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NOMBRE DE LA ASIGNATURA O UNIDAD DE APRENDIZAJE (1)

MECANISMOS ALTERNATIVOS Y FORMAS ANTICIPADAS DE SOLUCIN DE


CONTROVERSIAS I

CICLO (2)

CLAVE DE LA ASIGNATURA (3)

SEGUNDO SEMESTRE
MPPA208
OBJETIVO (S) GENERAL (ES) DE LA ASIGNATURA (1)
EL ALUMNO CONOCER LAS PRINCIPALES FIGURAS QUE INTEGRAN LA
JUSTICIA ALTERNATIVA, AS COMO LOS ELEMENTOS QUE COMPONEN LOS
ACUERDOS REPARATORIOS O RESTITUTORIOS QUE SE DERIVAN, PARA
APLICARLOS EN LA SOLUCIN DE CONFLICTOS DE MANERA DISTINTA A LA
VA JURISDICCIONAL.
Unidad I. Panorama General del Proceso de Transformacin de los Sistemas
de Justicia Alternativa
1.1. Fundamentos que justifican un cambio en el sistema de justicia
actual.
El acceso a la justicia es una garanta consagrada en el artculo 17 Constitucional:
Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia hoy, a travs de los
tribunales y de los mecanismos alternativos de solucin de controversias.
El servicio pblico de administrar justicia establecido por la Constitucin Federal
como una garanta individual que, entre otras, implica el libre acceso a la justicia,
permite a toda persona ejercer con libertad su derecho de eleccin para decidir la
va por la cual quiere acceder a la solucin de sus conflictos. Con la reforma, los
gobernados tienen la va de la jurisdiccin y la va de la justicia alternativa.
Es incuestionable que con la reforma al artculo 17, el legislador modifica la forma
tradicional de hacer justicia al disponer el uso de otras formas de administrarla,
elevando a rango constitucional la aplicacin de las vas autocompositivas como
formas para armonizar los intereses opuestos de las personas o resolver los
conflictos derivados de ellos.
El eje fundamental de la Reforma Judicial es la justicia alternativa, esto es, impedir
que los asuntos menores lleguen a juicio y lograr que el sistema penal mexicano
se dedique a los delitos realmente graves como son los de delincuencia
organizada y narcotrfico.

Slo aquellos casos que no se puedan resolver por ese medio se solucionarn de
manera transparente a largo de todo el proceso y a travs de un juicio oral, pblico
y contino, para que los interesados lo puedan seguir, criticar y evaluar.
Significar un gran alivio a problemas como la aglomeracin carcelaria, ya que a
nivel nacional el 62 por ciento de los presos por delitos patrimoniales lo estn por
haber cometido delitos menores de cinco mil pesos.
Se pretende que muy pocos asuntos lleguen a juicio y que a travs de
mecanismos alternativos se resuelvan rpidamente sin tener que ir a un proceso
largo, pero las modificaciones aprobadas a la ley implican pasar al juicio
acusatorio, mismas que tardarn en ser instrumentadas plenamente un tiempo
aproximado de ocho aos.
Una de las finalidades de tales medidas es que muy pocos asuntos lleguen a juicio
y que a travs de mecanismos alternativos se resuelvan rpidamente sin tener que
ir a un proceso largo.
Por su parte, la reforma penal desburocratiza la administracin de la justicia y
representa el mayor avance en la materia en los ltimos 75 aos, adems de
sealar que est muy lejos de constituir riesgo alguno para los derechos humanos.
1.1.1. Objetivos centrales del proceso de reforma.
El objetivo especfico de esta reforma, respecto de la vctima, consiste en:
Fortalecer ampliamente la participacin de la vctima del delito en el proceso
penal, mediante el otorgamiento de nuevas garantas procesales.
El objetivo fundamental es lograr que la vctima del delito este cobijada y que el
inculpado se responsabilice de su accin reparando en lo posible el dao causado;
que exista una participacin ms activa de la poblacin para encontrar otra forma
de relacionarse entre s privilegindose:
a) La responsabilidad penal.
b) El respeto del otro.
c) La utilizacin de la negociacin.
d) La comunicacin para el desarrollo colectivo.
Sus objetivos generales son: reducir la reincidencia, restaurar las relaciones entre
la vctima y el ofensor que fueron perturbadas por el delito y mejorar la experiencia
en la victima con el sistema penal.
1.2. Metodologa de la implementacin de la reforma del sistema de
justicia.
1.2.1. Poltica de Estado, poltica legislativa y trabajo interinstitucional.
Para la implementacin de la reforma constitucional penal en la procuracin de
justicia, funcin del Estado que forma parte de ese todo integrado de etapas
concatenadas, progresivas e interdependientes del sistema integral de seguridad
pblica y justicia penal, en la que tienen lugar los actos de la acusacin y la
defensa como actos propios, se ha llevado a cabo una importante y trascendente
transformacin legislativa, institucional y organizacional, con la adopcin del
sistema acusatorio que pretende ser ms justo, equitativo, transparente,
respetuoso de los derechos humanos y alternativo con la insercin de las salidas

