Doctrina clsica o personalista: para esta doctrina, el patrimonio es una
emanacin de la personalidad; es el conjunto de los bienes de una persona que
forman una universalidad de derecho, sometida al arbitrio de una sola y misma
voluntad. As, para esta postura, el patrimonio es una universalidad jurdica y
todos los elementos que lo componen forman un conjunto abstracto; es un
atributo de la personalidad jurdica, es una emanacin de la personalidad y est
compuesto por derechos subjetivos y deberes jurdicos.
Lo que se le critica a la doctrina clsica es que exagera el lazo que existe entre la
nocin de patrimonio y la personalidad hasta el punto de confundir ambas
nociones.
b) Doctrina moderna o finalista: esta doctrina concibe al patrimonio como una
unidad constituida por un conjunto de derechos econmicamente valiosos
denominados bienes, que se independizan de la persona de su titular y
reciben un tratamiento unitario en razn del fin al que estn afectados.
As, la persona puede ser titular de un patrimonio general y de patrimonios
especiales; adems, pueden existir patrimonios sin titular, como la herencia
vacante.

15

Lo que se le critica a esta tesitura es que ha desvinculado en exceso al

patrimonio de su titular y no tiene en cuenta que los derechos no pueden ser
concebidos sin un sujeto titular.
En definitiva, las concepciones actuales consideran como caractersticas
esenciales del patrimonio:
a) El patrimonio es el conjunto de derechos, bienes y obligaciones susceptibles de
apreciacin pecuniaria de los que es titular una persona fsica o jurdica, unidos,
cohesionados, vinculados entre s, aprehendidos como unidad.
b) La persona puede ser titular de un patrimonio general y constituir patrimonios
especiales afectados a fines determinados, en la medida en que estn
permitidos por la ley.

7.3.3 Funcin de garanta

El artculo 242 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Garanta comn. Todos los bienes del deudor estn afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la garanta
comn de sus acreedores, con excepcin de aquellos que este
Cdigo o leyes especiales declaran inembargables o
inejecutables. Los patrimonios especiales autorizados por la ley
slo tienen por garanta los bienes que los integran. 17
Este artculo consagra un principio general de nuestro derecho: el patrimonio
del deudor es la prenda comn de los acreedores. Es decir que el deudor
responde por las obligaciones contradas ante sus acreedores con el conjunto
de bienes que conforman su patrimonio, tanto presentes como futuros (art. 743
del CCCN).
La funcin de garanta del patrimonio implica que, cuando el deudor no cumpla
en forma voluntaria las obligaciones con sus acreedores, estos van a poder
lograr en forma compulsiva dicho cumplimiento, ya sea a travs de una
ejecucin individual o de una colectiva.
La ejecucin individual tiene por objeto solucionar un incumplimiento
obligacional especfico y las consecuencias de su ejercicio no se extienden a
todo el patrimonio del deudor. La ejecucin colectiva, por su parte, ya
presupone el estado de cesacin de pagos del deudor (concepto del derecho
concursal) y tiene por objeto solucionar una situacin de insolvencia,
persiguiendo la satisfaccin de todas las deudas del concursado en la medida de
lo posible, y sus efectos se propagan a toda la universalidad del patrimonio.
(Rivera y Medina, 2015).

17

Art. 242 del CCCN.

16

7.3.4 Bienes excluidos

La garanta de los acreedores alcanza a todos los bienes que integran el
patrimonio del deudor, salvo los que expresamente son inembargables o
inejecutables por disposicin de la ley.
As, son inembargables y por ende estn excluidos de la garanta comn, de
acuerdo a lo previsto por el art. 744 del CCCN, las ropas y muebles de uso
indispensable del deudor, de su cnyuge o conviviente y de sus hijos; los
instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la profesin, arte y oficio
del deudor; los sepulcros afectados a su destino; los bienes afectados a
cualquier religin reconocida por el Estado; los derechos de usufructo, uso y
habitacin, as como las servidumbres prediales; las indemnizaciones que
corresponden al deudor por dao moral y por dao material derivado de
lesiones a su integridad psicofsica; la indemnizacin por alimentos que
corresponde al cnyuge, conviviente, y a los hijos.
Asimismo, son inembargables la vivienda nica (art. 244), los sueldos y salarios
en determinada proporcin, al igual que las jubilaciones y pensiones; las
indemnizaciones por accidente de trabajo, despido y falta de preaviso, entre
otros.

7.4 Vivienda
7.4.1 Definicin
Los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
refieren en relacin a este instituto:
El derecho de acceso a la vivienda es un derecho humano
reconocido en diversos tratados internacionales. Esto justifica
que se dedique un Captulo especial para la vivienda; el rgimen
proyectado sustituye al del bien de familia de la ley 14.394. Las
modificaciones son importantes, en tanto: (a) se autoriza la
constitucin del bien de familia a favor del titular del dominio sin
familia, atendiendo a la situacin, cada vez ms frecuente, de la
persona que vive sola; se permite que el bien de familia sea
constituido por todos los condminos, aunque no sean parientes
ni cnyuges; (b) la afectacin tambin puede ser decidida por el
juez, a peticin de parte, en la resolucin que atribuye la vivienda
17

en el juicio de divorcio o en el que resuelve las cuestiones

relativas a la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios
incapaces o con capacidad restringida; c) se ampla la lista de los
beneficiarios al conviviente; (d) se prev expresamente la
subrogacin real, reclamada por la doctrina y recogida en
diversos pronunciamientos judiciales, que permite adquirir una
nueva vivienda y mantener la afectacin, as como extender la
proteccin a la indemnizacin que provenga del seguro o de la
expropiacin; (e) se resuelven problemas discutidos en la
doctrina, los cuales son: la situacin de la quiebra, adoptndose
el criterio segn el cual el activo liquidado pertenece slo a los
acreedores anteriores a la afectacin, y si hay remanente se
entrega al propietario; la admisin de la retroprioridad registral,
en tanto se remite a las normas de la ley registral que as lo
autorizan; la inoponibilidad a los crditos por expensas en la
propiedad horizontal y a los crditos alimentarios, etctera.18

El rgimen legal de proteccin de la vivienda, regulado en el art. 244 del CCCN,

tiene un alcance amplio, pues no slo protege la vivienda donde reside la
familia, sino tambin la persona individual.
La caracterstica fundamental de este rgimen es que, una vez afectada la
vivienda e inscripta en el Registro de la Propiedad, la misma se torna
inembargable e inejecutable por deudas que contraiga su titular, aun en caso de
concurso o quiebra e independientemente de cul sea la causa de la obligacin,
si sta es posterior a la afectacin.

7.4.2 Rgimen de afectacin: presupuestos fcticos

De acuerdo al art. 244 del cdigo unificado, puede afectarse un inmueble
destinado a vivienda por su totalidad o hasta una parte de su valor. Es decir que
la ley permite una proteccin parcial a quien posee un inmueble de gran valor,
lo que, por un lado, asegura la vivienda y, por otro, evita el abuso que significa
proteger la vida lujosa del deudor mientras su acreedor no puede cobrar lo que
es legtimamente debido.
Por otro lado, tampoco puede afectarse ms de un inmueble, por lo que, si
alguien es propietario nico de dos o ms inmuebles, debe optar por la
subsistencia de uno solo dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin, so
pena de considerar afectado el constituido en primer trmino.

18

Fundamentos del Anteproyecto del CCCN.

18

7.4.3 Inscripcin en el registro de la propiedad

La afectacin del inmueble al rgimen de vivienda debe inscribirse en el registro
de la propiedad inmueble para su adecuada publicidad frente a terceros.
Asimismo, la inscripcin produce el efecto de prioridad temporal de la
afectacin, la que se rige por las normas contenidas en la ley nacional del
registro inmobiliario (ley 17.801); de esta manera se permite la retroactividad
de la registracin a travs del sistema de reserva de prioridad regulado en dicha
normativa.

7.4.4 Legitimados
Segn el art. 245 del CCCN, la afectacin de la vivienda puede constituirse:
a) Por actos entre vivos.
En este caso se requiere ser titular dominial o, si hay condominio, la solicitud
debe ser efectuada por todos los cotitulares.
b) Mortis causa.
Se prev que la constitucin puede hacerse por actos de ltima voluntad y,
aunque el Cdigo no lo diga, el nico acto por el que podra hacerse la
afectacin es a travs de testamento. En este caso, el juez debe ordenar la
inscripcin a pedido de cualquiera de los beneficiarios, del Ministerio Pblico o
de oficio en el caso de que hubiere incapaces o personas con capacidad
restringida.
c) Constitucin judicial.
Finalmente, se prev que la afectacin pueda ser decidida por el juez, a peticin
de parte, en la resolucin que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o que
resuelve las cuestiones relativas a la conclusin de la convivencia, si hay
beneficiarios incapaces o con capacidad restringida.

7.4.5 Beneficiarios

a)
b)
c)
d)

Segn el art. 246 del CCCN, son beneficiarios del rgimen las siguientes
personas:
El constituyente
Su cnyuge
Su conviviente
Los ascendientes o descendientes del constituyente

19

e) En caso de que el constituyente no tenga cnyuge, conviviente, ascendientes, ni

descendientes, pueden ser beneficiarios los parientes colaterales del
constituyente siempre que convivan con l.

7.4.6. Desafectacin y cancelacin de la inscripcin.

La desafectacin y cancelacin de la inscripcin proceden (art. 255):
a) A solicitud del constituyente; si est casado o en unin convivencial
inscripta, se requiere el asentimiento del cnyuge o del conviviente; si
ste se opone, falta, es incapaz o tiene capacidad restringida, la
desafectacin debe ser autorizada va judicial.
b) A solicitud de la mayora de los herederos, si la constitucin se dispuso
por acto de ltima voluntad. Ahora bien, en los casos que exista cnyuge
suprstite o conviviente, o beneficiarios incapaces o con capacidad
restringida, el juez resolver lo que estime ms conveniente.
c) A instancia de cualquier interesado o de oficio, si no subsisten los
recaudos previstos o fallecen el constituyente y todos los beneficiarios.
d) En caso de expropiacin, reivindicacin o ejecucin autorizada.
Desafectada y cancelada la inscripcin registral, la vivienda dejar de gozar de
los beneficios que concede el rgimen estudiado y, por lo tanto, la misma ser
ejecutable y embargable.

20

8. Los hechos jurdicos

8.1 El hecho jurdico
8.1.1 Definicin de causa eficiente de los derechos
Adems de las ideas cardinales de sujeto y objeto de las relaciones jurdicas,
tenemos tambin otra nocin cuya importancia procuraremos destacar: la
causa eficiente, en virtud de la cual las relaciones jurdicas nacen, se modifican,
transforman, transmiten o extinguen.
Los hechos jurdicos son todos los acontecimientos que, segn el ordenamiento
jurdico, producen el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdicas (art. 257 CCCN).
Cuando nos referimos a los hechos jurdicos como causa eficiente, debe
entenderse que el suceso o acontecimiento est previsto de antemano por la
ley, para que, segn las circunstancias y siempre que se renan los requisitos
que impone una determinada norma, produzca efectos jurdicos.
Por ejemplo, el nacimiento con vida es causa eficiente porque, luego de que se
produce, el ser humano adquiere automticamente, con carcter definitivo e
irrevocable, la personalidad jurdica.
En el Cdigo Civil y Comercial se encuentran regulados en el Ttulo IV del Libro I,
Parte General; en este ttulo se trata con gran extensin la teora de los hechos
y actos jurdicos.
Los hechos jurdicos se clasifican en hechos externos o naturales y hechos
humanos. Los primeros son aquellos en los que no interviene para nada la
conducta humana, como el nacimiento, la muerte, la destruccin natural de una
cosa, el derrumbe de un edificio por un terremoto, etc. Estos, si bien son
hechos en los que no intervino la voluntad del hombre, son jurdicos en tanto
producen consecuencias para el derecho.
Los hechos jurdicos humanos son voluntarios o involuntarios. Se considera
que son voluntarios si son realizados con discernimiento (capacidad general de
razonar, de conocer, que aumenta a medida que el sujeto crece o madura),
intencin (la posibilidad de dirigir la voluntad hacia lo querido o deseado sobre
la base del discernimiento) y libertad (la posibilidad de movimiento, libertad
fsica, y la posibilidad de decidir sin presin externa, libertad moral). Los hechos

21

involuntarios, son los ejecutados sin discernimiento o sin intencin o sin

libertad y no producen obligaciones salvo que causaran dao en otro y se
enriqueciera con ello el autor del hecho; la obligacin se producir segn la
medida de ese enriquecimiento.
Los hechos voluntarios, a su vez, se dividen en lcitos e ilcitos, segn sean
conformes o contrarios a la ley. Los hechos voluntarios ilcitos pueden ser:
delitos (se supone la intencin de causar un dao) o cuasidelitos (se causa el
dao aunque no haya habido intencin; es por culpa: imprudencia, negligencia
o impericia), y los lcitos son los actos jurdicos y pueden ser los simples actos
lcitos.

8.1.2 Diferencia entre simple acto lcito y acto jurdico

El artculo 258 del cdigo nico define al simple acto lcito como la accin
voluntaria no prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisicin,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas19; mientras que
el art. 259 del mismo cuerpo legal brinda el concepto de acto jurdico y refiere
que es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.20
As las cosas, la principal diferencia entre ambos es que el simple acto lcito no
tiene por fin inmediato crear, modificar o extinguir relaciones o situaciones
jurdicas, sino que, por el contrario, carece de este fin inmediato y sus efectos
jurdicos se darn prescindiendo de la voluntad del agente y por la simple
circunstancia de haberse colocado en la situacin prevista por la norma como
supuesto de hecho. Por ejemplo, el que hace reparaciones urgentes en la
propiedad de un amigo ausente no tiene en miras (o sea, no tiene por fin
inmediato) entablar una relacin jurdica (el arreglo de una casa), sino
simplemente prevenir un perjuicio patrimonial al amigo ausente. La ley es
entonces la que establece, ms all de la intencin de esta persona, que el
beneficiado por esa reparacin debe indemnizar al amigo benefactor y dentro
de la medida del beneficio que obtuvo por los gastos hechos por su amigo.
Por su parte, los actos jurdicos tienen por fin inmediato adquirir, modificar,
extinguir relaciones o situaciones jurdicas. Es decir que el acto jurdico es el
acto de autonoma privada mediante el cual simplemente se persigue un fin
prctico autorizado por el ordenamiento.
Ahora bien, para qu determinar la distincin entre actos jurdicos y simples
actos lcitos? Ello as, por el rgimen aplicable. En efecto, si estamos frente a

19
20

Art. 258 del CCCN.

Art. 259 del CCCN.

22

una categora como la de los simples actos lcitos, que producir efectos por
designio legal y con independencia del querer del sujeto, no seran entonces
aplicables las normas del Cdigo en materia de elementos, vicios e ineficacia de
los actos jurdicos, quedando cada acto regido por lo que se disponga en cada
hiptesis. Esto nos lleva a sealar otra distincin entre el acto jurdico y el
simple acto lcito: el primero siempre es voluntario, mientras que el segundo es
indiferente que lo sea, requirindose cuanto mucho que el sujeto cuente con
discernimiento. (Rivera y Medina, 2014).

Hechos naturales o externos.

Por ej.: muerte, nacimiento,
destruccin total de una cosa
Hechos jurdicos
(art. 257)

Hechos
humanos

Actos voluntarios
(art. 260)

Simple acto lcito

(art. 258)
Acto jurdico (art.
259)

Actos involuntarios
(art. 261)
Fuente: Buteler Cceres, 2000, p. 200.

8.2 La voluntad jurdica

8.2.1 Definicin. Importancia
La voluntad individual apreciada en el mundo de las relaciones jurdicas juega
un papel fundamental.
As, Buteler Cceres (2000) explica que, si partimos de los atributos de las
personas y, dentro de ello, de la capacidad, se advierte que la voluntad o la
aptitud de voluntad es el presupuesto primario, indispensable de la capacidad
de hecho.
Asimismo, seala que, si se tiene en cuenta el domicilio, dentro de ste se
encuentra el real o voluntario, el que se constituye por la voluntad soberana de
una persona capaz, en cuanto est materializada de un modo concreto.
En relacin a los contratos, hay contrato cuando dos o ms partes manifiestan
su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales (art. 957 CCCN).

23

En definitiva, lo que quiere poner de manifiesto el mencionado autor es que la

voluntad individual, mirada en s misma y a travs de su ejercicio efectivo, a
travs de su declaracin y condicionada de antemano por la ley, es el factor
predominante destinado a reglar las relaciones jurdicas de carcter privado.

8.2.2 Enunciacin de los elementos internos y externos

El artculo 260 del Cdigo Civil y Comercial prev Acto voluntario. El acto
voluntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se
manifiesta por un hecho exterior.21
Los actos voluntarios son aquellos ejecutados con discernimiento, intencin y
libertad, presupuestos estos que integran el elemento moral o interno del acto
voluntario, adems del elemento material o externo, que es la manifestacin de
la voluntad.
Cada elemento interno, como se ver, puede verse obstado por determinadas
circunstancias como la minoridad, la declaracin de incapacidad o vicios, o el
error, dolo o violencia, que afectarn a uno o varios de esos elementos,
ocasionando la involuntariedad del acto.

21

Art. 260 del CCCN.

24

Discernimiento

Internos

Intencin

Libertad

Elementos de la
Voluntad jurdica

Externos

Manifestacin
de la voluntad

Fuente: Tagle, 2002, p. 89

8.3 Elementos internos

8.3.1 El discernimiento. Definicin
El discernimiento se refiere a la aptitud general de conocer, es decir, a la
madurez intelectual para razonar, comprender y valorar el acto y sus
consecuencias. Se trata, en definitiva, de tener una conciencia cabal de nuestras
propias acciones, de su conveniencia e inconveniencia, de su bondad o maldad,
de su licitud o ilicitud (Buteler Cceres, 2000).
Esta aptitud depende del grado de madurez que se haya alcanzado y puede
faltar por la edad o por cuestiones de salud mental.
El discernimiento debe ser distinguido de la capacidad pues, en tanto el primero
es una cualidad o aptitud natural del sujeto de conocer, razonar y comprender,
la capacidad es la cualidad o aptitud jurdica de obrar, de ejercer actos vlidos.
En una palabra, se puede tener discernimiento y ser sin embargo incapaz, como

25

los menores mayores de diez aos que, conforme la ley (art. 261, inc. b del
CCCN), poseen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende son
responsables de sus consecuencias, y sin embargo son incapaces de obrar, por
lo que no pueden celebrar actos jurdicos vlidos por s mismos (Tagle, 2002).

8.3.2 Causas obstativas del discernimiento

El artculo 261 del cdigo nico reza
Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la
razn;
b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no hay
cumplido diez aos;
c) el acto lcito de la persona menor de edad que no ha
cumplido trece aos, sin perjuicio de lo establecido en
disposiciones especiales. 22
Tal como hemos sealado anteriormente, el discernimiento es uno de los
elementos necesarios para que exista voluntad jurdica, por lo que la ausencia
de ste conlleva la involuntariedad del acto.
La falta de discernimiento determina la falta de aptitud del sujeto para hacer
uso de la autonoma privada y no se produce a raz de vicio alguno sino por una
circunstancia inherente a la aptitud intelectual general del sujeto.
Las causas que obstan el discernimiento pueden agruparse en dos grandes
grupos: aquellas que presuponen un desenvolvimiento insuficiente de la
inteligencia (minoridad, en tanto inmadurez; puntos b y c) y las que
importan considerar que el sujeto no estaba en pleno uso de sus facultades
intelectuales al realizar el acto (privacin de la razn, punto a).
Respecto a la privacin de razn, sta puede ser de dos clases segn la falta de
razn refleje alguna clase de patologa ms o menos permanente o bien un
oscurecimiento del intelecto temporal o accidental y slo relacionado con el
acto en cuestin; circunstancias que incidirn en los extremos a acreditar en un
eventual juicio y, todo ello, debiendo tener en cuenta los alcances concretos de
la inhabilidad del sujeto en caso de que hubiera sido objeto de una declaracin
(Rivera y Medina, 2014).
En relacin a la edad, debe sealarse que, de acuerdo al sistema que adopta el
Cdigo Civil y Comercial, segn el cual se presume, sin admitir prueba en

22

Art. 261 del CCCN.

26

contrario, que las personas obran con discernimiento a partir de determinadas

edades, stas deben ser capaces de distinguir entre actos lcitos y actos ilcitos.
En el caso de actos ilcitos, la ley ha entendido que el ser humano capta antes la
nocin de lo bueno y de lo malo que la apreciacin de lo que para l puede ser
conveniente o inconveniente y, por ello, presume, sin admitir prueba en
contrario, que los menores mayores de diez aos tienen discernimiento para
ejecutar actos ilcitos y por ende habrn de responder por sus consecuencias, es
decir que respondern civilmente con su propio patrimonio. Esto, sin perjuicio
de la responsabilidad de los padres y del derecho de repeticin que, en razn
de este discernimiento, estos tienen contra sus hijos (art. 1754 CCCN).
En cambio, respecto de los actos lcitos, la ley considera que se tiene
discernimiento desde los trece aos, pero no para todos los actos, sino slo
para que aquellos que la ley expresamente les permite realizar, como ser: la
persona adolescente de entre trece y diecisis aos puede tomar decisiones
respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos; a partir de los
diecisis aos, el adolescente puede tomar decisiones sobre el cuidado del
propio cuerpo (art. 26 CCCN); puede ejercer profesin si ha obtenido ttulo
habilitante aunque sea menor de edad (art. 30 CCCN).

8.3.3 La intencin. Definicin

Se ha definido la intencin como el discernimiento aplicado al acto concreto de
que se trata. Es representarse los motivos determinantes de la accin y tener
conocimiento concreto del estado de casos (Buteler Cceres, 2000).
Aun cuando haya discernimiento, puede faltar la intencin. Ya veremos, ms
adelante, que pueden concurrir vicios como el error o la ignorancia o bien el
dolo y en ese caso faltar la intencin. Pero, a la inversa, la intencin presupone
siempre el discernimiento, ya que no se puede concebir intencin sin
discernimiento (Buteler Cceres, 2000).
En una palabra, es la conciencia plena y cabal del acto de los alcances de un
acto determinado.

8.3.4 La libertad. Definicin

La libertad consiste en el imperio de s, en la posibilidad de eleccin sin
coaccin, en la determinacin propia, la independencia de la voluntad. Consiste

27

en la posibilidad de elegir entre distintas opciones sin presiones de ninguna

naturaleza.
Este concepto comprende dos aspectos: la libertad fsica y la libertad moral o
libre albedro.
As, la libertad moral es la espontaneidad en la determinacin adoptada por la
persona, sin ningn influjo extrao que pueda torcerla o desvirtuarla.
La libertad fsica es el poder material de hacer lo que de antemano se ha
resuelto hacer, o bien, abstenerse de hacer lo que de antemano se ha resuelto
no hacer.

8.4 Elemento externo

8.4.1 La manifestacin de la voluntad: nocin
Tal como hemos sealado anteriormente, la voluntad jurdica debe
manifestarse a travs de un hecho exterior. Esta exigencia luce razonable, dado
que, de no existir alguna exteriorizacin, el mero suceso interno no puede ser
valorado por el ordenamiento. Es decir que una voluntad no manifestada no es
de inters para el derecho, ya que, sin exteriorizacin, no slo no puede haber
hecho voluntario, sino tampoco involuntario: a los efectos legales, en ambos
casos no habra modificacin alguna susceptible de ser aprehendida por el
derecho (Rivera y Medina, 2014).
Ahora debemos preguntarnos: qu sucede en aquellos casos en los que la
voluntad interna no coincide con la declarada?
Es importante, como se ha sostenido anteriormente, que los elementos
internos y el elemento externo se sumen para lograr efectos en el mundo del
derecho. Sin embargo, puede haber falta de coincidencia; por ejemplo, cuando
se expresa algo que no se tiene la intencin de expresar, algo diferente a lo
querido. En estos casos se plantean cuestiones relativas a la posibilidad de que
esos actos sean vlidos y, adems, a los criterios de interpretacin que se deben
utilizar para determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que se
manifest. Respecto de este dilema se han planteado teoras que trataron de
dar respuesta y que son explicadas con gran claridad por Tagle (2002).
Seala la mencionada autora que, en la doctrina jurdica moderna, el problema
de la divergencia es resuelto por dos teoras opuestas: la teora de la voluntad y
la teora de la declaracin.

La teora de la voluntad, tambin conocida como teora francesa,

expuesta originariamente por el alemn Savigny, considera que el efecto

28

jurdico se produce por consecuencia de la voluntad interna y no por la

declaracin que de ella se hace. Es decir que, para este teora, el
elemento importante es el elemento interno o voluntad real, en tanto
que la declaracin o elemento externo no es ms que el medio de dar a
conocer la voluntad real, por lo que, en caso de divergencia, debe darse
preeminencia a la intencin efectiva del agente.

Por otro lado, la teora de la declaracin, o teora alemana, sostiene que

la voluntad interna carece de relevancia jurdica puesto que no es
conocida por el derecho sino a travs de sus manifestaciones exteriores,
por lo que slo la declaracin de voluntad tiene valor y merece respeto.

En otro orden de ideas se encuentran las teoras intermedias, que

advierten que, llevadas a sus extremos, la teora de la voluntad real y la
de la declaracin resultan inaceptables; la primera porque protege
exclusivamente el inters del autor de la declaracin, dndole la
posibilidad de impugnarla cuando no coincide con la voluntad interna, lo
que atenta contra la seguridad jurdica. La segunda, a la inversa, lesiona
el principio de autonoma de la voluntad sobre el que se construye toda
la teora del acto jurdico.

De tal modo, las teoras intermedias, partiendo de uno u otro punto, elaboran
soluciones que combinan la necesidad de respetar la real intencin de las
partes con la seguridad y confianza que deben prevalecer en las relaciones
jurdicas. As, la teora de la responsabilidad considera que debe respetarse la
voluntad interna, a menos que la divergencia entre la manifestacin y la
voluntad real sea producto de la negligencia del declarante, en cuyo caso, ste
deber soportar las consecuencias. Por otro lado, la teora de la confianza
afirma que la declaracin debe prevalecer sobre la voluntad interna cuando
haya suscitado legtima expectativa en el destinatario, y siempre que ste no
haya obrado culposamente al no poner la debida atencin que le habra
permitido captar los elementos objetivos que indicaban la falta de voluntad.

Ahora bien, descrito el debate, debemos preguntarnos qu ocurre en el

Cdigo Civil y Comercial Argentino?
Si bien nuestro Cdigo no contiene precepto alguno que expresamente
establezca cmo debe resolverse la cuestin, diversas disposiciones demuestran
que se ha acogido como principio rector la doctrina de la voluntad, haciendo
predominar la voluntad real del agente sobre la declaracin. Esto se evidencia
en la reglamentacin de la teora general del acto voluntario, en la recepcin de
la teora general de los vicios de la voluntad, en la consagracin del respeto al

29

principio de la autonoma de la voluntad que importa la facultad de los

particulares de reglar sus relaciones jurdicas.
Sin embargo, este principio de respeto a la voluntad interna se encuentra
atenuado en diversas disposiciones particulares, en resguardo del valor
seguridad en el trfico jurdico, y tienen eficacia ciertas declaraciones de la
voluntad no obstante su discordancia con el ntimo querer del sujeto que las
realiza.
As, por ejemplo, en diversas normas, la ley hace prevalecer la buena fe, la
confianza o la responsabilidad a fin de proteger al destinatario de la
declaracin. Ello sucede en la adopcin del error reconocible (arts. 265 y 266),
en la preeminencia de la buena fe en el ejercicio de los derechos como en la
ejecucin e interpretacin de las relaciones jurdicas (arts. 9, 10) , as como en
el no amparo del dolo recproco (art. 272) ni de la simulacin dirigida a
perjudicar terceros (Arts. 333 y 334). (Rivera y Medina, 2015).

8.4.2 Los diversos modos de manifestacin de la

voluntad
El elemento externo es la declaracin de voluntad, la conducta por la cual el
sujeto exterioriza o manifiesta su voluntad. A este elemento alude el art. 262
del Cdigo Civil y Comercial Manifestacin de la voluntad. Los actos pueden
exteriorizarse oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por la ejecucin
de un hecho material.23
Este precepto contempla la manifestacin de la voluntad expresa, que se da
cuando hay un signo exterior sensible emitido por el declarante con el nico
objeto de dar a conocer su voluntad concreta.
Esta declaracin positiva puede concretarse a travs de:
a) Manifestacin verbal. La manifestacin de la voluntad por medio de la palabra
hablada, si bien es un medio que traduce exactamente la voluntad interna del
emisor, tiene el inconveniente de que ste puede ms tarde negar o alterar lo
dicho, haciendo muy difcil probar su existencia, por lo que slo se utiliza en
actos de menor importancia.
b) Manifestacin escrita. sta se traduce en la exteriorizacin de la voluntad en un
cuerpo de escritura que contiene la voluntad de quien la emite. Es la que
mayores garantas ofrece, ya que da certeza plena, pudiendo estar contenida en
instrumento pblico o privado. Es la ms conveniente sin dudas, pues, al quedar

23

Art. 262 del CCCN.

30

consagrada por escrito, adquiere fijeza y por ende otorga seguridad, ya que
facilita la prueba de la declaracin de voluntad.
c) Manifestacin por signos. Esta declaracin consiste en la utilizacin de gestos o
actitudes dirigidos a otro u otros respecto de determinados objetos,
permitiendo lograr un significado nico e inconfundible. Es decir, hay una
actitud fsica del sujeto que no deja lugar a dudas sobre su voluntad interna. Por
ejemplo, quien levanta la mano en un remate para hacer una postura, o quien
levanta la mano en la votacin de una asamblea.
d) La ltima parte del artculo alude a hechos materiales; aqu salimos, sin
embargo, del campo de las declaraciones para pasar al de la mera
manifestacin, con lo cual se ingresa al terreno de la exteriorizacin tcita de la
voluntad (Rivera y Medina, 2014, p. 602).

Por otro lado y en continuidad con el punto d, tenemos la manifestacin

tcita o indirecta de la voluntad, que, a diferencia de la positiva, no tiene por
fin dar a conocer la voluntad de manera directa, sino que sta se infiere del
comportamiento del sujeto.
El artculo 264, prev: Manifestacin tcita de la voluntad. La manifestacin
tcita de la voluntad resulta de los actos por los cuales se la puede conocer con
certidumbre. Carece de eficacia cuando la ley o la convencin exigen una
manifestacin expresa. 24
Debemos sealar que, para que exista manifestacin tcita de la voluntad, hay
tres condiciones que deben darse: a) que se trate de actos por los que se puede
conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, es decir que se pueda
inferir la existencia de una voluntad en determinado sentido; b) que no se exija
una expresin positiva y c) que no haya una declaracin expresa contraria.
Ejemplos de este tipo de manifestacin son la remisin de deuda del acreedor
que devuelve a su deudor el pagar sin protesta o reserva, la adquisicin por
parte de quien ha recibido mercadera y la consume, llevar materiales al lugar
de una obra para realizarla.
Por ltimo, tenemos el silencio como manifestacin de voluntad. En primer
lugar, debemos decir que hay silencio en sentido jurdico cuando una persona
no manifiesta su voluntad con relacin a un acto jurdico, ni por una accin
especial destinada a este efecto ni por una accin de la que se pueda inferir la
voluntad. Es decir, es la abstencin, la omisin, callar.
El artculo 263 del Cdigo Civil y Comercial dispone

24

Art. 264 del CCCN.

31

Silencio como manifestacin de la voluntad. El silencio opuesto

a actos o a una interrogacin no es considerado como una
manifestacin de voluntad conforme al acto o la interrogacin,
excepto en los casos en que haya un deber de expedirse que
puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos
y prcticas, o de una relacin entre el silencio actual y las
declaraciones precedentes. 25
Conocemos el viejo adagio que dice el que calla, otorga. Este adagio no tiene
vigencia dentro del orden jurdico, donde la regla es que el silencio es un signo
negativo: el que calla ni afirma ni niega. El silencio slo excepcionalmente
puede constituir un modo de manifestacin o declaracin de la voluntad tcita.
Estos casos de excepcin son:
a) Cuando haya obligacin legal de expedirse. Cuando la ley impone la
obligacin de pronunciarse y el obligado guarda silencio, ste es considerado
como una manifestacin de voluntad. Por ejemplo, quien, debiendo absolver
posiciones, no concurre o se niega a responder, queda confeso en todos los
hechos que surgen de la relacin de preguntas (art. 417 del CPCCN).
b) Cuando las partes hubieren dispuesto un deber de expedirse en el marco de
un contrato. Si nos inclinamos por el efecto obligatorio de los contratos,
estaramos frente a un supuesto similar al primero; sin embargo, tambin es
posible considerar que ese silencio es una declaracin, ya que podra haberse
pactado que el silencio tenga ese valor, en tanto signo inequvoco particular
(Rivera y Medina, 2014).
c) Cuando los usos y costumbres impongan el deber de expedirse. En los casos
donde el ordenamiento positivo prev que la costumbre es fuente de derecho
(art. 1) e impone el deber de pronunciarse, el silencio ser considerado como
manifestacin tcita de voluntad. Es decir, nuevamente estaramos ante un caso
donde hay deber legal de manifestarse.
d) Cuando hay una obligacin de explicarse a causa de una relacin entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes. Cuando se puede relacionar el
silencio actual con la conducta precedente del sujeto, las circunstancias
autorizan a presumir que el silencio importa una manifestacin de voluntad
concordante con sus manifestaciones precedentes. As, por ejemplo, si me
proveo de libros con una de las tantas editoriales que trabajan en Crdoba y
tengo de antemano este trato: que todas las obras de derecho civil que
aparezcan mes a mes, me las deben enviar; si al mes siguiente no las devuelvo,
ello significar que las he comprado y debern cargarlos en mi cuenta. El
silencio est de antemano erigido en declaracin de voluntad.

25

Art. 263 del CCCN.

32

8.5 Vicios de los actos voluntarios

8.5.1 Los vicios de la voluntad
Al tratar los vicios de la voluntad resulta necesario recordar la definicin de
voluntad jurdica segn la cual: es la voluntad sana y manifestada que genera,
modifica, transforma o extingue relaciones o situaciones jurdicas.
Esta voluntad, tal como sealamos anteriormente, est condicionada por la
trinidad de: discernimiento, intencin y libertad.
Ya dijimos que el discernimiento es la aptitud general de conocer, la facultad de
discurrir, es tener conocimiento pleno de las consecuencias de los actos.
Respecto del discernimiento, ste existe o no en caso de que hayan causas
obstativas, pero no es pasible de vicios.
En cambio, en relacin a los otros dos elementos, intencin y libertad, s
pueden concurrir vicios. As, respecto a la intencin, pueden afectarla los vicios
de error o ignorancia o el vicio del dolo. En estos casos, no habr intencin. Y,
respecto de la libertad, pueden concurrir la fuerza irresistible o la intimidacin.

8.5.2 El error. Nocin

El primero de los vicios que afecta la intencin es el error, y consiste en un
conocimiento inexacto de la realidad. Es el falso conocimiento o la falsa nocin
acerca de alguno de los elementos de las circunstancias vinculadas al acto que
se ejecuta o a su rgimen legal.
Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, segn el falso
conocimiento se d respecto de una norma jurdica aplicable a una
determinada situacin o relacin jurdica o se le d un alcance distinto; o sobre
las circunstancias o elementos fcticos que hacen al negocio o relacin jurdica
de que se trate.
Tambin se distingue entre error espontneo o provocado, segn la persona
haya cometido la falsa nocin por ella misma o haya sido inducida a la falsa
creencia. Y entre error esencial o accidental: el primero es el que recae sobre la
naturaleza del acto, su objeto, la causa principal, las cualidades sustanciales de
la cosa o la persona del otro contratante; el segundo es el que recae sobre
algn accesorio de la cosa. Finalmente, el error puede ser excusable o
inexcusable, segn haya habido culpa o no del agente en el yerro (Rivera y
Medina, 2014).

33

8.5.3 El error de derecho. Definicin. Principio general

El error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de una
norma jurdica, o interpretar su significado de una manera distinta a la real, o
hacer una aplicacin inexacta de esa norma a una situacin jurdica que no la
regula, o atribuir a un hecho o una situacin jurdica una calificacin jurdica
incorrecta, o suponer en vigor una norma inexistente. En una palabra, es la
defectuosa imputacin de las consecuencias jurdicas vinculadas a una
determinada relacin o negocio, en razn de una falsa nocin sobre el alcance,
sentido y significacin de la ley (Tagle, 2002).
El artculo 8 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de inexcusabilidad.
La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su cumplimiento, si la
excepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.26
De este modo, el precepto establece el principio general de que nadie, so
pretexto de ignorancia, podr impedir la fuerza obligatoria de la ley o eludir las
sanciones o responsabilidades que la ley impone en razn de nuestros propios
actos. Ello as, pues, si a cada uno le fuese permitido aducir el desconocimiento
de las leyes para eludir las consecuencias que emanan de sus prescripciones
(para sustraerse de las obligaciones que la ley impone), estaramos ante un
verdadero caos jurdico, pues ningn derecho podra subsistir y no habra
seguridad jurdica.
Ahora bien, este principio no es absolutamente rgido, ya que puede ceder ante
excepciones que contemple el ordenamiento jurdico; as tambin cuando, por
una interpretacin judicial, se pueda hacer mrito de las situaciones de
vulnerabilidad.

8.5.4 Error de hecho. Definicin. Caracteres

El error de hecho, tal como ya referimos, es la falsa nocin que recae sobre los
elementos o circunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la relacin jurdica
de que se trate. ste puede recaer en el contenido o presupuesto del acto, as
como en la identidad de las personas, en la naturaleza o caractersticas de las
cosas o los hechos materiales constitutivos de la conducta.
El error de hecho que vicia la voluntad debe ser espontneo y esencial, ello de
acuerdo lo prescribe el art. 265 del cdigo nico, que prev Error de hecho. El
error de hecho esencial vicia la voluntad y causa la nulidad del acto. Si el acto es
bilateral o unilateral recepticio, el error debe, adems, ser reconocible por el
destinatario para causar la nulidad. 27

26
27

Art. 8 del CCCN.

Art. 265 del CCCN.

34

As las cosas, para que el error de hecho pueda ser invocado por quien lo ha
sufrido, debe tratarse de un error esencial, espontneo y adems reconocible.
El error es esencial si recae sobre la naturaleza del acto, sobre un bien o un
hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendi designar, o una
calidad, extensin o suma diversa a la querida; sobre la cualidad sustancial del
bien que haya sido determinante de la voluntad jurdica segn la apreciacin
comn o las circunstancias del caso; sobre los motivos personales relevantes
que hayan sido incorporados expresa o tcitamente; sobre la persona con la
cual se celebr o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante para su
celebracin (art. 267 del CCCN); en una palabra, sobre los aspectos primordiales
del acto.
El error es espontneo si se ha cometido por una falsa nocin de la persona
misma y no porque la otra parte del negocio jurdico la indujo a error, pues sera
un error provocado.
Es reconocible cuando el destinatario de la declaracin lo pudo conocer segn
la naturaleza del acto, las circunstancias de persona, tiempo y lugar (art. 266 del
CCCN). El error debe ser reconocible en los actos jurdicos bilaterales por
ejemplo el contrato y en los actos unilaterales recepticios, en los que la
declaracin va dirigida a otra persona y, una vez conocida por ella, comienza a
producir efectos (por ejemplo una oferta contractual, una notificacin de la
cesin del deudor cedido).
Este requisito de la reconocibilidad significa que cada persona debe
comportarse diligentemente, y slo se habilita la anulacin del acto a favor del
emisor cuando el yerro tendra que haber sido conocido por el receptor de
haber actuado con diligencia. Es decir que lo que hay que determinar es si la
persona afectada por la declaracin del que yerra estuvo o no en condiciones
de percibir que el emisor se haba equivocado y, en consecuencia, de haberle
advertido, ya que, de ser efectivamente as y no haberlo hecho, sera anulable
el acto por haber actuado de mala fe.
Lo que la ley pretende es que ambas partes sean diligentes al celebrar un
negocio y leales la una con la otra: al emisor se le exige que no declare
cualquier cosa sin medir las expectativas que genera y al receptor, que, de
percibir que se est incurriendo en error, se lo advierta a la otra parte para que
pueda rectificar, so pena de poder incurrir en reticencia dolosa (art. 271 CCCN).
(Rivera y Medina, 2014).
En una palabra, que sea reconocible por el destinatario de la declaracin
implica que, si ella no conoci el error ni lo pudo conocer actuando con una
normal diligencia, el acto viciado por error y, por ende, involuntario, produce la
plenitud de sus efectos.
35

8.5.5 Clases de error. Efectos.

Hemos puesto de relieve anteriormente que hay distintas clases de error.
As, tenemos por un lado la gran distincin entre error de hecho y error de
derecho; tal como sealamos, el primero recae sobre los elementos o
circunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la relacin jurdica de que se
trate, sobre el dato de hecho, contenido o presupuesto del acto, sobre la
identidad de las personas; mientras que el error de derecho consiste en
desconocer la existencia o contenido de una norma jurdica o interpretar su
significado de una manera distinta a la real o hacer una aplicacin inexacta.
Ahora bien, dentro del error de hecho caben dos categoras: error esencial y
error accidental.
El error esencial, regulado en el art. 267 del Cdigo Civil y Comercial, es el que
afecta los aspectos primordiales del acto. El precepto contempla distintos
supuestos.
a) Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae sobre la especie jurdica del
acto que se celebra, producindose una divergencia o falta de concordancia
entre la declaracin o comportamiento de una de las partes y la representacin
de lo declarado o actuado. Por ejemplo, cuando alguien presta algo a quien
entiende que se lo estn regalando.
b) Error sobre el objeto: este error se produce cuando el sujeto cree celebrar un
negocio jurdico respecto de un determinado objeto o de un determinado
hecho y, en realidad, se trata de una cosa o hecho distinto. Puede afectar la
individualidad de la cosa, por ejemplo: creo estar comprando un terreno en un
determinado lugar y lo estoy comprando en otro; en su especie: por ejemplo,
en una venta de granos, el vendedor ha entendido que se trata de cebada y el
comprador de trigo; error sobre la cantidad, extensin o suma, este error de
cantidad no debe consistir en un mero error en el clculo.
c) Error en la sustancia: debe entenderse por sustancia o cualidades sustanciales
de una cosa, todas las partes y todas las propiedades de una cosa, sin las cuales
dejara de ser lo que ella es. Es decir, no slo debe tratarse de una cualidad de
la cosa sino que esa cualidad se ha tenido en mira al contratar, es decir, no debe
ser accidental. En una palabra, habr que ver en cada caso cules son las
cualidades esenciales de la cosa, que son aquellas que las partes esperaron
encontrar en el objeto adquirido y que fueron especialmente tenidas en cuenta,
como tambin el supuesto de que, sin esas cualidades, el acto no se habra
celebrado, cuestin que debe ser apreciada conforme a las circunstancias del
caso.

36

d) Error en la causa: se trata del error que recae sobre el elemento moral, es decir,
el motivo interno que ha inclinado a ejecutar el acto. Al pertenecer al fuero
interno de cada sujeto, los motivos slo pueden llevar a una anulacin cuando
surjan expresa o implcitamente del acto, ya que, de lo contrario, se estara
perjudicando a la otra parte, que no tiene forma de conocer lo que pensaba el
otro. As, quien compra un automvil creyendo por error que el suyo no tiene
arreglo no podra, una vez advertido de la realidad de las cosas, demandar la
nulidad del acto, ya que se trata de motivos ajenos al vendedor.
e) Error en la persona: el error sobre la persona es aquel que recae sobre alguno
de los sujetos o partes del negocio, ya sea respecto de la identidad de uno de
ellos o de sus cualidades. Este error es causa de nulidad solamente cuando la
consideracin de la persona ha sido causa determinante para su celebracin,
como la donacin hecha a una persona a quien se toma por otra, o en las
obligaciones intuitae personae; pero no es causa de nulidad cuando la persona
del contratante es indiferente, como en el caso de un prestamista, vendedor o
locador.
Por otro lado, el art. 270 del Cdigo prev el error en la declaracin y el error
en la transmisin. El primero consiste en que lo querido queda desvirtuado en
su manifestacin externa por distraccin, apresuramiento o inadvertencia. Esta
categora tiene dos variantes: la primera, cuando hay una divergencia entre la
voluntad interna y la declaracin, que puede darse al haber escrito algo
incorrecto (lapsus calami) o empleado palabras no queridas (lapsus linguae),
por ejemplo, si escribo compro cuando, en realidad, quiero decir vendo. La
segunda variante se da cuando ni siquiera tena la intencin de manifestar algo,
por ejemplo: si alguien ingresa a una sala de remate y levanta la mano para
saludar, y se interpreta que est ofertando.
El error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor que,
encargada de trasmitir la declaracin de voluntad del sujeto dueo del negocio
jurdico, la expresa desvirtundola.
Ambos errores, tanto en la declaracin como en la transmisin, pueden
referirse a cualquiera de los casos de error esencial y, por ende, invalidar el
acto. (Rivera y Medina, 2014).
Por ltimo, es dable sealar que el error de hecho esencial y reconocible es el
que justifica la nulidad del acto y por ende puede ser invocado por quien lo ha
sufrido a fin de que se deje sin efecto el acto celebrado, pues se ha viciado la
voluntad o, ms precisamente, el elemento interno intencin.
Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en la
manera en que la entendi el otro, el error en la prctica desaparece y el
negocio deviene exactamente lo que la vctima del yerro pensaba celebrar
37

desde un principio. As las cosas, desaparecido el error, desaparece la causa que

da origen a la anulacin y el consecuente derecho a reclamarla por parte de
quien antes se vea afectado, todo ello de conformidad al art. 269 del cdigo
nico.

Por otro lado, est el error accidental, que es el que recae sobre las cualidades
no sustanciales de las cosas o sobre los motivos no determinantes del acto, por
lo que no acarrea la nulidad.
El artculo 268 del Cdigo Civil y Comercial prev Error de clculo. El error de
clculo no da lugar a la nulidad del acto, sino solamente a su rectificacin,
excepto que sea determinante del consentimiento.28
El error de clculo es un tipo de error accidental que se da cuando, en el acto,
se establecen las bases para fijar el precio, pero se realiza mal el clculo para
fijarlo, se adicionan mal las cuotas que integran el saldo del precio, etc. En la
prctica, este error no invalida el negocio jurdico, pues del acto mismo se
puede llegar a la voluntad real y determinar que es un error. Esto es as siempre
que no fuera determinante del consentimiento, pues en ese caso se convertira
en error esencial y habilitara a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).

8.5.6 El dolo. Diversas acepciones

La palabra dolo tiene en derecho distintas acepciones: a) como elemento
intencional del acto ilcito, es la intencin o propsito de causar un dao; b) en
el mbito obligacional, el dolo es la deliberada intencin de no cumplir
pudiendo hacerlo y c) como vicio de la voluntad, en tanto interviene en la
formacin del acto jurdico, consiste en maniobras engaosas empleadas por
una de las partes para inducir a la otra a celebrar un determinado acto jurdico.

8.5.7 Definicin de dolo como vicio de la voluntad.

Requisitos
El rgimen legal aplicable al dolo como vicio que afecta la intencin en los actos
voluntarios est contenido en los arts. 271 a 275 del Cdigo Civil y Comercial.
El art. 271 expresa:
Accin y omisin dolosa. Accin dolosa es toda asercin de lo
falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee para la celebracin del acto. La

28

Art. 268 del CCCN.

38

omisin dolosa causa los mismos efectos que la accin dolosa,

cuando el acto no se habra realizado sin la reticencia u
ocultacin.29
De tal modo, el dolo es toda maniobra tendiente a engaar, a fin de inducir a
alguien a la realizacin de un acto que no habra sido celebrado de no mediar
este vicio. Puede consistir tanto en una accin como en una omisin dolosa. En
el primero se realizan maniobras o ardides destinados a provocar una falsa
visin en la vctima para que realice un acto que, de otra manera, no habra
decidi ejecutar; en tanto, en el segundo, se aprovecha el engao de otro, pese
a no haber realizado nada concreto para que cayera en el mismo.
Para que el dolo provoque la invalidez del negocio jurdico, ser imprescindible
que concurran las siguientes circunstancias:
a) Que el dolo haya sido esencial, es decir grave, determinante de la voluntad.
b) Que haya ocasionado un dao importante.
c) Que no haya habido dolo recproco, es decir de ambas partes.

8.5.8 Dolo esencial e incidental. Efectos

El artculo 272 del Cdigo prev Dolo esencial. El dolo es esencial y causa la
nulidad del acto si es grave, es determinante de la voluntad, causa un dao
importante y no ha habido dolo por ambas partes30.
De tal modo, el dolo esencial es el que ha sido causa determinante, causa
eficiente del consentimiento del engaado para la celebracin del acto y puede
ser invocado para anularlo. Para determinar si el dolo es esencial, habr que
verificar que se renan los cuatro requisitos que fija el precepto:
Que sea grave: la gravedad del dolo alude a la entidad del engao, astucia o
ardid. La conducta o maniobra empleada debe ser apta para inducir a engao a
una persona que pone la diligencia necesaria en los asuntos, calidad que ha de
ser evaluada en funcin de las circunstancias y condiciones personales del
sujeto engaado.
Debe ser determinante de la voluntad: ello es as cuando, de no haber
mediado el engao, el sujeto no hubiere celebrado el negocio jurdico. sta es la
principal diferencia con el dolo incidental que seguidamente veremos.
Debe probar un dao importante: el artculo no slo requiere que la vctima
haya sufrido un dao, sino que ste haya sido de relevancia, con cierta

29
30

Art. 271 del CCCN.

Art. 272 del CCCN.

39

significacin para la persona que lo sufre, pero no slo de significacin

econmica, pues puede tratarse de un dao moral. (Tagle, 2002).
Ausencia de dolo de ambas partes: quien obra con dolo no puede pretender
que se anule el acto alegando el cometido en su perjuicio por la otra parte. Ello
as, pues se trata de una exigencia negativa, cuyo fundamento radica en la regla
de que nadie puede alegar la propia torpeza. Adems, se trata de un deber
moral que deben presidir las relaciones entre las personas, por ello quien juega
sucio no tiene derecho a exigir juego limpio (Rivera y Medina, 2014, p. 626).
Por su parte, el dolo incidental es aquel en el que le faltan uno o ms requisitos
que exige el art. 272 para que el dolo sea apto para actuar como vicio. El dolo
incidental no afecta la celebracin del acto, sino sus condiciones. Es decir, la
parte que lo sufre lo habra celebrado aun de no haber mediado el engao,
aunque en condiciones distintas; por ende, no es causa de invalidez del acto,
aunque quien lo comete debe resarcir los daos causados de conformidad al
art. 275 del Cdigo Civil y Comercial.
Finalmente, debemos sealar que el dolo esencial y el dolo incidental pueden
ser directo, si es cometido por una de las partes del acto jurdico, su
dependiente o representante; o indirecto, si proviene de la conducta de un
tercero ajeno a la relacin de que se trata para beneficiar a alguna de las partes.
Una y otra clase de dolo afectan la validez del acto (art. 274 del CCCN).

40

Error

Hecho

Derecho

Esencial y
reconocible

Principio general:
inexcusable

Vicios de la intencin

Dolo

Esencial, grave, dao

importante y ausencia de
dolo recproco

Fuente: Tagle, 2002, p. 94 y 95

8.5.9 La violencia. Nocin

La libertad como tercer requisito de la voluntad es aqulla que permite
autodeterminarse sin influencias mayores a las habituales. Precisamente, la
violencia importara una influencia superior a la tolerable: consiste en ejercer
coercin sobre una persona para obligarla a realizar un acto.
Nuestro Cdigo emplea los trminos fuerza irresistible e intimidacin para
referirse a la violencia como vicio de la voluntad que excluye la libertad. As, la
violencia en trminos jurdicos es la coercin que por distintos medios se
emplea sobre una persona para obligarla a ejecutar un acto que no estaba
dispuesta realizar. La violencia se presenta en dos formas diferentes: la fuerza
irresistible, que tiene lugar cuando se excluye la voluntad mediante el empleo
de una presin fsica irresistible o de malos tratamientos corporales; o bien, la
intimidacin o amenazas que inspiran en la vctima el temor fundado de sufrir
un mal inminente y grave que suprime su libertad en el obrar.

8.5.10 Clases. Efectos

El artculo 276 del Cdigo Civil y Comercial prev:

41

Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas que

generan el temor de sufrir un mal grave e inminente que no se
pueden contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parte
o de un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de las
amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situacin del
amenazado y las dems circunstancias del caso. 31
As, de acuerdo al precepto mencionado, la violencia se puede ejercer a travs
de dos modalidades: la fuerza irresistible y las amenazas o intimidacin.
La fuerza irresistible es la coaccin fsica o material que suprime la libertad
constriendo al sujeto a obrar en determinado sentido o a dejar de hacerlo. Se
trata de una fuerza suficientemente grave como para impedir a la vctima
repelerla (Tagle, 2002).
Esta fuera gravita sobre la persona de quien la padece a modo de
reducirla a mero instrumento pasivo de la voluntad y del designio
de otro. Indiscutiblemente invalida el acto jurdico. Por una
parte, entenderemos que el acto no slo no es voluntario, sino
que antivoluntario y por otra parte, que en este caso se configura
un tipo penal, vale decir cuando se ha ejercitado violencia sobre
una persona humana. (Buteler Cceres, 2000, p. 259).
Por otro lado, tenemos la violencia moral o intimidacin, que consiste en
inspirar temor por medio de amenazas para infundir miedo, alterando el nimo
y la libertad de obrar para que el amenazado ceda en perjuicio de sus propios
intereses.
Estas amenazas deben ser graves, es decir, deben tener aptitud para crear el
temor racionalmente fundado, lo que se valorar de acuerdo a la situacin del
amenazado y las dems circunstancias del caso (art. 276 del CCCN).
La gravedad se valorar teniendo en cuenta los bienes jurdicos que pueden
ser de naturaleza patrimonial o no; la vida, la salud, la honra, la reputacin, la
intimidad, etc. del propio amenazado, as como de cualquier otro sujeto en
tanto y en cuanto se demuestren aptos para alterar la conducta del afectado.
Asimismo, el mal amenazado ha de ser inminente, no necesariamente presente
o actual, pero s de realizacin en un lapso ms o menos prximo, de modo que
no pueda evitarse a tiempo ni reclamarse el auxilio de la autoridad pblica para
impedir la amenaza o defenderse de ella.
Sin embargo, es menester atribuir al trmino de inminente un significado ms
amplio, pues, en ocasiones, el factor tiempo carece ciertamente de relevancia.

31

Art. 276 del CCCN.

42

La amenaza puede recaer sobre cuestiones que el amenazado no quiere revelar

(deshonra por la revelacin de hechos inmorales, intimidades indicativas de
hechos de esa naturaleza) o situaciones en que las caractersticas de las
amenazas obstan a que la persona se decida a recurrir a la autoridad pblica o
adoptar otro tipo de medidas para contrarrestarlas. En definitiva, lo relevante
no es siempre la temporalidad prxima, sino la conviccin de la dificultad o
imposibilidad para contrarrestarlas o evitarlas.
Aunque la ley no lo diga expresamente, la violencia, en cualquiera de sus
modalidades, debe haber sido la causa determinante de la ejecucin del acto,
pues, si el sujeto, por otros motivos, igualmente lo habra celebrado, no puede
considerare que el vicio de violencia haya excluido la voluntariedad.
Tanto la fuerza irresistible como las amenazas pueden provenir de una de las
partes del acto o de un tercero (art. 277 del CCCN) y el autor debe reparar los
daos (art. 278 del CCCN).
A diferencia de lo que ocurre con el dolo, la existencia de daos
no es un requisito para que se configure el vicio de violencia. Sin
embargo, en la prctica al ser un ataque a la integridad de la
persona, la violencia siempre apareja un dao al menos de
naturaleza moral.
Quien deber resarcir ser la parte del acto o el tercero autor de
la violencia; ahora bien, si proviene de un tercero, pero sta era
conocida por la otra parte, se le atribuye la condicin de
cmplice y responde solidariamente, aun cuando hubiera
tomado conocimiento a posteriori y guardara silencio al respecto
(Rivera y Medina, 2014, p. 638).

43

Intimidacin

Amenazas graves de sufrir

un mal inminente

Vicios de la
libertad

Fuerza fsica
irresistible

Coaccin fsica o material

que suprime la libertad
de obrar en determinado
sentido.

Fuente: Tagle, 2002, p. 95

44

Referencia
Buteler Cceres, J. (2000). Manual de Derecho Civil. Crdoba: Advocatus.
Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado, I. Buenos Aires: La Ley.
Tagle, M. V. (2002). Derecho Privado, I. Crdoba: Alveroni.

45

Mdulo 4
Los actos jurdicos:
elementos, forma,
prueba, vicios e
ineficacia

9. Los actos jurdicos

9.1 Acto jurdico
9.1.1 Definicin. Caracteres
El artculo 259 del Cdigo Civil y Comercial define al acto jurdico en los
siguientes trminos: El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin
inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas. 1
As, dentro de las clasificaciones y subclasificaciones en las que se funda el
Cdigo, tal como hemos sealado en el Mdulo 3, el acto jurdico se presenta
como un hecho humano acto voluntario y lcito que tiene adems la
particularidad de tener por fin inmediato la adquisicin, modificacin o
extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
De tal definicin se advierten los caracteres que presenta el acto jurdico:
1) Es un acto voluntario: el acto jurdico es en esencia un acto voluntario,
es decir ejecutado con discernimiento, intencin y libertad. Esta
voluntad interna debe traducirse en una accin material que la d a
conocer.
2) Acto lcito: el acto jurdico debe ser conforme a los preceptos del
derecho, pues no podra concebirse que el ordenamiento tutelara actos
contrarios al ordenamiento mismo. De modo que, cuando aparece en
sus elementos lo contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas
costumbres, la ilicitud se comunica a todo el acto que, en consecuencia,
es invlido.
3) El fin jurdico inmediato: el fin jurdico es la realizacin de un inters
que la ley considera digno de tutela, caracterstica sobresaliente del acto
jurdico porque en ella se manifiesta el aspecto funcional del negocio
jurdico como instrumento destinado a cumplir una funcin econmicosocial. Este aspecto funcional es el que permite distinguir el acto jurdico
de otros actos que, siendo voluntarios y lcitos, no son actos jurdicos, ya
que la voluntad no est encaminada a establecer relaciones jurdicas, o

Art. 259 del CCCN.

no tiene por objeto inmediato la produccin de efectos jurdicos (Tagle,

2002).

9.2 Elementos esenciales

9.2.1 En relacin al sujeto: voluntad, capacidad, parte
otorgante y representante
En la estructura del acto jurdico se distingue el contenido que lo integra,
conformado por las reglas establecidas por los sujetos en ejercicio de la
autonoma privada, de los elementos que concurren a formarlo. Estos ltimos
son los elementos esenciales que, por ser tales, constituyen el negocio jurdico.
Ellos son: los sujetos, el objeto, la causa y la forma.
Diferentes personas o sujetos pueden intervenir en el otorgamiento de un acto
jurdico, por lo que corresponde distinguir entre partes, otorgantes y
representantes.
Las partes: son las personas o sujetos que, con la declaracin de voluntad,
ejercen una prerrogativa jurdica que les es propia, por repercutir directamente
en su esfera de inters patrimonial o extrapatrimonial. Es decir, son los sujetos a
quienes se imputan las relaciones jurdicas que el acto tiene por fin establecer,
aquellos cuyos derechos se crean, modifican, transfieren, extinguen, etc.
Los otorgantes: son quienes intervienen en la celebracin de un acto emitiendo
la declaracin de voluntad que conforma su contenido. Generalmente, quien
otorga el acto es la parte, pero en muchas ocasiones ocurre que quien otorga el
acto no es la parte, sino otro sujeto que obra en su representacin.
Los representantes: son quienes, en virtud de una autorizacin legal o
convencional, emiten una declaracin de voluntad en nombre, por cuenta y en
inters de otra, denominada representado. Segn la naturaleza de la
autorizacin para obrar en nombre de otro, los representantes son legales o
voluntarios.

Ahora bien, la validez del acto jurdico en relacin a los sujetos depende de dos
requisitos: a) la capacidad; b) la voluntariedad.
La exigencia de la capacidad supone la aptitud para ejercer por s mismos actos
jurdicos vlidos capacidad de ejercicio por lo que, tratndose de una persona
menor de edad, el acto ser vlido cuando se trate de aqul que la ley autoriza
otorgar (por ejemplo, el supuesto de que el adolescente puede decidir por s
respecto de aquellos tratamientos que no resulten invasivos ni comprometan su
salud o provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica).
En cuanto a la voluntariedad, supone que el sujeto haya obrado con
discernimiento, intencin y libertad, debiendo concurrir los tres elementos
integrantes de la trinidad que condiciona la voluntariedad de los actos.

9.2.2 Representacin: definicin. Efectos

Siguiendo a Fontanarrosa, la representacin surge cuando un individuo
(representante, sujeto de la declaracin de voluntad) ejecuta un negocio
jurdico en nombre de otro (representado, sujeto del inters), de modo que el
negocio se considera como celebrado directamente por ste ltimo, y los
derechos y las obligaciones emergentes del acto celebrado por el representante
pasan inmediatamente al representado (Fontanarrosa, 2013).
Es decir que la representacin implica que una persona, el representante, que
se encuentra investida de poder y autorizacin suficiente, acte frente a
terceros en nombre y por cuenta ajena.
La particularidad de esta actuacin se ve reflejada en la circunstancia de que los
efectos de los actos jurdicos llevados a cabo por el representante recaen en
forma directa sobre la persona del representado como si ste los hubiera
ejecutado.
La regla general en materia de representacin es que los actos jurdicos entre
vivos pueden ser celebrados por representante2. Ahora bien, como toda regla
tiene una excepcin y, frente a esta posibilidad de celebrar actos jurdicos por
medio de representantes, la norma limita dicha facultad a los casos en los que
la ley exige que sean otorgados por el titular del derecho3; por ejemplo, los

2
3

Art. 358 del CCCN.

Art. 358 del CCCN.

actos de ltima voluntad, como el testamento (art. 2465), o personalsimos (art.

55), como el matrimonio (art. 406).

Requisitos
La representacin como instituto jurdico reglado en nuestro derecho debe
reunir ciertos requisitos que la hacen viable.
En primer lugar, debemos contar con una persona que acte como
representante, a quien slo se le exige discernimiento para celebrar los
negocios en los que interviene. Ahora bien, para que su actuacin sea legtima,
se requiere que tenga facultad para representar, lo que implica que se
encuentre habilitado para ello, ya sea a travs de una norma que lo disponga
(representacin legal) o por la voluntad del sujeto al que representar
(representacin voluntaria).
En segundo lugar, es necesario que la actuacin del representante sea conocida
por los terceros en esos trminos. Es decir, se requiere que los terceros
conozcan que el sujeto con el que estn celebrando el negocio jurdico acta en
nombre y por cuenta ajena, en representacin de otra persona.
En este sentido, el representante no slo debe actuar en nombre de otro sino
que tambin debe hacer saber a las personas con las cuales contrata que su
actuacin se lleva a cabo a los fines de satisfacer un inters ajeno, el del
representado.
Por ltimo, la actuacin del representante debe sujetarse a los lmites
impuestos en el poder conferido. Dichos mrgenes de actuacin pueden haber
sido dispuestos tanto por la ley como por la voluntad del representado, y la
actuacin sin poder o en exceso de las atribuciones conferidas traer aparejada
las consecuencias jurdicas dispuestas en el art. 376 del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin.
Clases de Representacin
La representacin puede ser legal, voluntaria u orgnica.

Representacin Legal
La representacin es legal cuando resulta de una norma de derecho, esto es,
cuando tiene su origen en la ley, cuando es la propia norma la que dispone la
actuacin por medio de un representante de manera necesaria y forzosa para
integrar la capacidad de aquellos que, de hecho, no la ostentan. A modo de
ejemplo, son representantes legales los curadores (respecto a las personas
incapaces o con capacidad restringida por razones de salud mental y los
inhabilitados, arts. 32, 49, 101, 102, 138 a 140 del CCCN), los tutores (respecto
de los nios, nias o adolescentes que no han alcanzado la plenitud de su
capacidad civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad parental,
arts. 104 a 137 del CCCN), y los padres (respecto de las personas por nacer y de
los menores de edad no emancipados, art. 101 del CCCN).
Representacin voluntaria
Por otro lado, la representacin puede tambin tener su origen en la voluntad
del representado. En efecto, la representacin es voluntaria cuando resulta de
un acto jurdico, refirindose al apoderamiento que se manifiesta a travs de la
declaracin unilateral de una persona que otorga a favor de otra un poder o
autorizacin para que acte frente a terceros a nombre y por cuenta suya, de
manera tal que los efectos de los actos jurdicos celebrados por el
representante recaigan en forma directa sobre el patrimonio del representado.
Representacin orgnica. La teora del rgano
Desde otro costado, la representacin orgnica corresponde a las personas
jurdicas, las cuales, como hemos sealado, son definidas en el art. 141 como
todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para
adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y
los fines de su creacin.
En el caso de las personas jurdicas, la particularidad se centra en el hecho de
que la teora del rgano implica que no haya un tercero (representante) que
acte en nombre del ente ideal, sino que es la misma persona jurdica la que
acta a travs de su rgano de representacin.
Esta representacin orgnica es la manera a partir de la cual las personas
jurdicas pueden vincularse y obligarse frente a los terceros, en tanto se genera
una imputacin directa sobre los entes ideales de lo realizado por sus
representantes.
El artculo 359 dispone Efectos. Los actos celebrados por el representante en
nombre del representado y en los lmites de las facultades conferidas por la ley

o por el acto de apoderamiento, producen efecto directamente para el

representado4.
As, el artculo establece el principal efecto de este instituto jurdico. Los actos
que se hubieran llevado a cabo por medio de un representante, en
cumplimiento de los requisitos propios de esta figura (es decir, siempre y
cuando se haya actuado con facultad para representar, haciendo conocer al
tercero que se acta por otra persona y dentro de los lmites de su actuacin, ya
sea dispuesta por ley o por un acto de voluntad), producen efectos directos
sobre el representado, como si ste ltimo personalmente hubiese celebrado el
acto.

9.2.3 En relacin al objeto: requisitos de validez

En cuanto al objeto del acto jurdico, el art. 279 del Cdigo Civil y Comercial
dispone que:
El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible o
prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas
costumbres, al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de
la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que por un
motivo especial se haya prohibido que lo sea. 5
De tal modo, los requisitos del objeto de los actos jurdicos son:
a) Posibilidad: el objeto del acto jurdico no debe ser imposible, requisito
que se predica no slo de los hechos sino tambin de los bienes. La
imposibilidad para causar la nulidad del acto debe ser: originaria, es
decir, debe estar presente desde que el acto se celebr, sin perjuicio del
supuesto de convalidacin previsto para los actos jurdicos sujetos a
plazo o condicin suspensiva (art. 280); absoluta, el objeto debe ser
imposible para todos y no slo para el sujeto obligado. Si la
imposibilidad es parcial, el acto no es necesariamente nulo; quien
pretendi adquirir un derecho sobre un objeto parcialmente imposible
puede dejar sin efecto el contrato o demandar la parte que existiese
(art. 1130) (Rivera y Medina, 2014).
b) Determinabilidad: el objeto del acto jurdico debe ser determinado o
determinable. Este requisito surge de los arts. 1005 y 1006 del CCCN,
que regulan el objeto de los contratos. As, es determinado cuando legal

4
5

Art. 359 del CCCN.

Art. 279 del CCCN.

o convencionalmente se prevn los mecanismos o herramientas que

permitan precisarlo en el momento del cumplimiento del acto y es
determinable cuando se establecen los criterios suficientes para su
individualizacin. En caso de que el objeto fuera absolutamente
indeterminable, el acto podr ser declarado nulo.
c) Licitud: cuando la conducta que constituye el objeto del negocio est
prohibida, el acto tiene un objeto ilcito.
d) Hechos contrarios a la moral, a las buenas costumbres y al orden
pblico: este recaudo impone la conformidad del objeto con la moral,
las buenas costumbres y el orden pblico. Generalmente, el concepto de
buenas costumbres se identifica con la moral, y respecto al orden
pblico se ha entendido que es lo esencial para la convivencia que
puede variar en el tiempo y en el espacio. En estos supuestos, la sancin
ser la nulidad absoluta.
No lesivos de los derechos ajenos a la dignidad humana: seran hechos lesivos
de los derechos ajenos, por ejemplo, los actos fraudulentos, debiendo sealar
que en tal caso el acto es inoponible, y no nulo.
Por otro lado, los hechos lesivos de la dignidad humana, quedan
comprendidos entre otros supuestos, los actos cuyo objeto
lesione la intimidad personal o familiar, la honra, la reputacin,
es decir, cualquier derecho personalsimo.
Finalmente, el precepto mencionado prev un bien que por un
motivo especial se haya prohibido que sea, hace referencia por
ejemplo a las cosas muebles que no pueden hipotecarse o los
inmuebles que no pueden prendarse. Este recaudo, supone falta
de idoneidad del objeto, es decir, imposibilidad jurdica.
Asimismo, estn comprendidos en este supuesto, aquellos bienes
cuya comercializacin est prohibida, armas, algunos
medicamentos, estupefacientes, etc. (Rivera y Medina, 2014, p.
644).
Por ltimo, debe sealarse que, si el objeto del acto jurdico no cumpliere los
recaudos sealados, podr ser declarado nulo. La nulidad absoluta o relativa,
como ya veremos, depender de qu tipo de inters se vea afectado, pues, si se
afecta el inters general, ser absoluta, y relativa si es particular.

9.2.4 En relacin a la causa: causa del acto jurdico

El artculo 281 del Cdigo define la causa sealando que

La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento

jurdico que ha sido determinante de la voluntad. Tambin
integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y
hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente
si son esenciales para ambas partes. 6
Como se advierte, para el Cdigo no slo se entiende por causa el fin inmediato
que ha sido determinante de la voluntad, esto es, sin el cual el acto no se
hubiera realizado, sino que tambin se reconoce la misma jerarqua a los
motivos mviles indirectos o remotos en tanto hubieran sido incorporados al
acto por las partes y hubieran sido esenciales para su celebracin.
As, el Cdigo toma en cuenta la causa en tanto fin inmediato autorizado por el
ordenamiento jurdico que ha sido determinante de la voluntad, como as
tambin los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido
incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son esenciales para
ambas partes (Benavente, 2014).
La causa es un elemento esencial del negocio jurdico, lo que surge de los
artculos 1013 y 1014 del Cdigo. Estos artculos reafirman los principios de
necesidad de causa, que debe existir en la formacin, subsistir durante su
celebracin y mantenerse durante la ejecucin del contrato, determinando que
la falta de causa implicar, segn los casos, la nulidad, adecuacin o extincin
del contrato. Asimismo, el art. 1014 sanciona con nulidad a todo contrato con
causa contraria a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres, sancin
que se extiende al supuesto en que ambas partes lo hubieran concluido por un
motivo ilcito o inmoral, dejando a salvo el caso en que, si slo una de ellas
hubiera obrado por un motivo ilcito o inmoral, carecer de derecho a invocarlo
frente a la otra parte, pero la parte inocente podr reclamar lo que ha dado sin
obligacin de cumplir lo que ha ofrecido.

9.2.5 Presuncin. Acto abstracto

El artculo 282 del Cdigo Civil y Comercial introduce el principio de presuncin
de causa fin, segn el cual el acto es vlido aunque la causa final no est
expresada o sea falsa pero est fundada en otra verdadera.
As, el precepto consagra que se presume la existencia de causa aunque no est
explicitada en el negocio, mientras no se demuestre lo contrario.

Art. 281 del CCCN.

Por otro lado, el mencionado artculo establece que el acto es vlido aunque la
causa sea falsa si se funda en otra verdadera. De tal forma, la falsedad de la
causa no provoca por s misma la invalidez del negocio sino que invierte la carga
de la prueba. Acreditado que la causa es falsa, quien pretende mantener el acto
deber probar que el negocio tiene causa y que ella es lcita.
En relacin al acto abstracto previsto en el art. 283 del CCCN, debemos sealar
que es aqul en el cual la causa no est presente o visible y, en principio, no
influye en su validez o eficacia, pero no significa que no la haya.
En los actos causados, la carencia, ilicitud o falsedad de causa determina su
invalidez; en los abstractos, esas circunstancias no juegan inicialmente cuando
el acreedor pretende el cumplimiento es decir, el deudor no podra invocarlas
como defensas frente a la accin del acreedor, pero, una vez que ha pagado lo
que se le reclamaba, puede accionar contra el acreedor para obtener la
restitucin de lo pagado.
No se trata de que el acto abstracto no tenga causa fin, sino de que lo relativo a
ella no obsta al xito de un reclamo del acreedor fundado en un ttulo
suficiente, lo que ser debatido con posterioridad e independientemente de
aquel reclamo.
Se cita como ejemplo el caso del firmante de un ttulo circulatorio comercial,
como un cheque, pagar o una accin de sociedad annima, especialmente
cuando son al portador, cuya negociacin se efecta en instrumentos en los que
no consta la causa y su circulacin va a tener eficacia con prescindencia de la
causa (Marino, 2015).

9.2.6 En relacin a la forma: nocin

La forma como elemento esencial del acto jurdico es el modo de
exteriorizacin de la voluntad o de las voluntades jurdicas, el elemento exterior
y sensible por el que se manifiesta el contenido inmaterial que es la voluntad o
voluntades orientadas a producir efectos jurdicos. (Tagle, 2002).
La forma en sentido estricto, forma impuesta o legal, es el conjunto de las
prescripciones de la ley respecto de las modalidades que deben observarse en
la celebracin de ciertos actos jurdicos bajo pena de invalidez.
Como veremos ms adelante, hay supuestos en que la ley establece el modo en
que debe manifestarse la voluntad para la trascendencia jurdica del acto,
mientras que en otras circunstancias se admite que los particulares elijan
libremente el modo en que han de expresar su voluntad.

10

9.3 Elementos accidentales

9.3.1 Las modalidades. Enumeracin
Se denominan modalidades o elementos accidentales del acto jurdico aquellas
disposiciones accesorias introducidas por las partes, que modifican los efectos
normales del tipo legal, subordinando a un acontecimiento futuro la adquisicin
de un derecho o la resolucin de un derecho ya adquirido, postergando su
exigibilidad, o imponiendo un deber jurdico excepcional y accesorio al
adquirente de un derecho.
Las modalidades que las partes, de conformidad a la autonoma de la voluntad,
pueden introducir a los actos jurdicos son: a) condicin; b) plazo; c) cargo.

9.3.2 La condicin: Definicin. Clases. Efectos

El artculo 343 del CCCN establece:
Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los
actos jurdicos, por la cual las partes subordinan su plena eficacia
o resolucin a un hecho futuro e incierto.
Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto
fueran compatibles, a la clusula por la cual las partes sujetan la
adquisicin o extincin de un derecho a hechos presentes o
pasados ignorados.7
Concepto
El artculo en comentario define la condicin como la clusula por la que las
partes subordinan su plena eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto.
De este concepto surgen los caracteres de la condicin: a) debe ser un hecho
futuro, b) incierto.
a) El acontecimiento al que se subordina la eficacia o resolucin de un derecho
ya adquirido debe ser incierto, contingente, que puede o no llegar a suceder,
caracterstica esencial y propia de la condicin que la distingue del plazo, que es
tambin un hecho futuro pero necesario o fatal.

Art. 343 del CCCN.

11

b) Adems, el hecho previsto como condicin ha de ser futuro, lo que le da

incertidumbre. Si se tratara de un hecho pasado o presente no habra
incertidumbre. Aunque puede ocurrir que las partes ignoren que el hecho ya ha
ocurrido; aqul sera incierto subjetivamente, pero ello no basta para que exista
condicin.

Clases de condicin
El mencionado artculo refiere en su ttulo a especies de condicin, aludiendo
tanto a la condicin suspensiva como a la resolutoria.
La condicin suspensiva supedita la plena eficacia de la relacin jurdica a la
realizacin de un hecho futuro e incierto previsto como condicin, con lo cual
se origina un derecho eventual ya que, si la condicin no se cumple, el acto
jurdico no podr perfeccionarse. Es decir, cuando la condicin es suspensiva, el
acto no produce sus efectos sino a partir del momento en que aqulla se
cumple.
Por el contrario, la condicin es resolutoria cuando lo que depende del hecho
incierto y futuro es la extincin del derecho ya adquirido. Ello implica que los
efectos del acto comienzan a producirse desde el momento mismo de la
celebracin del acto, pero cesan si la condicin no tiene lugar.
Por su parte, el art. 344 del CCCN prev las condiciones prohibidas, disponiendo
la nulidad del acto jurdico cuando se haya establecido el acto sujeto a un hecho
imposible, contrario a la moral y a las buenas costumbres, prohibido por el
ordenamiento jurdico o que dependa exclusivamente de la voluntad del
obligado.
Adems, establece que la condicin de no hacer una cosa imposible no
perjudica la validez de la obligacin si ella fuera pactada bajo modalidad
suspensiva, pues ello supone que, en definitiva, nada se ha constituido, y tal
obligacin se considera pura y simple, sin que nada pueda afectar su existencia.
Cabe sealar que, si se hubiere pactado una obligacin de no hacer una cosa
imposible como condicin resolutoria, sta anula la obligacin.
Finalmente, la norma prev que se tendrn por no escritas las condiciones que
afecten de modo grave las libertades de la persona, como la de elegir domicilio
o religin, o decidir sobre su estado civil; debiendo entender que el dispositivo
es meramente enunciativo y por lo tanto comprensivo de otros casuismos que
impliquen afectar las libertades individuales.

12

Efectos
De acuerdo al art. 346 del CCCN, la regla general es que, cumplida la condicin,
sea sta suspensiva o resolutoria, produce efectos hacia el futuro, lo que
implica que el acto jurdico bajo la modalidad suspensiva cobrar eficacia el da
del suceso previsto como condicin; en el caso del negocio jurdico bajo
condicin resolutoria, producido el acontecimiento, se extinguirn los efectos a
partir de ese momento.
La excepcin es que las partes libremente modifiquen dicho efecto hacia el
futuro, dndole a la condicin suspensiva o resolutoria efectos retroactivos.
Conforme al artculo 348 del Cdigo, el cumplimiento de la condicin
suspensiva convierte en puro y simple el derecho del acreedor. Esa conversin
produce efectos desde el momento mismo en que se cumple la condicin.
Es decir que, acaecido el hecho futuro e incierto previsto como condicin
suspensiva, el sujeto que tena un derecho eventual pasa a tener un derecho
efectivo y, por ende, podr hacer valer las prerrogativas que ese derecho
conlleve, de acuerdo a la naturaleza, los fines y el objeto del negocio jurdico
celebrado.
En tanto, en el caso del acto sujeto a condicin resolutoria, cumplida la
condicin se produce el aniquilamiento del derecho constituido. Es decir:
desaparecen los efectos jurdicos del negocio para el futuro, en virtud del art.
346 de este cuerpo legal, y, consecuentemente, la otra parte pasa a ser titular
de este nuevo derecho, pudiendo exigir todas las facultades que ese derecho le
genera, de acuerdo a la naturaleza, los fines y el objeto del acto jurdico.
Ahora, si las partes hubieren pactado libremente darle a la condicin efecto
retroactivo, en el caso de la condicin suspensiva, el derecho se adquiere desde
la fecha de la celebracin del acto y, en el caso de la condicin resolutoria, el
derecho se extingue, considerndose como si nunca hubiese existido.

9.3.3 El plazo: nocin. Especies. Efectos. Caducidad

Concepto de plazo y caracteres
El plazo es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto
jurdico comenzar a producir efectos, o dejar de producirlos (Bustamante
Alsina, 2005, p. 228).
El plazo es la modalidad de los actos jurdicos por la cual las partes subordinan,
a un acontecimiento que es futuro pero que fatalmente se ha de producir, la
exigibilidad o la aniquilacin de los derechos. El hecho previsto como plazo

13

debe reunir los siguientes caracteres: a) ha de ser un hecho futuro, b) ha de ser

un hecho fatal.
En este sentido, tanto el plazo como la condicin refieren a un hecho futuro,
aunque, a diferencia de la condicin, en la que el suceso es contingente (es
decir que no se sabe si se va a producir), en el plazo, el acontecimiento debe
fatalmente ocurrir.

Especies
El plazo puede ser: a) suspensivo o extintivo; b) cierto o incierto; c)
indeterminado.
a) El plazo suspensivo es el que produce la postergacin o difiere la
exigibilidad de la obligacin hasta el acaecimiento del trmino, por
ejemplo la obligacin de pagar una suma de dinero en el trmino de
noventa das; el extintivo o resolutivo es el que limita hasta cierto
momento los efectos del acto, como por ejemplo la obligacin de
restituir la cosa locada al vencimiento del contrato de arrendamiento.
b) El plazo cierto es aqul en el cual el da, mes y ao del vencimiento
estn predefinidos de antemano; es incierto cuando el da del
vencimiento se ignora y no se sabe cundo ocurrir (por ejemplo: te
pagar cuando Pedro muera; en algn momento Pedro morir y por lo
tanto el hecho va a ocurrir, pero no se sabe cundo).
c) El plazo es indeterminado cuando no est determinado en el acto, por
lo que deber el juez determinar la fecha de cumplimiento en el marco
del proceso ms breve que prevea la ley adjetiva local (arts. 2559, 871,
887 y cons. del Cdigo Civil y Comercial).

Efectos
La diferencia entre la condicin y el plazo es que, mientras los derechos
condicionales son eventuales, pues su misma existencia est pendiente de
definicin condicin suspensiva o amenazados condicin resolutoria, los
derechos sujetos a plazo son efectivos, pues no hay duda sobre su existencia
aunque el titular deba esperar cierto tiempo para entrar en el pleno ejercicio de
sus prerrogativas o stas estn limitadas en el tiempo.
El plazo, al igual que la condicin, opera sus efectos hacia el futuro a partir de su
vencimiento, por lo que deja subsistentes las consecuencias ya producidas.

14

Grficamente:
Condicin

Plazo

Concepto

Es la clusula por la que

las partes subordinan la
plena eficacia o
resolucin a un hecho
futuro e incierto (no se
sabe si ocurrir).

Es la modalidad de los
actos jurdicos por la cual
las partes subordinan a
un acontecimiento
futuro, pero que
fatalmente se producir,
la exigibilidad o la
aniquilacin de los
derechos.

Clases

La condicin puede ser

suspensiva o resolutoria.

El plazo puede ser

suspensivo o extintivo;
cierto e incierto, e
indeterminado.

Efectos

Los derechos
condicionales son
eventuales pues la
existencia est
pendiente de definicin.

Los derechos sujetos a

plazo son efectivos, pues
no hay duda sobre su
existencia, aunque el
titular deba esperar
cierto tiempo para entrar
en el pleno ejercicio de
sus prerrogativas.

Opera hacia el futuro.

Opera hacia el futuro.

Fuente: Tagle, 2002, p. 42.

Caducidad de plazo
El artculo 353 del CCCN establece los distintos supuestos en que, aun estando
pendiente de cumplimiento el plazo, la ley determina su decaimiento, es decir
que el deudor no puede invocar la pendencia del plazo. Los distintos casos son:
a) si se ha declarado su quiebra: ello as, pues la quiebra produce el
vencimiento de todos los plazos de las obligaciones del fallido.
b) La disminucin, por acto propio del deudor, de las seguridades
concedidas al acreedor para el cumplimiento de la obligacin, tambin

15

genera la caducidad del plazo, pues el deudor a travs de estos hechos

pone en peligro el pago de la acreencia. Por ejemplo, si el deudor haba
constituido caucin real o personal para garantizar el cumplimiento de la
obligacin y luego las revoca.
c) Si el deudor no ha constituido las garantas prometidas: este supuesto
prev por ejemplo la hiptesis en que el deudor se comprometi a
otorgar una determinada garanta, sea sta personal por ejemplo
fianza, aval o real por ejemplo prenda, hipoteca, anticresis y omite
constituir las garantas a los fines de asegurar la acreencia.

9.3.4 El cargo: definicin. Efectos. Transmisibilidad

El artculo 354 dispone:
Cargo. Especies. Presuncin. El cargo es una obligacin accesoria
impuesta al adquirente de un derecho. No impide los efectos del
acto, excepto que su cumplimiento se haya previsto como
condicin suspensiva, ni los resuelve, excepto que su
cumplimiento se haya estipulado como condicin resolutoria. En
caso de duda se entiende que tal condicin no existe.8
Concepto y caracteres
El cargo es la obligacin accesoria y excepcional que se impone al adquirente de
un derecho. Por ejemplo, el legado con el cargo de mantener a ciertos parientes
del testador.
En relacin a los caracteres del cargo, es dable sealar: a) es una obligacin que
grava a una de las partes interesadas; b) es una obligacin accesoria a la
adquisicin de un derecho, es decir que est anexado al derecho al cual accede,
de manera tal que no es posible adquirir el derecho sin asumir el cargo que
importa y, por ende, acta como un lmite al beneficio del adquirente del
derecho y c) es excepcional, es decir que no deriva ordinariamente del acto
jurdico realizado, sino que es la voluntad del enajenante quien dispone la
vinculacin entre el derecho principal y el cargo (Llambas, 2004).

Art. 354 del CCCN.

16

Efectos
El principio general es que el cargo es simple, lo que significa que el
incumplimiento del cargo faculta al respectivo acreedor para el ejercicio de las
medidas compulsivas pertinentes. Pero dicho incumplimiento no afecta la
adquisicin del derecho ya que, si esto ocurre, no se tratar de un cargo sino de
una condicin.
La excepcin a dicha regla est dada por aquellos casos en que el cargo se
hubiere estipulado como condicin suspensiva o resolutoria.
En el primer caso, el incumplimiento del cargo impedir que se puedan cumplir
los efectos normales del acto jurdico hasta tanto no se cumpla con el cargo; y
en el segundo, si el adquirente del derecho principal no cumple con la
obligacin que le fue impuesta como accesoria, se le cancelar el derecho
adquirido.
El principio general que gobierna el instituto es que la inejecucin del cargo en
nada afecta el derecho principal, salvo los casos en que se hubiere estipulado
como cargo condicional suspensivo o resolutorio. Pero, fuera de esos casos, el
cargo en su dinamismo ordinario no influye en la prdida del derecho al cual
accede (Llambas, 2004).

La transmisibilidad del cargo

La regla es que el cargo sea transmisible a los sucesores del obligado, ya sea por
actos entre vivos o por causa de muerte; consecuentemente, el sucesor resulta
obligado a cumplir el cargo an no ejecutado.
Sin embargo, no es transmisible si slo puede ser ejecutado el cargo por quien
se oblig inicialmente a cumplirlo. Es decir que el cargo es intransmisible
cuando es inherente al obligado, ya que se han tenido en cuenta sus calidades
personales. En efecto, en el caso de que el deudor fallezca y no hubiere
cumplido el cargo, la adquisicin del derecho queda revocada, volviendo los
bienes al titular originario o a sus herederos. Ello significa que los cargos
intransmisibles son siempre resolutorios, habindose efectuado la enajenacin
del derecho principal bajo la condicin resolutoria de no cumplirse el cargo
(Llambas, 2004).

17

9.4 Efectos de los actos jurdicos

9.4.1 Nocin
El acto o negocio jurdico es el instrumento que la ley acuerda a los particulares
para establecer las relaciones de derecho adecuadas a la reglamentacin de sus
intereses, en orden a satisfacer la finalidad econmico-social, de acuerdo al tipo
de negocio de que se trate. Las relaciones jurdicas que se crean, modifican o
extinguen por medio del acto jurdico constituyen los efectos propios del
negocio. Es decir que los efectos propios del acto jurdico son los que
corresponden a la finalidad tpica del negocio.

9.4.2 Efectos objetivos

Bajo el aspecto objetivo, los efectos propios del acto jurdico son los que
corresponden a la finalidad tpica del negocio. As por ejemplo, es efecto propio
de la compraventa la transmisin de la propiedad de la cosa vendida, la
obligacin del vendedor de entregar la cosa y la obligacin del comprador de
pagar el precio.
Dentro de los efectos, desde el punto de vista objetivo, se pueden distinguir los
efectos esenciales, los naturales y los accidentales.
Los esenciales son los que la ley establece como propios o caractersticos del
tipo legal realizado y no pueden ser modificados por las partes, como ser la
transmisin de dominio en la compraventa.
Los naturales son aquellos que, no obstante haber sido establecidos por ley,
pueden ser dejados sin efectos por las partes, como ser los vicios redhibitorios
en los contratos onerosos.
Los accidentales son aquellos efectos que no fueron previstos por la ley como
propios del acto, pero fueron establecidos por las partes, como ser el pacto de
retroventa, la condicin, el plazo, etc. (Tagle, 2002).

9.4.3 Efectos subjetivos: entre partes, sucesores

universales, singulares y terceros
Desde el aspecto subjetivo, la consideracin de los efectos del acto jurdico
apunta a determinar las personas cuyas esferas de inters quedan

18

comprometidas en forma activa o pasiva con la celebracin del acto jurdico, es

decir, a quines alcanzan los efectos del acto jurdico.
El principio general es que el negocio, en principio, slo produce efectos entre
las partes y sus sucesores universales y no puede aprovechar o perjudicar a las
personas ajenas del acto, que reciben el nombre de terceros.
Esta regla surge de los arts. 1021 y 1024 del CCCN, los que expresan que: El
contrato slo tiene efecto entre las partes contratantes, no lo tiene con
respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley9, y:

Los efectos del contrato se extienden, activa y pasivamente, a los

sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de l
nacen sean inherentes a la persona, o que la transmisin sea
incompatible con la naturaleza de la obligacin, o est prohibida
por una clusula del contrato o la ley. 10

Sucesores
Se denomina sucesores a las personas a las cuales se transmiten los derechos
de otras personas, de tal manera que en adelante pueden ejercerlos en su
propio nombre.
Segn el origen de la transmisin, la sucesin es legal o voluntaria. La primera
deriva de la ley, la que opera a favor de los herederos legtimos del causante; la
segunda, de la voluntad del individuo en cuyos derechos se sucede.
Ahora bien, segn la causa en virtud de la cual opera la transmisin, la sucesin
es mortis causa, la que tiene lugar en razn de la muerte del autor de ella, o por
actos entre vivos a travs de un acto jurdico traslativo de derecho, como la
compraventa o la cesin de crditos.
Segn la extensin del ttulo, la sucesin es a ttulo universal o singular. La
primera supone que al heredero se le transmite la universalidad o una parte
indivisa de la herencia, mientras que, si es singular, el legatario recibe un bien
particular o un conjunto de ellos (arts. 400 y 2278 del CCCN).
En relacin a los sucesores universales, estos tienen todos los derechos y
acciones del causante de manera indivisa, con excepcin de los que no son
transmisibles por sucesin (art. 2280 del CCCN), como por ejemplo los derechos
personalsimos, los derechos de familia, entre otros.

Art. 1021 del CCCN.

Art. 1024 del CCCN.

10

19

Respecto de los sucesores singulares, en principio, estos revisten la calidad de

terceros como regla, ms all de que se reconocen excepciones. Por ejemplo,
alcanzan al sucesor particular ciertas relaciones jurdicas establecidas por el
transmitente cuando la ley as lo dispone, como en el caso de la locacin, en el
que debe respetarse el derecho del locatario a permanecer en el uso y goce de
la cosa arrendada que se transmite al adquirente del inmueble (art. 1189
CCCN). Asimismo, quien adquiere un inmueble, se le transmiten las cargas
reales que gravan la cosa como la hipoteca, la prenda, el usufructo, etc. al
sucesor particular de quien adquiere un inmueble, con lo cual queda ste
obligado personalmente con la cosa transmitida.

Situacin legal de los terceros

Por su parte, el art. 1022 establece que El contrato no hace surgir obligaciones
a cargo de terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer
sobre las partes obligaciones que stas no han convenido, excepto disposicin
legal. 11
As las cosas, los contratos tienen efectos indirectos hacia terceras personas
ajenas al contrato, como por ejemplo los acreedores de las partes, que son
terceros interesados.

9.5 Forma y prueba de los actos jurdicos

9.5.1 Definicin y distincin
Tal como hemos sealado anteriormente, la forma como elemento esencial del
acto jurdico alude al modo de exteriorizacin de la voluntad. Es la manera
como se exterioriza la voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la
consecucin del fin jurdico propuesto.
Los conceptos de forma y prueba son conceptos diferentes que no pueden
confundirse ente s: mientras la forma constituye el elemento externo del acto,
la prueba se erige como medio no necesariamente instrumental que sirve para
demostrar la verdad del hecho, de haberse efectivamente realizado el acto
jurdico (puede ser escrita, confesional, testimonial, etc.). Adems, la forma es
contempornea del acto, mientras que la prueba puede no serlo.
En materia de prueba en los contratos, el art. 1019 del CCCN, por ejemplo,
establece que los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos

11

Art. 1022 del CCCN.

20

para llegar a una razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica
racional.

9.5.2 Clasificacin de los actos segn la forma

Desde el punto de vista de la forma, los actos jurdicos se dividen entre actos
jurdicos formales o de forma impuesta legal o convencional, aquellos que
en virtud de la ley o de la voluntad de las partes deben ser otorgados para
determinadas solemnidades, y los actos jurdicos no formales o de forma libre,
que pueden realizarse bajo cualquiera de las formalidades idneas para
exteriorizar la voluntad.
A su vez, los actos jurdicos de forma impuesta se dividen en: actos formales
de solemnidad absoluta, actos formales de solemnidad relativa y actos
formales no solemnes.
Los actos formales de solemnidad absoluta son aquellos cuya eficacia depende
del estricto cumplimiento de las formalidades legalmente impuestas, de modo
que la inobservancia de la forma prescripta acarrea la nulidad del acto,
privndolo de todo efecto jurdico. Por ejemplo, el matrimonio (art. 406 CCCN),
la donacin de inmuebles (art. 1522 CCCN), el testamento (art. 2462 CCCN).
Por otro lado, los actos formales de solemnidad relativa son aquellos en los
que la eficacia del acto depende del cumplimiento de una formalidad
determinada cuya inobservancia, si bien priva al acto de sus efectos propios, no
impide que produzca otros efectos jurdicos previstos en la ley, como sucede
por ejemplo con la transmisin de la propiedad de cosas inmuebles. La regla es
que los contratos que tienen por objeto la adquisicin, modificacin o extincin
de derechos reales sobre inmuebles deben ser otorgados por escritura pblica
(art. 1017 CCCN). Ahora bien, si la compraventa se realiza mediante boleto
privado de compraventa (art. 1170), no es que el contrato ser nulo, sino que se
generar en la persona del vendedor una obligacin de hacer: la de otorgar la
escritura pblica (art. 1018). Lo mismo acontece con las convenciones
matrimoniales (art. 448), la constitucin de renta vitalicia (art. 1601), entre
otros.
En estos supuestos, el incumplimiento de la formalidad exigida la escritura
pblica impide que el acto produzca sus efectos propios, pero se produce la
conversin del negocio pues la ley le reconoce la eficacia de otro negocio
jurdico distinto (Tagle, 2002).
Los actos formales no solemnes: son los que pueden ser otorgados bajo
cualquier formalidad, aunque la prueba de su celebracin depende del
cumplimiento de la formalidad exigida por la ley. Por ejemplo, la forma escrita
se requiere para acreditar el pacto de retroventa (art. 1163 CCCN), el pacto de

21

preferencia (art. 1165 CCCN), el contrato por tiempo indeterminado (art. 1183
CCCN), entre otros.
Los actos no formales son aquellos en los que las partes pueden elegir
libremente el modo en el que han de expresar su voluntad, rigiendo el principio
de libertad de formas, pues se trata de actos con forma libre y es lo que prev el
art. 284 del CCCN, que a continuacin vemos.
Grficamente:

Fuente: Tagle, 2002, p. 132, 133 y 134.

9.5.3 Principio general y excepciones. Efectos

El principio general es el de libertad de formas, segn el cual los particulares
pueden elegir libremente los medios de exteriorizacin de la voluntad que
integra el contenido del negocio. Este principio se encuentra consagrado en el
art. 284 del CCNC, que dispone Libertad de formas. Si la ley no designa una
forma determinada para la exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden
utilizar la que estimen conveniente. Las partes pueden convenir una forma ms
exigente que la impuesta por la ley.12
Dicho en otras palabras, el precepto mencionado consagra que la fuerza jurdica
de las convenciones emerge de la voluntad individual, con excepcin de
aquellos casos especiales que, en razn de la seguridad o finalidad, requieren
de forma impuesta.

12

Art. 284 del CCCN.

22

De tal modo, la regla de la libertad de formas no es absoluta y reconoce

excepciones, como son los casos de forma impuesta, ya sea exigida por la ley o
por la voluntad de las partes.
Por su parte, el art. 285 del Cdigo prev:
Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por
la ley no queda concluido como tal mientras no se haya otorgado
el instrumento previsto, peo vale como acto en el que las partes
se ha obligado a cumplir con la expresada formalidad, excepto
que ella se exija bajo sancin de nulidad. 13
As, el acto que no sigue la forma impuesta no queda concluido, mientras no se
haya otorgado el instrumento previsto. Ahora bien, el hecho de haberse
otorgado el acto sin forma, no le quita al mismo validez, sino que lo considera
como acto en que las partes se han obligado a cumplir con la expresada
formalidad instrumental en algn momento y tiempo, como es el caso que
hemos sealado de la transmisin de dominio de un inmueble por boleto
privado de compraventa.
Ahora, para el supuesto en que la forma sea exigida como condicin del
nacimiento del acto, la misma no podr ni ser suplida ni ser sometida a una
obligacin posterior, y ese acto carecer de efectos por una causa imputable al
momento de su nacimiento, que es lo que se conoce como acto formal de
solemnidad absoluta.

9.5.4 Expresin escrita: modalidades

Segn el art. 286 del Cdigo Civil y Comercial:
Expresin escrita. La expresin escrita puede tener lugar por
instrumentos pblicos, o por instrumentos particulares firmados
o no firmados, excepto en los casos en que determinada
instrumentacin sea impuesta. Puede hacerse constar en
cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado
con texto inteligible, aunque su lectura exija medios tcnicos.14
De tal modo, la expresin escrita puede tener lugar por instrumentos pblicos o
por instrumentos particulares firmados o no firmados. La excepcin est dada
cuando determinada instrumentacin sea impuesta, ya sea legalmente o por
voluntad de las partes.

13
14

Art. 285 del CCCN.

Art. 286 del CCCN.

23

El soporte del instrumento, elemento material sobre el que se asienta o

material del que est constituido, puede ser papel, cds, correos electrnicos,
etc., siempre con texto inteligible, a pesar de que para su lectura puedan ser
necesarios diversos medios tcnicos en materia de firma digital, por ejemplo la
lectura tanto de la clave pblica como la clave privada (Rivera y Medina, 2014).

9.6 Instrumentos pblicos

9.6.1 Definicin. Enumeracin legal
El Cdigo no define los instrumentos pblicos sino que enumera sus distintos
supuestos.
Los instrumentos pblicos son los documentos revestidos de las formalidades
legales, otorgados por un oficial o funcionario pblico a quien la ley inviste de la
potestad de autorizarlos y de dar fe de su autenticidad y de la verdad de sus
constancias, expedidos con la finalidad de acreditar la existencia de un hecho o
acto jurdico, o de manifestar el ejercicio de un poder del Estado.
La caracterstica propia y excluyente del instrumento pblico, que lo distingue
del instrumento privado, es su fuerza convictiva, denominada fe pblica. La fe
pblica es la cualidad segn la cual el instrumento pblico otorgado con las
formalidades legales se tiene por autntico y hace plena fe de sus constancias,
sin necesidad de verificacin alguna.
En cuanto a la enumeracin, el art. 289 del Cdigo realiza una enunciacin de
cules son instrumentos pblicos. As, seala:
Enunciacin. Son instrumentos pblicos:
a. las escrituras pblicas y sus copias o testimonios;
b. los instrumentos que extienden los escribanos o los
funcionarios pblicos con los requisitos que establecen las leyes;
c. los ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, conforme a las leyes que
autorizan su emisin.15
El primer inciso se refiere a la escritura pblica, que es la especie ms
importante de los instrumentos pblicos, fundamento del trfico jurdico
privado en su faz de protectora de la seguridad jurdica preventiva. Son

15

Art. 289 del CCCN.

24

instrumentos pblicos las escrituras originarias hechas en el protocolo o libro

de registros y las copias autorizadas que de ellas se hagan en la forma que
prescribe la ley.
El segundo inciso comprende todos aquellos actos otorgados o pasados por
ante escribano pblico que no son escrituras pblicas, como las actas notariales
no protocolizadas, certificaciones de firmas, etc. Tambin abarca los
documentos pblicos u oficiales provenientes de los poderes del Estado, regidos
por el derecho pblico, como los decretos, reglamentos, actas labradas por
inspectores fiscales en ejercicio de sus funciones, resoluciones judiciales, etc.
El ltimo inciso contempla las letras aceptadas por el gobierno, como las letras
de tesorera, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro
pblico nacional o provincial, etc.

9.6.2 Requisitos de validez: subjetivos y objetivos

En relacin a los requisitos de validez, el art. 290 dispone:
Requisitos del instrumento pblico. Son requisitos de validez del
instrumento pblico:
a. la actuacin del oficial pblico en los lmites de sus
atribuciones y de su competencia territorial, excepto que el lugar
sea generalmente tenido como comprendido en ella;
b. las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus
representantes; si alguno de ellos no firma por s mismo o a
ruego, el instrumento carece de validez para todos.16
As las cosas, tenemos un requisito subjetivo que hace a la actuacin del oficial
pblico y uno objetivo, en orden a las firmas.
En relacin al primero, debemos decir que el Estado ejerce su soberana a
travs de las personas fsicas, agentes del Estado, depositarios de la fe pblica.
El funcionario pblico debe ser apto e idneo para otorgar instrumentos
pblicos, y esa idoneidad proviene de la investidura que corresponde a su
cargo. Es funcionario pblico capaz de otorgar un instrumento pblico quien ha
sido designado por autoridad competente (designacin que debe reunir los
requisitos comunes y particulares de la funcin de que se trate) y puesto en
posesin del cargo despus de prestar juramento de desempeo en legal
forma.

16

Art. 290 del CCCN.

25

Ahora bien, la capacidad o aptitud del funcionario pblico para otorgar

instrumentos pblicos vlidos cesa despus de la notificacin fehaciente de la
cesacin en sus funciones, por lo que los actos autorizados con anterioridad a la
notificacin de la cesacin son vlidos; los posteriores, nulos (art. 292 CCCN).
Adems el instrumento pblico, para ser vlido, debe ser otorgado por oficial
pblico en razn de la materia y del territorio. La competencia es la facultad
conferida por la ley al funcionario pblico para obrar en los lmites de sus
atribuciones respecto del acto competencia material y dentro del territorio
asignado para el desempeo de su funcin competencia territorial.
Asimismo, el oficial pblico debe encontrarse efectivamente en funciones (art.
292 CCCN).
En relacin al segundo inciso, ste se refiere a la firma. As, para los requisitos
de validez del instrumento, se exige la firma del oficial y de las partes, y, si
correspondiere, la firma a ruego, cuando el otorgante no sabe o no puede
firmar, que nicamente es vlida en un instrumento pblico que rena los
requisitos legales.
En conclusin, para que el instrumento sea vlido, es necesario: que el
funcionario sea apto y competente, que est firmado por los otorgantes y
autorizantes del acto.

9.6.3 Fuerza probatoria: presuncin de autenticidad

El artculo 296 dispone:
Eficacia probatoria. El instrumento pblico hace plena fe:
a. en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los
hechos que el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o
ante l hasta que sea declarado falso en juicio civil o criminal;
b. en cuanto al contenido de las declaraciones sobre
convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos y
enunciaciones de hechos directamente relacionados con el
objeto principal del acto instrumentado, hasta que se produzca
prueba en contrario.17
La cuestin del valor probatorio debe ser considerada desde un doble aspecto:
a) en relacin al instrumento pblico en s mismo y b) en relacin a su
contenido.

17

Art. 296 del CCCN.

26

En relacin al instrumento pblico en s mismo, debemos sealar que el

instrumento pblico revestido de las formalidades legales se presume
autntico. De esta presuncin de autenticidad se deriva su plena fuerza
convictiva y eficacia probatoria: la autenticidad no requiere ser demostrada, lo
que lo distingue del instrumento privado, cuya eficacia probatoria est
supeditada al previo reconocimiento por parte de aquellos a quienes se opone.
Es por ello que se dice que el instrumento pblico hace plena fe.
Ahora bien, en relacin a su contenido, corresponde distinguir: por un lado, las
menciones de hechos cumplidos por el oficial pblico o pasados en su
presencia; por el otro, las declaraciones de las partes.
El instrumento pblico hace plena fe, entre las partes y respecto de terceros, de
los hechos cumplidos o pasados en su presencia, tales como la realizacin del
acto, el lugar, la fecha de otorgamiento, la presencia de las partes, de los
testigos, etc.
La falsedad del instrumento puede ser material o ideolgica. La material supone
la adulteracin formal del instrumento, como la falsificacin de firmas, la
alteracin o supresin del contenido. La ideolgica es la falsedad del contenido,
lo que acontece cuando el oficial pblico da fe de hechos no ocurridos o
manifestaciones inexistentes (Tagle, 2014).
La va idnea para impugnar de falsedad al instrumento pblico es la accin de
redargucin de falsedad.
Por otro lado, y en lo atinente a la eficacia probatoria del instrumento pblico
en relacin a las manifestaciones de las partes, distinguimos en los
instrumentos pblicos las declaraciones autnticas y las autenticadas. Las
autnticas son aquellas que emite el oficial, escribano o notario y hacen plena
fe hasta tanto sean redargidas de falsas. Las otras declaraciones, las
autenticadas, son las emitidas por las partes y no tienen pleno valor convictivo,
por lo que caern por cualquier prueba en contrario (Rivera y Medina, 2014).

9.7 Instrumentos particulares

9.7.1 Definicin y clases
El artculo 287 del Cdigo expresa:
Instrumentos privados y particulares no firmados. Los
instrumentos particulares pueden estar firmados o no. Si lo
estn, se llaman instrumentos privados.

27

Si no lo estn, se los denomina instrumentos particulares no

firmados; esta categora comprende todo escrito no firmado,
entre otros, los impresos, los registros visuales o auditivos de
cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio empleado, los
registros de la palabra y de informacin.18
Los instrumentos particulares son los otorgados por las partes y pueden estar
firmados o no. Si los instrumentos particulares estn firmados, se denominan
instrumentos privados; si no lo estn, se denominan instrumentos particulares
no firmados.
Ahora bien, el precepto mencionado ampla considerablemente la categora de
los instrumentos particulares no firmados a todo escrito no firmado, entre
ellos, registros visuales como fotos, dibujos, e-mails; o auditivos, como films,
audios, etc.

9.7.2 Instrumentos privados

De conformidad al art. 287 del Cdigo, los instrumentos privados son los
instrumentos particulares que contienen una manifestacin de voluntad
destinada a producir efectos jurdicos, firmados por sus otorgantes.
La funcin principal de estos instrumentos es la prueba de actos o convenciones
que se plasman en ellos mediante la exteriorizacin de la voluntad declarada en
su texto; se caracterizan por la amplia libertad de las partes en cuanto a su
contenido.
En definitiva, los instrumentos privados son una clase de instrumentos
particulares firmados.

9.7.3 Requisitos de validez: firma y reconocimiento

El artculo 288 reza:
Firma. La firma prueba la autora de la declaracin de voluntad
expresada en el texto al cual corresponde. Debe consistir en el
nombre del firmante o en un signo.
En los instrumentos generados por medios electrnicos, el
requisito de la firma de una persona queda satisfecho si se utiliza

18

Art. 287 del CCCN.

28

una firma digital, que asegure indubitablemente la autora e

integridad del instrumento.19
En primer lugar, debe sealarse que se entiende por firma al trazo habitual de
una persona que acostumbra a identificarse de tal modo. No se restringe de
ningn modo cmo debe ser esa firma, dejndose librada a cada persona.
La firma tiene por funcin individualizar a los otorgantes del documento, as
como dejar constancia de la autora de las manifestaciones de voluntad de
quien la emite y de su conformidad con el contenido del instrumento.
La parte final del artculo se refiere a la firma digital utilizada en los
instrumentos generados por medios electrnicos. La firma digital segn ley
25.506/2001 se equipara a la firma manuscrita.
Debe sealarse que, en caso de que alguno de los firmantes de un instrumento
privado no sepa o no pueda firmar, puede dejarse constancia mediante la
impresin digital o mediante la presencia de dos testigos que deben suscribir
tambin el instrumento (art. 313 CCCN).
Reconocimiento
El instrumento privado puede ser reconocido por su otorgante en forma
extrajudicial, como el reconocimiento contenido en una escritura pblica o
cualquier otro medio autntico, tales como las actas de reparticiones
administrativas, cartas documento, telegramas colacionados, etc.; y en forma
judicial.
El reconocimiento judicial de la firma debe efectuarse de acuerdo a lo previsto
en el art. 314 del CCCN, que dispone:
Reconocimiento de la firma. Todo aquel contra quien se
presente un instrumento cuya firma se le atribuye debe
manifestar si sta le pertenece. Los herederos pueden limitarse a
manifestar que ignoran si la firma es o no de su causante. La
autenticidad de la firma puede probarse por cualquier medio.
El reconocimiento de la firma importa el reconocimiento del
cuerpo del instrumento privado. El instrumento privado
reconocido, o declarado autntico por sentencia, o cuya firma
est certificada por escribano, no puede ser impugnado por
quienes lo hayan reconocido, excepto por vicios en el acto del
reconocimiento. La prueba resultante es indivisible. El
19

Art. 288 del CCCN.

29

documento signado con la impresin digital vale como principio

de prueba por escrito y puede ser impugnado en su contenido.20
El reconocimiento expreso tiene lugar cuando la parte citada a reconocer la
firma puesta en un instrumento privado presentado en juicio manifiesta que
sta le pertenece. Si, citada la parte, no comparece al proceso o nada dice, es
uno de los casos donde el silencio se interpreta como manifestacin de la
voluntad y se tiene por reconocida la firma.
Por otro lado, como es una obligacin inherente a la persona que otorg el
instrumento, los herederos no estn obligados a reconocerla, sino que pueden
limitarse a manifestar que ignoran si la firma es o no de su causante.
Si el otorgante reconoce la firma, se considera que tambin reconoce el
contenido del acto, es decir, de las obligaciones contradas en el instrumento, lo
que hace suponer no viciada la voluntad al momento de la suscripcin.
El principio general del instrumento privado reconocido es que no puede ser
impugnado por quienes lo reconocieron, salvo que exista la posibilidad de
probar vicios en el acto de reconocimiento.
Por ltimo, el artculo refiere que el documento con impresin digital vale como
principio de prueba por escrito y puede ser impugnado en su contenido. As, el
documento en el que la impresin digital ha sustituido a la firma es un
instrumento particular no firmado, cuya eficacia no es idntica a la del
instrumento privado, pues nadie est obligado a reconocer un signo o
impresin digital, con lo que no cabra la posibilidad de tenerlo por reconocido
frente al silencio del presunto autor.

9.7.4 Documento firmado en blanco

Como derivacin del principio de libertad de formas, la ley admite que el
instrumento privado sea firmado en blanco y posteriormente completado (art.
315 CCCN).
El firmante que dio instrucciones que no se cumplieron, por regla general de
proteccin de la buena fe, puede impugnar el contenido del mismo mediante
cualquier medio de prueba, salvo testimonial si no existe principio de prueba
por escrito. Sin embargo, el desconocimiento del firmante que obr con
voluntad originariamente no puede afectar a los terceros de buena fe.
En el supuesto de que el instrumento firmado en blanco haya sido sustrado de
la guarda de la persona a quien le fue confiado y redactado por un tercero en

20

Art. 314 del CCCN.

30

contra de su voluntad, el firmante puede acreditar estos hechos por cualquier

medio de prueba, incluso por testigos. En tal caso, el contenido del instrumento
no puede oponerse al firmante salvo por los terceros que acrediten su buena fe
y si han adquirido a ttulo oneroso en base al instrumento. Esta solucin
responde a que quien firma un instrumento en blanco debe asumir los riesgos y
sacrificar su inters en aras de los terceros de buena fe.

9.7.5 Efecto entre partes y frente a terceros

Los instrumentos privados reconocidos son plenamente eficaces entre las
partes y sus sucesores universales desde la fecha que el instrumento contiene,
pero, a los fines de su oponibilidad frente a terceros, es necesaria la adquisicin
de fecha cierta.
En este sentido, el art. 317 del Cdigo, dispone:
Fecha cierta. La eficacia probatoria de los instrumentos privados
reconocidos se extiende a los terceros desde su fecha cierta.
Adquieren fecha cierta el da en que acontece un hecho del que
resulta como consecuencia ineludible que el documento ya
estaba firmado o no pudo ser firmado despus. La prueba puede
producirse por cualquier medio, y debe ser apreciada
rigurosamente por el juez. 21
A modo de ejemplo, decimos que un instrumento privado adquiere fecha cierta
cuando es exhibido en un juicio o en cualquier reparticin pblica con el archivo
correspondiente, la certificacin de las firmas por escribano, el sello con la
fecha puesto por una reparticin pblica, entre otros supuestos.

9.7.6 Valor probatorio

El artculo 319 del Cdigo Civil y Comercial prev:
Valor probatorio. El valor probatorio de los instrumentos
particulares debe ser apreciado por el juez ponderando, entre
otras pautas, la congruencia entre lo sucedido y narrado, la
precisin y claridad tcnica del texto, los usos y prcticas del
trfico, las relaciones precedentes y la confiabilidad de los

21

Art. 317 del CCCN.

31

soportes utilizados y de los procedimientos tcnicos que se

apliquen.22
Para que un instrumento privado tenga autenticidad, debe reconocerse su firma
por los otorgantes. Los instrumentos privados se diferencian de los pblicos
porque no se prueban per se, no se prueban a s mismos. Ahora bien,
reconocida la firma por el autor, el instrumento privado adquiere la fuerza
probatoria entre las partes, asemejando la misma al instrumento pblico.
En el caso de los instrumentos particulares, es decir los que no estn suscriptos
por las partes, el artculo 319 pone en potestad del juez la apreciacin del valor
probatorio, a partir de ciertas pautas como la congruencia entre lo sucedido y lo
narrado, la precisin y claridad tcnica del texto, los usos y prcticas del trfico,
las relaciones precedentes, la confiabilidad de los soportes utilizados.

22

Art. 319 del CCCN.

32

En sntesis:

Fuente: Tagle, 2002, p. 135

33

10. Vicios de los actos

jurdicos
10.1 Vicios de los actos jurdicos
10.1.1 Definicin y fundamento
La buena fe es un principio general del derecho (art. 9 del CCCN) que veda el
ejercicio abusivo de los derechos y sustenta nuestro ordenamiento jurdico
positivo. Como derivacin de este principio, se impone a los sujetos el deber de
actuar de manera leal, recta, honesta, con una actitud de cooperacin y
generacin de confianza en las propias declaraciones.
La buena fe es un requisito indispensable para la validez del acto jurdico y, por
ende, cuando falta (como ocurre en los casos de la simulacin, del fraude, de la
lesin) concurre un vicio que lo invalida.
De este modo, los vicios de los actos jurdicos son defectos, imperfecciones o
anomalas susceptibles de provocar la ineficacia del negocio, por atentar contra
la licitud, la buena fe o perjudicar los intereses de terceros.
Son vicios propios de los actos jurdicos la lesin, la simulacin y el fraude.

10.1.2 Diferencia con los vicios de la voluntad

A diferencia de los vicios de los actos voluntarios, que son los que afectan la
voluntad de alguno de los otorgantes del acto y pueden presentarse tanto en
los simples actos voluntarios lcitos como en el acto jurdico, los vicios de los
actos jurdicos slo pueden presentarse, como su nombre indica, en los actos
jurdicos. No atacan la voluntad de los sujetos, sino que conciernen a la causa
de celebracin del negocio, pues ste, pese a realizarse en forma adecuada y
regular, se utiliza para obtener una finalidad ilcita, por resultar contraria al
orden jurdico, al orden pblico o a las buenas costumbres, o bien por carecer
de causa suficiente para justificar la tutela del derecho. (Tagle, 2002).

34

10.2 La lesin
10.2.1 Definicin. Presupuestos de procedencia:
subjetivos y objetivos
El Libro Primero, Ttulo IV del CCCN, Captulo 6, da tratamiento a los
denominados vicios de los actos jurdicos: lesin, simulacin y fraude. As, la
Seccin 1 desarrolla la llamada lesin subjetiva-objetiva.
El artculo 332 dispone:
Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los
actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad,
debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio
de
ellos
una
ventaja
patrimonial
evidentemente
desproporcionada y sin justificacin. Se presume, excepto prueba
en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la
desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda.
El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste
equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se
debe transformar en accin de reajuste si ste es ofrecido por el
demandado al contestar la demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin. 23
El vicio de lesin queda configurado cuando una de las partes, explotando la
necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviere por medio de
un acto jurdico una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin.
El fundamento de la norma est dado, por un lado, por la existencia de la
voluntad viciada en el sujeto pasivo; por el otro, por el principio de buena fe
que debe primar en todo convenio. Es decir que debe haber equidad entre las
prestaciones recprocas, por lo que la ventaja de un contratante sobre el otro,
en razn de la explotacin de la situacin jurdica de inferioridad del primero
sobre el segundo, constituye una conducta reprochable por el derecho.

Presupuestos de procedencia
23

Art. 332 del CCCN.

35

Para que se configure la figura de la lesin subjetiva-objetiva, es necesario

que concurran: a) la grave desproporcin en las prestaciones que debe existir al
momento de la celebracin del negocio jurdico elemento objetivo y b) el
elemento subjetivo, que es la explotacin por parte del beneficiario de la
necesidad, debilidad squica o inexperiencia del lesionado.
El elemento objetivo
En relacin al primer presupuesto, es decir la ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin, ste debe ser
concomitante a la celebracin del negocio y la desarmona entre las
prestaciones debe ser notable, evidente a la poca en que el negocio tuvo
nacimiento y no surgir con posterioridad por acontecimientos ajenos a la
voluntad de las partes y que no eran previsibles al tiempo de celebrarse el acto,
pues, en tal caso, se podr revisar el negocio por aplicacin de la clusula rebus
sic statibus (Lpez Mesa, 2008).
Adems, se exige que esa ventaja excesiva se obtenga sin justificacin, lo que
implica efectuar una indagacin acerca de la causa fin del negocio, pues, si
quien celebr el negocio pretendi efectuar una liberalidad, dicho acto jurdico
escapar a la teora de la lesin.
Por ltimo, la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda, lo
que resulta lgico en razn del axioma el inters es la medida de la accin;
por ende, si, al momento de entablarse la accin, las prestaciones por diversas
circunstancias se tornaron equivalentes, desaparece el inters jurdicamente
protegido para promoverla.
El elemento subjetivo
Por otro lado, en lo atinente al elemento subjetivo, deben coexistir dos
presupuestos que incluso aparecen en sujetos distintos: la necesidad, debilidad
squica o inexperiencia en el lesionado, y el aprovechamiento de esa situacin
de inferioridad por parte del lesionante o sujeto activo.
a) Necesidad: esta nocin se asocia a la de escasez o privacin y comprende un
estado carencial que puede ser material y tambin espiritual. Es decir, significa
falta de las cosas que son menester para la conservacin de la vida, lo que
traduce una situacin de angustia y agobio derivada de la falta de medios
elementales para subsistir, de lo imprescindible o necesario, teniendo en cuenta
las circunstancias propias de cada persona.
b) Debilidad squica: se trata de trastornos squicos de conducta que, por
razones ajenas a la voluntad de quien los padece, lo colocan en una situacin de
inferioridad. Esta cuestin deber ser ponderada en cada caso, teniendo en
cuenta las concretas aptitudes del sujeto.

36

c) Inexperiencia: importa la falta de conocimientos que tiene el sujeto respecto

del acto en el momento de su celebracin. El trmino resulta de difcil
delimitacin, por cuanto la inexperiencia debe referirse concretamente al acto
de que se trate y del que se sigue el perjuicio por las prestaciones
inequivalentes.
Y el otro recaudo que hace al elemento subjetivo es el aprovechamiento o
explotacin por parte del lesionante, que constituye un acto de mala fe de
parte de l, que presupone la intencin de obtener una ventaja
desproporcionada, ya que el estado de inferioridad no basta por s solo para
nulificar o modificar el acto jurdico.

10.2.2 Prueba. Presuncin

El artculo 332 del Cdigo establece una presuncin iuris tantum de la
explotacin en caso de notable desproporcin. Es decir que, probada la
notable desproporcin de las prestaciones, se genera una presuncin iuris
tantum sobre la existencia del vicio, es decir que quedan acreditados o
presumidos los dos elementos subjetivos que figuran en el articulado, el
aprovechamiento y la situacin de inferioridad de la vctima. La carga de la
prueba para sostener la ausencia de esos requisitos incumbe al que sostenga lo
contrario.

10.2.3 Acciones del lesionado. Efectos

El vicio de lesin subjetiva origina en cabeza del lesionado o sus herederos dos
acciones. Ninguna otra persona puede ejercer esta accin; ello resulta as del
art. 332 del Cdigo Civil y Comercial. Es decir que los sucesores singulares no
pueden accionar por acto entre vivos, porque la accin es de carcter
personalsima. La intransmisibilidad se funda en que la parte lesionada es la
nica que puede saber si se dan las circunstancias subjetivas necesarias para la
configuracin del vicio de lesin.
As, los legitimados activos tendrn la posibilidad de entablar, tanto por va de
accin como de excepcin, la nulidad (nulidad relativa en los trminos de los
arts. 386 y 388 del Cdigo Civil y Comercial, que ms adelante veremos) como
la modificacin del acto lesivo, es decir, un reajuste equitativo del convenio. Si
el lesionado opta por esta segunda opcin, el litigio queda trabado en ese
aspecto y el demandado no puede reconvenir por nulidad.
Ahora bien, en el caso de que el lesionante demande por nulidad, el
demandado puede, al contestar la demanda, modificar dicho reclamo en accin
de reajuste, si ofrece suprimir la desproporcin de las prestaciones.

37

10.2.4 Prescripcin
En relacin al plazo de prescripcin de la accin, segn lo disponen los artculos
2562 y 2563 inc. e del Cdigo Civil y Comercial, el plazo es de dos aos y
comenzar a computarse desde la fecha en que la obligacin a cargo del
lesionado deba ser cumplida.
En sntesis:

Fuente: elaboracin propia. Adaptado del art. 332 del CCCN.

10.3 La simulacin
10.3.1 Definicin. Elementos
El vicio de simulacin, se encuentra definido en el art. 333 del Cdigo Civil y
Comercial, que dispone:

38

Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el

carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando
el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no
son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten
derechos o personas interpuestas, que no son aquellas para
quienes en realidad se constituyen o transmiten.24
As, se define la simulacin como el acto que, por acuerdo de partes, se celebra
exteriorizando una declaracin recepticia no verdadera para engaar a terceros,
sea que sta carezca de todo contenido, o bien, que esconda uno verdadero
diferente al declarado. (Lpez Mesa, 2008).
Es decir, hay simulacin cuando los contratantes crean, con su declaracin, slo
la apariencia exterior de un contrato del que no quieren los efectos, o cuando
crean la apariencia exterior de un contrato diverso del querido por ellos.
Elementos del negocio simulado
Los elementos del negocio simulado son: a) la declaracin deliberadamente
disconforme con la verdadera intencin de las partes; b) el acuerdo de partes
sobre la falsa declaracin y c) el propsito de engaar a terceros.
a) El primer recaudo supone que la disconformidad entre la voluntad interna y
la declarada por las partes es intencional, no es producto del error, sino que es
querida y conocida por ambas partes. En otras palabras, en el acuerdo
simulatorio, la voluntad interna y declarada coinciden; las partes, de comn
acuerdo, producen la apariencia externa de un negocio jurdico ficticio para
engaar a terceros, sin pretender dar lugar al efecto jurdico de dicho negocio.
b) El segundo presupuesto supone la conformidad de todos los otorgantes del
acto en el negocio simulado sobre la disconformidad entre lo querido y lo
declarado, y se caracteriza por el querer comn de no atribuir al acto aparente
efectos vinculatorios.
c) Por ltimo, la accin de simulacin requiere el propsito de engaar, que no
necesariamente implica ocasionar un perjuicio jurdico a terceros (porque su
causa puede ser inocua, en cuyo caso estaremos en presencia de una
simulacin lcita) o bien, puede s implicarlo, es decir puede existir el fin de
defraudar a terceros quienes desconocen que el acto es falso o el de ocultar
una violencia legal.
Por ltimo, debe sealarse que la enumeracin de los supuestos de negocio
simulado que realiza el artculo 333 del CCCN es meramente ejemplificativa.

24

Art. 333 del CCCN.

39

10.3.2 Clases de simulacin

Por un lado, tenemos la simulacin absoluta y relativa.
La simulacin absoluta tiene lugar cuando se celebra un acto jurdico que nada
tiene de real; el acto es completamente ficticio, irreal. Es decir, las partes no
quieren en realidad celebrar ningn negocio jurdico, sino que quieren
modificar la apariencia de una disminucin del activo o un amento ficticio del
pasivo de una de las partes, en perjuicio de los acreedores; aunque a veces
puede ser una simulacin lcita.
En la simulacin relativa, las partes encubren la verdadera naturaleza del acto,
es decir, se disimula lo que verdaderamente es. Esta simulacin puede versar
sobre: la naturaleza, cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otro25, por ejemplo: una donacin bajo el ropaje jurdico de una
compraventa; sobre clusulas que no son sinceras26, por ejemplo: se expresa
un precio que no es el real; o bien, sobre fechas que no son verdaderas27.
Por otro lado, la simulacin se clasifica en lcita e ilcita, que tendr que ver con
la causa determinante que dio origen al acto.
Tal como hemos explicado, la simulacin importa necesariamente un acuerdo
entre quienes celebran el negocio jurdico, consistente en el concierto para
producir una declaracin de voluntad diferente de la voluntad real, y ello
obedece a una razn determinante que se conoce como causa simulandi.
La causa simulandi es el inters que induce a las partes a dar apariencia a un
negocio jurdico que no existe, o a presentarlo en forma distinta de lo que
verdaderamente es. Esta razn que tuvieron para celebrar el negocio aparente
puede ser perfectamente inocente o bien perjudicial a terceros, lo que reviste
fundamental importancia para distinguir la simulacin lcita de la ilcita.
La simulacin ilcita se verifica cuando el negocio jurdico tiene como fin
perjudicar a terceros o quebrantar el ordenamiento jurdico, hiptesis, sta
ltima, en que se habla de fraude a la ley. Este tipo de simulacin causa la
nulidad relativa del acto ostensible.
Por su parte, la simulacin es lcita cuando el negocio simulado no es ilcito ni
perjudica a un tercero.

25

Art. 333 del CCCN.

Art. 333 del CCCN.
27 Art. 333 del CCCN.
26

40

Por ltimo, la simulacin puede ser total o parcial. Es total cuando abarca
ntegramente al negocio, vicindolo en su esencia; y es parcial cuando slo
recae sobre una parte del acto, sin que sea necesario que destruya los aspectos
reales del acto.

10.3.3 Accin entre partes. Principio general. Excepcin

El artculo 335 del Cdigo Civil y Comercial regula esta cuestin. As prev:
Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un
acto simulado ilcito o que perjudica a terceros no pueden ejercer
accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin, excepto
que las partes no puedan obtener beneficio alguno de las
resultas del ejercicio de la accin de simulacin.
La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el
respectivo contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la
parte justifica las razones por las cuales no existe o no puede ser
presentado y median circunstancias que hacen inequvoca la
simulacin. 28
El principio general es que los simuladores del negocio jurdico carecen de toda
accin entre ellos.
Ello es as, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir una
prohibicin legal o perjudicar a terceros, por lo que pierden, en principio, el
derecho de impugnar el acto por el vicio de simulacin.
Ahora bien, s se podr entablar accin de simulacin cuando el simulador se
haya arrepentido de su acto y quiera recuperar el bien para entregarlo a sus
acreedores. En este supuesto, quien acciona pidiendo la declaracin de
invalidez del acto simulado lo hace no ya para consumar el perjuicio a los
terceros o el fraude a la ley, sino porque, arrepentido, quiere recuperar los
bienes aparentemente enajenados para afrontar con ellos el pago de sus
obligaciones. En este supuesto, la accin es admisible siempre que se tenga un
propsito sincero y no interesado de volver las cosas al estado anterior.

10.3.4 El contradocumento
El contradocumento es la prueba por excelencia entre las partes de la
simulacin.

28

Art. 335 del CCCN.

41

ste consiste en la prueba inequvoca de los hechos, ya que es la constancia

escrita ya sea mediante instrumento pblico o privado en el cual las partes
manifiestan el verdadero carcter del acto que ellas han celebrado, por lo que
deviene innecesario el aporte de indicios y presunciones que corroboren la
realidad a que se refiere.
En el caso en que fuera realizado mediante instrumento pblico, debe
recurrirse a los arts. 289 a 298 del Cdigo, en tanto se prevn los requisitos, los
presupuestos de validez del instrumento y su eficacia probatoria. Incluso el art.
298 prev que el contradocumento particular que altera lo expresado en un
instrumento pblico puede ser invocado por las partes, pero no es oponible
respecto a terceros interesados de buena fe.
Y, para el supuesto en que el contradocumento fuera confeccionado en
instrumento privado, debe recurrirse a los arts. 313 a 319 del Cdigo Civil y
Comercial, toda vez que all se regula en relacin a los instrumentos privados y
particulares y su valor probatorio.
Ahora bien, en el supuesto de que no existiera contradocumento donde las
partes hayan exteriorizado la verdadera voluntad, siempre que haya una prueba
incontrovertible, cierta, inequvoca de simulacin, es lgico admitir la accin.
Asimismo, deber probarse la imposibilidad de obtener el contradocumento,
sea por su inexistencia lgica o por su desaparicin posterior, es decir, se deber
justificar por qu no pudo realizarse el contradocumento.

10.3.5 Accin interpuesta por terceros. Prueba

El artculo 336 del cdigo nico establece Accin de terceros. Los terceros
cuyos derechos o intereses legtimos son afectados por el acto simulado
pueden demandar su nulidad. Pueden acreditar la simulacin por cualquier
medio de prueba. 29
As, los terceros titulares de un derecho subjetivo o de un inters legtimo
amenazado por un negocio simulado pueden deducir accin de simulacin,
debiendo demostrar la existencia de dao sufrido como consecuencia de la
incertidumbre que el estado de cosas provoca en el demandante. Se exige la
existencia de dao actual o potencial aunque se trate de derechos litigiosos o
dudosos.

29

Art. 336 del CCCN.

42

De este modo, el tercero que ejerza la accin debe demandar a ambas partes
del acto simulado; si la simulacin fuese por interpsita persona, tambin al
prestanombre, conformndose un litisconsorcio pasivo con todos ellos.
Hemos sealado anteriormente que la prueba por excelencia en la accin de
simulacin es el contradocumento. No obstante, en esta hiptesis carece de
toda lgica la exigencia de ste debido a su carcter reservado y a la
imposibilidad de su obtencin, por lo que el tercero que entable la accin podr
acreditar la apariencia del negocio jurdico mediante cualquier medio de
prueba, incluso testigos, indicios y presunciones.

10.3.6 Efectos de la accin de simulacin

Contra quin procede la accin
En primer lugar, debe sealarse que la accin de simulacin no procede contra
los acreedores adquirentes de buena fe que hubiesen ejecutado los bienes
simuladamente enajenados.
En relacin al subadquirente que adquiri a ttulo gratuito o de mala fe, s
procede la accin de simulacin; en cambio, la invalidez del negocio simulado
no alcanza a los terceros subadquirentes de buena fe es decir, quien, al
momento de la transmisin, ignorase que el derecho tiene como antecedente
un acto simulado y a ttulo oneroso, respecto a los cuales la sentencia resulta
inoponible.
Se entiende que son subadquirentes de mala fe aquellos que conocieron o
pudieron conocer, obrando con cuidado y previsin, la simulacin.
Efectos
Todo tercero que se ha visto perjudicado por la simulacin tiene derecho a ser
resarcido del dao sufrido.
En el supuesto en que, promovida la accin por el acreedor, el bien se haya
enajenado a un subadquirente de buena fe y a ttulo oneroso, por lo que no le
alcanza la oponibilidad del pronunciamiento judicial, ste podr demandar
tanto a quien contrat con l como al subadquirente ambos de mala fe por
daos y perjuicios, quienes respondern de manera solidaria.
Desde otra perspectiva, en el supuesto que el acreedor promueva accin en
contra de subadquirente de buena fe pero a ttulo gratuito, ste responder
slo en la medida de su enriquecimiento.

43

10.3.7 Prescripcin
Los arts. 2562 y 2563 incisos b y c del Cdigo Civil y Comercial disponen que
el plazo de prescripcin es de dos aos; en la simulacin entre partes se
computa desde que, requerida una de ellas, se neg a dejar sin efecto el acto
simulado; en la simulacin ejercida por tercero, desde que conoci o pudo
conocer el vicio del acto jurdico.

Fuente: elaboracin propia. Adaptado de arts. 333 y 334 del CCCN.

10.4 El fraude
10.4.1 Nocin
La nocin de fraude implica una inmediata referencia al engao, al acto
contrario a la verdad y al recto proceder. El fraude supone una conducta
tendiente a eludir los efectos de una norma imperativa o de origen
convencional, utilizando otra va negocial no reprobada por ley. El fraude se
configura mediante actos reales, serios y no aparentes, no simulados. No

44

diverge la voluntad de la realidad declarada, sino que esta realidad amparada

en una norma legal elude las disposiciones de otra o perjudica a un tercero.
Este fraude no es otro que el fraude a la ley y que est contemplado en el art.
12 del Cdigo Civil y Comercial.
El fraude a los acreedores
El concepto de fraude a los acreedores hace referencia a los actos otorgados
por el deudor, que tienen como nota comn una afectacin de su patrimonio de
tal magnitud que provoca o agrava su insolvencia, impidiendo as la satisfaccin
de los crditos concedidos con anterioridad a aqullos y con evidente perjuicio
para los mismos. Es decir que el fraude a los acreedores es la provocacin o
agravacin de la insolvencia del deudor mediante actos u omisiones del deudor
en perjuicio de sus acreedores, sustrayendo bienes de su patrimonio.
Esta caracterizacin permite sealar tres notas que se hallan presentes en la
nocin de fraude a los acreedores: a) otorgamiento por el deudor de actos o
negocios jurdicos; b) provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor y c)
sustraccin de bienes del patrimonio del deudor en perjuicio de los derechos de
los acreedores.

10.4.2 La accin de inoponibilidad

En primer lugar, cabe sealar que el efecto de la accin de fraude no es la
nulidad, sino la inoponibilidad. Este efecto implica que el acto otorgado por el
deudor en fraude a los acreedores es vlido entre ste y el tercero con quien
celebr el acto y slo queda privado de eficacia frente al acreedor que acciona,
es decir que no puede hacerse valer contra l en la medida necesaria para la
satisfaccin de su crdito.
Seguidamente veremos cundo procede esta accin, es decir contra qu tipo de
actos, cules son los requisitos de procedencia y quines pueden solicitar la
declaracin de inoponibilidad

10.4.3 Titulares de la accin

El Art. 338 del Cdigo Civil y Comercial, prev:
Declaracin de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la
declaracin de inoponibilidad de los actos celebrados por su
deudor en fraude de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio

45

de derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o

evitarlo empeorar su estado de fortuna. 30
Como se advierte, la norma legitima para la accin de fraude a todo acreedor,
es decir, a cualquier acreedor, incluso los acreedores con privilegio general,
especial, condicionales, a plazo, etc., puedan incoar la accin, pues slo
debern acreditar su calidad de acreedor y los requisitos que prev el artculo
339 del CCCN.

10.4.4 Actos revocables

En principio, todos los actos que signifiquen un perjuicio para los acreedores
son revocables, sea que produzcan un empobrecimiento del deudor o impidan
su enriquecimiento.
El artculo 338 alude a que, mediante la accin de inoponibilidad, se puede
revocar una renuncia a un derecho que hubiera podido mejorar la situacin del
deudor, o bien un acto jurdico que empeor su situacin patrimonial. Es decir
que entre los actos revocables se incluyen los casos de renuncia a facultades
que, por fuerza, derivan en derechos subjetivos, en cuanto, por lo general, la
renuncia configura una atribucin inherente al titular del derecho que lo
ejercita.
En una palabra, se pueden revocar actos de renuncia pues son susceptibles de
producir o agravar la insolvencia del deudor y, por ende, son tan inoponibles
como los actos de disposicin.
En definitiva, todos los actos que causan perjuicio a los acreedores al
determinar o incrementar su insolvencia, ya sea porque importan la salida de
un bien de su patrimonio o impiden el ingreso al mismo de algn derecho, son
revocables.
Sin embargo, esta regla tiene sus excepciones. Hay consenso en la doctrina en
que no pueden atacarse, por los acreedores, los actos que implican una
renuncia a derechos personalsimos, tales como pedir la revocacin de una
donacin por una causa de ingratitud del donatario, una causa de indignidad
para suceder, la renuncia a ejercer accin de resarcimiento por dao moral, etc.

30

Art. 338 del CCCN.

46

10.4.5 Requisitos de procedencia

El artculo 339 del cdigo unificado establece las condiciones generales para la
procedencia de la accin de inoponibilidad. Dispone:
Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de
declaracin de inoponibilidad:
a)
que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado,
excepto que el deudor haya actuado con el propsito de
defraudar a futuros acreedores;
b)
que el acto haya causado o agravado la insolvencia del
deudor;
c)
que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya
conocido o debido conocer que el acto provocaba o agravaba la
insolvencia. 31
Tenemos, entonces, tres condiciones de procedencia de la accin de
inoponibilidad.
a. El crdito por el que se acciona debe ser anterior al acto.
El primer presupuesto es que el crdito de quien acciona sea de causa anterior
al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el propsito de
defraudar a futuros acreedores.
La razn de ser de este primer recaudo es que los acreedores de fecha posterior
al acto del deudor no podran invocar fraude en su perjuicio, pues, cuando
llegaron a constituirse en acreedores, sea por contrato, sea por disposicin de la
ley, los bienes haban salido del patrimonio del deudor y, por ende, no
conformaban parte de su garanta patrimonial.
Ahora bien, la norma establece una excepcin, y es en el caso de que el acto
impugnado, aunque posterior al origen del crdito, haya sido realizado en
previsin de la obligacin que nacera ms tarde. Es decir que, si el deudor
hubiere realizado el negocio teniendo en miras perjudicar a futuros acreedores,
estos podrn incoar la accin de inoponibilidad. Ello as, en razn de castigar la
conducta dolosa del deudor.
b. Relacin de causalidad entre la insolvencia y el acto del deudor.
El segundo requisito supone que entre el acto que se ataca y la insolvencia del
deudor haya una relacin de causalidad. Este recaudo se explica porque lo que

31

Art. 339 del CCCN.

47

caracteriza al negocio fraudulento es el perjuicio que acarrea para el patrimonio

del deudor el generar o agravar su insolvencia, toda vez que se ver
imposibilitado de responder a todas su obligaciones contradas y, por ende, el
dao que causa al acreedor es no satisfacer su acreencia.
En otras palabras, la procedencia de la accin requiere la existencia de un
perjuicio causado al acreedor, el que proviene de la insatisfaccin actual o
futura de los crditos vigentes producto de un estado de impotencia
patrimonial, provocado o agravado precisamente por los negocios inoponibles
c. Mala fe del tercero contratante.
El ltimo de los presupuestos exige que el tercero que contrat con el deudor a
ttulo oneroso haya obrado de mala fe, es decir, haya conocido o debido
conocer que dicho acto provocaba o agravaba su insolvencia.
Distinto ser el supuesto del tercero que contrat a ttulo gratuito, en cuyo caso
no interesa la buena o mala fe del adquirente, pues se prefiere el inters de los
acreedores por sobre el del adquirente y, por ende, slo habr que acreditar
que el acto fue a ttulo gratuito.

Fuente: elaboracin propia. Adaptado de art. 339 del CCCN.

48

10.4.6 Ejercicio de la accin contra los subadquirentes

En primer lugar, debe sealarse que el fraude no puede oponerse a los
acreedores que, de buena fe, hubieran ejecutado los bienes objeto del negocio
jurdico fraudulento; igual regla veamos en la accin de simulacin.
Por otra parte, la accin contra el subadquirente procede en los casos en que en
el tercero haya adquirido a ttulo gratuito o bien haya obrado de mala fe, es
decir, con conocimiento de la insolvencia del deudor, al tiempo de celebrar el
acto.
Es decir que, para que proceda la accin contra el subadquirente, es necesario,
primero que todo, que proceda contra el primer adquirente, pues, si la segunda
transmisin fuera a ttulo gratuito, bastara con aquel requisito para que
procediese la accin; pero, si fuera a ttulo oneroso, ser necesario demostrar
adems que el subadquirente era cmplice en el fraude.
Resumiendo: si los dos negocios son a ttulo gratuito, es viable la revocatoria
contra el subadquirente; si el primero fue a ttulo oneroso con mala fe y el
segundo a ttulo gratuito, tambin es viable; as como en el caso del primero
gratuito y el segundo oneroso, pero sin buena fe del subadquirente.

Por ltimo, sealamos que, al igual que sucede con la simulacin, tanto el
tercero contratante como el subadquirente de mala fe responden
solidariamente por los daos ocasionados al acreedor que interpuso la accin
en los siguientes supuestos:
a) cuando la cosa fue enajenada a un adquirente de buena fe y a ttulo
oneroso contra quien como ya se seal no procede la accin y, por
ende, el acreedor no puede ejecutar el bien y satisfacer su acreencia;
b) cuando el bien se haya perdido o deteriorado.
Por su parte, el tercero contratante de buena fe y a ttulo gratuito responde en
la medida de su enriquecimiento.

10.4.7 Efectos de la revocacin. Extensin

El artculo 342 prev en materia de extensin de la accin de inoponibilidad y,
en este sentido, seala Extensin de la inoponibilidad. La declaracin de

49

inoponibilidad se pronuncia exclusivamente en inters de los acreedores que la

promueven, y hasta el importe de sus respectivos crditos.32
De acuerdo al precepto referido, el acto realizado en fraude a los acreedores
debe dejarse sin efecto en la medida del perjuicio que se les ha ocasionado. As,
el progreso en justicia de la accin hace efectiva la inoponibilidad al acreedor
demandante del negocio impugnado, del cual se ha admitido que fue en fraude
a sus derechos. Es decir que, reconocido el fraude por sentencia, esa
inoponibilidad lo coloca en la posicin de poder reclamar su crdito sobre el
bien objeto del negocio, dado que, a partir de all, ste no tiene eficacia a su
respecto. Ello implica la posibilidad de actuar en derecho como si el acto
impugnado no se hubiese celebrado.
Desde esta perspectiva, el triunfo de la accin le permitir al acreedor ejecutar
su crdito sobre los bienes que fueron objeto del negocio, hasta la concurrencia
de su crdito.
Dicho derechamente, la accin de fraude no beneficia a todos los acreedores,
sino slo a quien transit los carriles legales para hacer valer sus derechos, y
slo procede hasta el importe de su crdito.
Como consecuencia de ello, si, despus de ejecutados los bienes materia del
acto fraudulento y satisfecho el crdito del acreedor que ejerci la accin,
quedara un remanente, como el acto jurdico es vlido entre quienes lo
celebraron, aqul pertenece al tercer adquirente.

10.4.8 Extincin de la accin. Plazo de prescripcin

Extincin
De acuerdo al art. 341 del Cdigo, la accin de los acreedores cesa si el
adquirente de los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o les da
garantas suficientes. Es decir que el tercero adquirente del bien transmitido por
el deudor puede hacer cesar los efectos de la accin, satisfaciendo el crdito de
los que se hubiesen presentando o bien constituyendo a su favor garantas
suficientes las que pueden ser reales o personales del pago ntegro de sus
crditos.
Ello as, pues, si los acreedores son desinteresados, desaparece su inters de
accionar y sin inters no hay accin.

3232

Art. 342 del CCCN.

50

Prescripcin
Por ltimo, cabe referir al trmino de la prescripcin, la que, segn los arts.
2562 inc. f y 2563 inc. f del Cdigo, es de dos aos, contados desde que se
conoci o pudo conocer el vicio del acto.

51

11. Ineficacia de los

actos jurdicos
11.1 Ineficacia de los actos jurdicos
11.1.1 Definicin. Categoras de ineficacia. Efectos
La validez del negocio jurdico no se confunde con su eficacia, aunque la eficacia
del acto jurdico presupone su validez. El acto jurdico es vlido cuando est
perfectamente conformado, cuando no presenta vicios o defectos congnitos
que afectan su estructura. Sin embargo, un acto jurdico vlido puede ser
ineficaz o devenir ineficaz.
Cuando hablamos de ineficacia hacemos referencia a la privacin o
disminucin de los efectos propios de un determinado negocio jurdico, que las
partes tuvieron en cuenta al momento de su celebracin.
Ahora bien, la ineficacia puede ser considerada estructural o funcional. En el
primero de los supuestos, la privacin de los efectos propios de un negocio
jurdico se produce por defectos en su estructura y existentes desde el
momento mismo de celebrarse el acto, primando la idea de nulidad; en cambio
la ineficacia es funcional cuando el negocio deja de ser apto para satisfacer los
fines o inters prcticos que los sujetos se propusieron alcanzar en virtud de
una causa extrnseca a la estructura del negocio y sobrevinientes a su
constitucin.
De esta manera, se advierte que cuando nos referimos a la ineficacia de los
actos jurdicos hacemos referencia a un concepto con significado amplio, que
comprende a todos aquellos supuestos en los cuales el negocio jurdico carece
de fuerza o eficacia para producir los efectos normales, propios, que las partes
tuvieron en cuenta al tiempo de su celebracin, ya sea por un vicio existente al
momento de la celebracin del acto, referido a la estructura del acto jurdico
(ineficacia estructural) o por circunstancias extrnsecas aparecidas con
posterioridad a su celebracin (ineficacia funcional).
As las cosas, la ineficacia como nocin genrica, comprende por un lado la
invalidez de los actos jurdicos, es decir la nulidad o ineficacia estructural y
tambin la de inoponibilidad o ineficacia funcional, que es la que priva al acto
de efectos slo respecto de determinadas personas.

52

11.1.2 Nocin de acto indirecto

El artculo 385 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Acto indirecto. Un acto jurdico celebrado para obtener un
resultado que es propio de los efectos de otro acto, es vlido si
no se otorga para eludir una prohibicin de la ley o para
perjudicar a un tercero. 33
El acto indirecto es una modalidad negocional a la que recurren los particulares
valindose de un negocio jurdico tpico, cuyas consecuencias normales aceptan
con el propsito de obtener una finalidad ulterior distinta.
Por ejemplo, son negocios indirectos la venta que se realiza no para transmitir
la propiedad de una cosa, sino con fin de garanta; la cesin de derechos
tambin con finalidad de asegurar derechos; entre otros.
Es dable resaltar que la finalidad del negocio indirecto siempre debe ser lcita,
pues, si el negocio est dirigido a eludir normas imperativas (es decir, cuando se
lo emplea para lograr, a travs de una va oblicua, fines que no se pueden
obtener directamente), el acto constituir un fraude a la ley.

11.2 Nulidad
11.2.1 Definicin y fundamento
Hemos anticipado, al hablar de la ineficacia estructural de los actos jurdicos,
que dicho concepto de carcter amplio comprende las situaciones de invalidez,
caracterizadas por los supuestos en los cuales el acto se ve privado de producir
sus efectos normales por la existencia de un vicio originario, es decir, un defecto
presente en su estructura desde el momento de la celebracin del negocio
jurdico; un defecto constitutivo.
Desde esta perspectiva, un acto jurdico est afectado de nulidad cuando la ley,
en virtud de causas existentes desde el origen mismo del acto, le priva de los
efectos que regularmente deba producir.
En otras palabras, la nulidad es una sancin legal que priva de sus efectos
normales a un acto jurdico en virtud de una causa originaria, es decir, existente
en el momento de su celebracin, y es tambin una ineficacia absoluta en
tanto, a diferencia de la inoponibilidad, el acto jurdico invlido es

33

Art. 385 del CCCN.

53

completamente ineficaz no slo respecto de terceros sino tambin entre las

mismas partes que lo celebraron.
Caractersticas Generales
Dentro de las caractersticas generales que describen la nulidad, podemos
sealar las siguientes:

La nulidad es una sancin. La nulidad tiene naturaleza de sancin en

tanto nos encontramos frente a la reaccin del ordenamiento jurdico
por la violacin de sus normas. Se trata entonces de una sancin legal,
pena que consiste en la privacin al acto jurdico de los efectos propios.

Es de carcter legal, en tanto debe provenir necesariamente de la ley, es

decir que ni los jueces ni las partes en ejercicio de su voluntad pueden
crear nulidades diferentes a las especficamente estipuladas por ley.

Asimismo, cabe destacar que la nulidad se genera frente a la existencia

de un vicio o defecto en la estructura del negocio jurdico, que debe
estar presente a la celebracin del acto. En efecto, la nulidad se
caracteriza por la presencia de defectos originarios, intrnsecos y
esenciales.

Por ltimo, la nulidad trae como consecuencia el resultado de privar al

acto jurdico de los efectos normales que estaba destinado a producir y
que las partes haban tenido en cuenta al momento de celebrarlo. Como
ya dijimos, a diferencia de la inoponibilidad, en la nulidad, la privacin
de efectos es de carcter absoluta, afectando en consecuencia tanto a
las partes como a los terceros.

11.2.2 Clasificacin de las nulidades. Criterios de

distincin
Es posible clasificar a las nulidades en las siguientes categoras:
Actos de nulidad absoluta y actos de nulidad relativa (arts. 387 y 388 del CCCN);
Actos de nulidad total o parcial (art. 389 del CCCN).
Nulidades absolutas y nulidades relativas
La distincin entre las de carcter absoluto y las de carcter relativo responde a
una causal de naturaleza sustancial, en tanto, para poder determinar frente a
qu tipo de nulidad nos encontramos, es necesario verificar el inters jurdico
lesionado por el vicio.

54

En esta lnea, en los supuestos de nulidades absolutas, el vicio que afecta al acto
jurdico que se reputa invlido lesiona un inters general, es decir que se
encuentra de por medio el orden pblico (a diferencia de los casos de nulidades
relativas, en los cuales se afecta un inters particular, individual de los sujetos
que forman parte del negocio jurdico).
As, la nulidad absoluta ha sido establecida por el legislador en defensa del
orden pblico, para proteger el orden social y las buenas costumbres y, al
contrario, la nulidad es relativa cuando slo se est afectando el inters
particular de algunos de los contratantes.
Esta clasificacin tiene incidencias prcticas pues, con relacin a la forma de su
declaracin, la nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el juez sin
que medie peticin de parte. Tambin puede ser solicitada por el Ministerio
Pblico y por cualquier interesado, salvo quien haya dado lugar a la nulidad (art.
387 del CCCN).
En cambio, en los casos de nulidad relativa, la situacin es diferente; al
encontrarse de por medio intereses particulares de las partes, la nulidad no
puede ser declarada de oficio por el juez, sino que corresponde que sea pedida
por la parte en cuyo beneficio se establece. Excepcionalmente puede invocarla
la otra parte si es de buena fe y ha experimentado un perjuicio importante (art.
388 del CCCN).
Por otro lado, cabe sealar que el acto afectado por una nulidad absoluta no es
confirmable, en tanto, por estar de por medio un inters de carcter general, es
la misma sociedad la interesada en su invalidez, por lo que el acto podr
llevarse a cabo nuevamente sin el vicio que afecta al anterior y sin que sea
posible su confirmacin. En cambio, si se trata de una nulidad relativa, al estar
en juego un inters de carcter particular, el vicio del que adolece el acto
jurdico s puede ser confirmado; ello es consagrado en el art. 388 del CCCN.
Finalmente, decimos que la accin derivada de la nulidad absoluta es
imprescriptible, mientras que la nulidad relativa puede sanearse por
prescripcin.
Nulidades totales y parciales
Teniendo en cuenta como criterio de distincin el alcance de la sancin de
nulidad, podemos decir que estamos frente a una nulidad total cuando los
efectos de ineficacia se propagan a la totalidad del acto jurdico; y estamos
frente a una nulidad parcial cuando slo una clusula o disposicin resulta
ineficaz, sin afectar la validez de aquellas partes no alcanzadas por la nulidad.
En esta lnea, cabe tener en cuenta el art. 389 del Cdigo, que dispone:
Principio. Integracin. Nulidad total es la que se extiende a todo

55

el acto. Nulidad parcial es la que afecta a una o varias de sus

disposiciones.
La nulidad de una disposicin no afecta a las otras disposiciones
vlidas, si son separables. Si no son separables porque el acto no
puede susbisitir sin cumplir su finalidad, se declara la nulidad
total.
En la nulidad parcial, en caso de ser necesario, el juez debe
integrar el acto de acuerdo a su naturaleza y los intereses que
razonablemente puedan considerarse perseguidos por las
partes.34
En este orden de ideas, se advierte que la nulidad parcial depende de que la
clusula o disposicin respecto de la cual se declara la invalidez sea separable
de las otras disposiciones, pues, de lo contrario, debe declararse la nulidad
total.
En efecto, la condicin para que un acto jurdico pueda ser slo parcialmente
nulo, es que sus diversas disposiciones, o mejor dicho, los diversos actos de
disposicin que l encierra, sean separables.
En los casos en que pueda declararse slo la nulidad de alguna disposicin y por
lo tanto subsista la eficacia del acto jurdico, el magistrado debe integrar el acto
de acuerdo a la naturaleza y los intereses que puedan considerarse perseguidos
por las partes.

11.2.3 Efectos de la nulidad: entre partes y con relacin

a terceros
Cabe estudiar ahora los efectos que la accin de nulidad produce tanto respecto
de las partes que intervienen en el negocio jurdico, como de los terceros.
En primer lugar, el efecto propio que se deriva del anlisis que hemos efectuado
se centra en la idea de que un acto jurdico, al ser declarado nulo, no podr
producir los efectos normales que se tuvieron en cuenta al momento de
celebrarlo. Es decir, tiene como consecuencia privarlo de sus efectos como si
nunca hubiere existido.

34

Art. 389 del CCCN.

56

Ahora bien, el Cdigo Civil y Comercial ha receptado jurdicamente esta

problemtica analizando adecuadamente los efectos producidos por la nulidad
de los actos jurdicos en los arts. 390 a 392.
El art. 390 del Cdigo estipula la regla general en materia de efectos de la
sentencia de nulidad de los actos jurdicos, en cuanto dispone que la nulidad
pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo estado en que se hallaban
antes del acto declarado nulo y obliga a las partes a restituirse mutuamente lo
que han recibido.
Efectos de la nulidad entre las partes
Ahora bien, con respecto a los efectos que la nulidad del negocio jurdico
genera en relacin a las partes contratantes, es preciso diferenciar si nos
hallamos en supuestos en los cuales el acto defectuoso tuvo principio de
ejecucin o no.
As, si el acto no fue ejecutado, una vez dictada la sentencia que declare su
nulidad, las partes no podrn exigir o demandar su cumplimiento. En cambio, si
el acto jurdico tuvo principio de ejecucin o se ejecut en su totalidad, al
declararse su invalidez corresponde la aplicacin del art. 390 del Cdigo; las
partes deben restituirse mutuamente lo obtenido en virtud del acto anulado, a
fin de volver las cosas al estado anterior al del acto invlido.
Por otro lado, debemos sealar que una o ambas partes del acto nulo por
sentencia pueden haber sufrido daos como resultado de la invalidez del acto
jurdico; daos materiales y aun morales que es preciso reparar para lograr que
la situacin jurdica de las partes retorne al estado anterior a la celebracin del
acto.
En esta lnea, el art. 391 del Cdigo expresa: Hechos simples. Los actos
jurdicos nulos, aunque no produzcan los efectos de los actos vlidos, dan lugar
en su caso a las consecuencias de los hechos en general y a las reparaciones
que correspondan. 35
Desde esta perspectiva, analizando los efectos con miras al futuro, por ms que
el acto sea declarado nulo y, con ello, se impida la produccin de los efectos
propios que se tuvieron en cuenta al momento de celebrarlo, en funcin de la
norma transcripta se considera el negocio jurdico anulado como un acto ilcito
o hecho jurdico en general. Es por ello que corresponde indemnizar los daos y
perjuicios que hayan ocasionado, en tanto se genera la obligacin de reparar el
dao causado.

35

Art. 391 del CCCN.

57

Es decir que, adems de la restitucin, se estipula la indemnizacin de daos y

perjuicios como accin complementaria.
Efectos de la nulidad frente a terceros
Es necesario precisar que la declaracin de nulidad de un determinado acto
jurdico puede generar efectos no slo en relacin a las partes sino tambin con
respecto a terceros.
As, el art. 392 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Efectos respecto de terceros en cosas registrables. Todos los
derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un
inmueble o mueble registrable, por una persona que ha
resultado adquirente en virtud de un acto nulo, quedan sin
ningn valor, y pueden ser reclamados directamente del tercero,
excepto contra el subadquirente de derechos reales o personales
de buena fe y a ttulo oneroso.
Los subadquirentes no pueden ampararse en su buena fe y a
ttulo oneroso si el acto se ha realizado sin intervencin del
titular del derecho.36
Se advierte que la problemtica se genera con relacin a los subadquirentes, es
decir aquellas personas que, en funcin de un acto jurdico celebrado entre las
partes, que es nulo, adquirieron un derecho real o personal, generndose el
problema en torno a si recae sobre ellos la obligacin de restituir lo que
hubiesen recibido en funcin a dicho acto.
En esta lnea, el efecto retroactivo de la sentencia de nulidad, que constituye la
regla general en materia de efectos, no slo resulta aplicable en relacin a las
partes del negocio jurdico, sino tambin con respecto a los terceros. Es decir
que se aplica el efecto retroactivo de la sentencia de nulidad respecto de los
terceros en cosas registrables. El tercero a quien el adquirente por acto nulo ha
transferido la propiedad de una cosa registrable y otro derecho sobre la materia
es alcanzado por la sentencia de nulidad y privado de esos derechos.
Ahora bien, el artculo 392 establece una limitacin a la obligacin de
restitucin que recae sobre los terceros. Respecto de terceros subadquirentes
de derechos reales o personales sobre cosas registrables, de buena fe y a ttulo
oneroso, no procede la obligacin de restitucin.
Cabe precisar que, para que funcione tal proteccin de los subadquirentes de
buena fe y a ttulo oneroso, es necesario que se cumplan ciertos recaudos: a)

36

Art. 392 del CCCN.

58

debe ser invocada por un subadquirente, b) ha de referirse a derechos reales o

personales sobre inmuebles o muebles registrables, c) ttulo oneroso y d) buena
fe.
La falta de alguno de los requisitos antes mencionados significa volver al
principio general establecido y, en consecuencia, el subadquirente estar
obligado a la restitucin de la cosa registrable al primer enajenante.
Por ltimo, el precepto mencionado recepta los casos en que la transmisin de
la cosa haya sido otorgada por quien no es el titular del derecho de propiedad
ni se encuentra legitimado para representarlo. Es decir, aquellos supuestos en
que el verdadero propietario no participa de la transmisin al adquirente.
En estos casos, el subadquirente de buena fe y a ttulo oneroso no puede
ampararse en la proteccin, pues la primitiva enajenacin ha sido realizada por
quien no era su propietario.

11.3 Confirmacin de los actos jurdicos

invlidos
11.3.1 Definicin. Requisitos de procedencia
La confirmacin es una especie de convalidacin de un acto jurdico invlido
sujeto a una causal de nulidad relativa. Es un negocio integrativo, unilateral, no
recepticio, de declaracin o de actuacin, otorgado por aquel a quien
corresponde el derecho de demandar la nulidad del acto y que est en
condiciones de concluir vlidamente el negocio principal.
Adems de la confirmacin, existen otras especies de convalidacin, como la
ratificacin (art. 369 del CCCN), la conversin (art. 384 del CCCN) y la
prescripcin liberatoria (art. 2554 y ss. del CCCN).
En trminos generales, la ratificacin es una declaracin de voluntad del
representado que suple los defectos de representacin y que vendr a purgar
los defectos de que adolezca un acto llevado a cabo por un representante
vicioso.
En relacin a la conversin, decimos que, cuando se trata de un negocio
jurdico formal no solemne o de solemnidad relativa y las partes omiten darle la
forma que se requiere por el ordenamiento jurdico, no por ello se acarrea la
nulidad del acto, sino que el ordenamiento le reconoce la eficacia de otro
negocio jurdico con requisitos formales menores. Tal es el caso que veamos
cuando estudibamos la forma de los actos jurdicos, de la transmisin de un
inmueble por boleto privado de compraventa. Si bien la ley ordena que se

59

realice por escritura pblica, la transmisin por boleto privado de compraventa

no provoca la nulidad del acto jurdico, sino que impone en cabeza del
otorgante la obligacin de escriturar.
En otro orden de ideas, la prescripcin liberatoria importa la convalidacin del
acto viciado en virtud del no ejercicio de la accin tendiente a demandar la
declaracin de nulidad.
Ahora bien, el artculo 393 del Cdigo Civil y Comercial recepta la confirmacin
y dispone:
Requisitos. Hay confirmacin cuando la parte que puede
articular la nulidad relativa manifiesta expresa o tcitamente su
voluntad de tener el acto por vlido, despus de haber
desaparecido la causa de nulidad.
El acto de confirmacin no requiere la conformidad de la otra
parte.37
En relacin a los requisitos para que proceda la confirmacin, decimos que
debe tratarse de actos invlidos por vicios que causan nulidad relativa, pues en
ella slo se encuentran afectados intereses particulares; no as en los actos con
vicios de nulidad absoluta, que son inconfirmables pues est de por medio el
inters general.
a) Basta la voluntad de la persona facultada para confirmar, sin que sea
necesaria la conformidad de la otra, por lo que, una vez manifestada la
voluntad de confirmar, es irrevocable y no puede argumentarse la falta
de aceptacin de la otra parte.
b) La causal de nulidad debe haber desaparecido. Es decir que el defecto
que afectaba la validez del acto jurdico no debe subsistir. Por ejemplo,
el menor de edad no puede confirmar por s mismo un acto jurdico
hasta alcanzar la mayora de edad.
c) El acto de confirmacin no debe adolecer, a su vez, de otra causal de
nulidad: de ser idneo el acto de confirmacin, no sera idneo para
otorgar eficacia definitiva al acto invlido que se pretende confirmar.
d) El sujeto debe estar legitimado para confirmar: estn facultados para
confirmar los actos jurdicos los mismos sujetos que se encuentran
legitimados para solicitar la nulidad relativa (art. 388 del CCCN) (Rivera y
Medina, 2014).

37

Art. 393 del CCCN.

60

11.3.2 Diferencias con la conversin

Tal como hemos sealado, la conversin y la confirmacin son modos de
convalidacin del acto jurdico.
a) Ahora bien, la conversin procede en aquellos supuestos en que el
negocio fue celebrado con una forma insuficiente, pero valdr como
causa fuente de la obligacin de elevarlo a la forma legal. Es decir, se
constituye una obligacin de hacer que, en caso de no cumplirse, podr
ser demandada judicialmente.
b) Para que proceda la conversin, es necesario que concurran dos
requisitos:
c) que el acto nulo rena los requisitos de forma y sustancia de otro acto
(requisito objetivo);
d) que las partes hubieran querido al otro acto de haber previsto la nulidad
(requisito subjetivo).

11.3.3 Forma
De acuerdo a la forma, la confirmacin puede ser expresa o tcita.
La confirmacin expresa es la que resulta de la manifestacin expresa de la
voluntad del sujeto legitimado para confirmar y se realiza mediante un acto
escrito, sea un instrumento pblico o privado.
Para que opere la confirmacin expresa, deben cumplimentarse los siguientes
requisitos:
a) El instrumento en el que conste la confirmacin debe reunir las formas
exigidas para el acto que se pretende confirmar. Este recaudo slo es
exigible a los actos jurdicos formales solemnes. No es necesario que el
acto de confirmacin sea otorgado en la misma forma que el acto que se
confirma, por lo que la confirmacin puede hacerse por cualquier clase
de instrumento.
b) La mencin de la causa de la nulidad y su desaparicin: el instrumento
por el que se confirma el acto debe contener la mencin precisa de la
causa de la nulidad, dejndose constancia de su desaparicin.
c) La voluntad de confirmar el acto: se trata de expresar el propsito
puntual de renunciar al derecho de invocar la nulidad relativa, es decir,
de impugnar el acto. El acto de confirmacin debe contener indicaciones

61

precisas que individualicen al sujeto legitimado para confirmar, a los

fines de no dejar lugar a dudas.
Por otro lado, la confirmacin tambin puede ser tcita. De acuerdo al art. 394
del Cdigo Civil y Comercial: La confirmacin tcita resulta del cumplimiento
total o parcial del acto nulo realizado con conocimiento de la causa de nulidad o
de otro acto del que se deriva la voluntad inequvoca de sanear el vicio del
acto.38
As las cosas, la confirmacin tcita es la que resulta de otros actos y hechos de
los cuales se derive la voluntad inequvoca de sanear el vicio del acto. Por
ejemplo, el pago voluntario total o parcial, o la ejecucin voluntaria de un
convenio prestando el consentimiento.
Para que opere este tipo de confirmacin, se requiere: a) que la causa o causas
de la nulidad hayan cesado; b) que no concurra en el acto de confirmacin
tcita ninguna otra causal que pueda producir su nulidad; c) que la parte
confirmante tenga pleno conocimiento del vicio del que adoleca el acto; d) que
tenga, inequvocamente, intencin de repararlo.

11.3.4 Efectos
El artculo 395 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Efecto retroactivo. La confirmacin del acto entre vivos
originalmente nulo tiene efecto retroactivo a la fecha en que se
celebr. La confirmacin de disposiciones de ltima voluntad
opera desde la muerte del causante.
La retroactividad de la confirmacin no perjudica los derechos de
terceros de buena fe.39
De la norma transcripta surge que la confirmacin tiene efecto retroactivo al da
en que tuvo lugar el acto. As, si el acto se ejecut o tuvo principio de ejecucin,
la confirmacin impide que el acto sea impugnable en el futuro; en cambio, si
no se ejecut, luego de la confirmacin se podr exigir el cumplimiento.
Por otro lado, en las disposiciones de ltima voluntad, la confirmacin opera
desde la muerte del causante, pues es la fecha a partir del cual tales
disposiciones adquieren eficacia.

38Art.
39

394 del CCCN.

Art. 395 del CCCN.

62

Por ltimo, la norma establece que el efecto retroactivo de la confirmacin no

perjudica los derechos de los terceros, es decir que dicho efecto les es
inoponible. Los terceros protegidos son los sucesores a ttulo singular de
derechos reales transmitidos vlidamente por quien pudo demandar la nulidad
en el perodo transcurrido entre la celebracin del acto invlido ya cesada la
causal de invalidez y su confirmacin; en relacin a estos terceros, la
confirmacin es inoponible.
Por ejemplo, cuando una persona ha confirmado en la mayor edad la venta de
un inmueble hecha en la minoridad, esta confirmacin no tiene efecto respecto
de un segundo adquirente al cual el que era menor hubiese traspasado la
propiedad siendo mayor y antes de la confirmacin de la primera venta (Tagle,
2002).
Finalmente, debe sealarse que, en cuanto a los acreedores de la parte que
confirma el acto invlido, quedan alcanzados por el efecto retroactivo de la
confirmacin y, por ende, excluidos de la salvedad que consagra el ltimo
prrafo del artculo.

11.4 La inoponibilidad
11.4.1 Definicin. Efectos
La inoponibilidad implica la existencia de vicisitudes extraas al negocio jurdico
que se producen con posterioridad a su constitucin. Presupone un acto vlido
y est enderezada a la proteccin de los terceros, por lo que la privacin de los
efectos es slo relativa.
En esta lnea, la inoponibilidad es un supuesto de ineficacia que implica que el
acto jurdico es vlido y eficaz entre las partes pero no produce efectos frente a
determinados terceros, protegidos por la ley. En efecto, es la sancin
establecida por la ley a un acto vlido en sus comienzos, pero que se torna
ineficaz por incumplimiento de algn requisito adicional que le es exigido por la
ley para la produccin plena de sus efectos, especialmente en relacin a
determinados terceros interesados.
Desde esta perspectiva, es correcto diferenciar este concepto de la nulidad, en
tanto, si bien ambos configuran supuestos de ineficacia, en la inoponibilidad,
como ya dijimos, el acto jurdico es perfectamente vlido entre las partes pero
no produce efectos respecto de terceros salvo en los casos previstos por la ley,
en funcin de una causa extrnseca o posterior a la celebracin del acto,
constituyendo por ello una ineficacia de carcter funcional y relativa. Por su
parte, en los supuestos de nulidad, el acto no slo es ineficaz respecto de los
63

terceros sino tambin con relacin a las partes, en tanto la privacin de efectos
se produce por un defecto existente en la estructura misma del acto y desde su
origen, es decir, desde el momento mismo de su celebracin, constituyendo
una ineficacia de carcter estructural y absoluta.
Se alude a dos tipos de inoponibilidad: la inoponibilidad positiva, en los casos
de actos vlidos y eficaces en general, pero ineficaces frente a ciertos terceros
(por ejemplo, el acto fraudulento es inoponible al acreedor que triunf en la
accin de declaracin de inoponibilidad, como consta en el art. 342 del CCCN); y
la inoponibilidad negativa, cuando es invlido o ineficaz entre partes, pero esa
ineficacia no es oponible frente a ciertos terceros (por ejemplo, en el supuesto
que prev el art. 392 del CCCN, que impide hacer valer la nulidad frente al
subadquirente a ttulo oneroso de buena fe).
Efectos
Hemos explicado que la inoponibilidad priva al acto jurdico de eficacia slo en
relacin a determinados terceros a quienes la ley brinda proteccin; pero el
acto inoponible es vlido y eficaz erga omnes (entre las partes y en relacin a
terceros en general), salvo aquellos terceros prefijados por la ley (terceros
interesados).

11.4.2 Oportunidad para invocar la accin

La inoponibilidd puede hacerse valer en cualquier momento, sin perjuicio de la
otra parte a oponer la prescripcin o la caducidad (art. 397 del CCCN).
As, el tercero interesado puede recurrir a la justicia para hacer cesar los efectos
propios del acto que lo perjudica, sea por va de accin o de excepcin. La
accin de inoponibilidad es prescriptible. Por ejemplo, en el caso de la
declaracin de inoponibilidad en el fraude, la accin prescribe a los dos aos
desde que se conoci o pudo conocer el vicio del acto, por lo que, intentada la
accin despus de ese plazo, se podr interponer la defensa de prescripcin.
La accin de inoponibilidad es renunciable y el acto inoponible puede sanearse
y tornarse plenamente eficaz. Por ejemplo, el instrumento privado sin fecha
cierta es inoponible a los terceros (Art. 317 del CCCN), pero, por ejemplo, una
vez presentado en juicio, adquiere fecha cierta y se torna oponible a terceros.

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Referencias
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Comercial de la Nacin. Suplemento Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial,
noviembre, 19.
Bustamante, A. y Jorge, H. (2005). Manual de Derecho Civil. Crdoba:
Advocatus.
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representacin con especial referencia a la materia comercial. DCCyE, junio,
319.
Llambas, J. (2004). Cdigo Civil. Buenos Aires: Abeledo Perrot.
Lpez Mesa, M. J. (2008). Cdigo Civil y Leyes Complementarias Anotados con
Jurisprudencia. Buenos Aires: Lexis Nexis.
Marino, A. E. (2015). La causa de los actos jurdicos. Suplemento Especial
Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, febrero, 115.
Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado, I. Buenos Aires: La Ley.
Tagle, M. V. (2002). Derecho Privado III. Crdoba: Alveroni.

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