alternas y de los mecanismos alternativos de solucin de controversias, que han


venido a modificar sustancialmente las prcticas de las instituciones del Ministerio
Pblico y de la Defensora.
El obligado cambio legislativo que en esta funcin se ha suscitado plantea la
creacin de nuevos rganos, as como la transformacin de los roles de los
responsables de la acusacin y de la defensa, en el marco de en una nueva
concepcin de procurar justicia que da prioridad a las formas consensuales para
enfrentar las consecuencias del delito por encima de la persecucin y la sancin.
En Mxico, la procuracin de justicia es la institucin encargada de garantizar el
pleno ejercicio de las libertades ciudadanas por medio de la seguridad, de aqu
que al Ministerio Pblico, tanto del fuero federal como del fuero local, dentro de
sus funciones corresponda el ejercicio de la accin penal, conducir
la
investigacin, solicitar las rdenes de aprehensin contra los agresores, hacer que
los juicios se sigan con toda regularidad atendiendo al principio del debido
proceso y pedir la aplicacin de las penas, y que a la institucin de la defensa
penal, toque la funcin de asistir a todo inculpado para que tenga una defensa
pblica adecuada; funciones a las que con la reforma se han incorporado las
propias de la aplicacin de los mecanismos alternativos de justicia, en los trminos
de la legislacin reformada o de la nueva legislacin secundaria para las
diferentes entidades de la federacin, fortaleciendo al rgano acusador y, sobre
todo al de la defensa, ya que de su ejercicio deriva el derecho de igualdad de
fuerzas, oportunidades e instrumentos procesales para enfrentar el delito.
1.2.2. Cambio de mentalidad y de cultura, como factores del cambio.
El desarrollo de los medios alternativos requiere de la formacin de recursos
humanos capaces de entender su uso y de operarlos correctamente. Esto supone
alejarse de los paradigmas tradicionales que fomentan el litigio como el nico
mecanismo para resolver conflictos y formar abogados con una vocacin orientada
a resolver conflictos mediante el uso de otras alternativas Introducir en los
programas de estudio de las escuelas y facultades de derecho del pas el estudio
de los mecanismos alternos de solucin de controversias. Esta educacin debe
contener tanto contenidos tericos como prcticos para formar abogados capaces
de entender la lgica y la operacin de estos mecanismos. Se trata de dar a los
jvenes abogados una formacin profesional orientada a resolver conflictos de
manera eficiente y no nicamente a travs del litigio judicial.
Los esquemas de justicia alternativa buscan, entre otras cosas, lograr que una
sociedad sea ms madura, al lograr resolver los conflictos entre los propios
sujetos sin necesidad de recurrir a los esquemas tradicionales de justicia, sin
embargo, llegar a este objetivo representa un primer gran reto de este sistema.
Lo que buscan estos mtodos alternativos es hacer madurar a los individuos, en
cuanto a que son ellos los responsables y los artfices de la propia solucin de los
conflictos. Entonces el primer gran reto, en este sentido, es lograr una sociedad
madura que no traslada a terceros sus conflictos y la solucin de estos, sino que
exige de cada uno de nosotros dar la cara ante cada uno de los conflictos, y lo que
es ms importante, dar la cara frente a la responsabilidad de resolverlos. Entonces
el primer gran reto es trascender la idea de que ante cualquier conflicto siempre va
haber una autoridad que me lo va a resolver.

Una sociedad madura sabe a qu instancia acudir para la atencin de la


problemtica que busca resolver.
En el caso de la sociedad mexicana, tambin se requiere que los sistemas de
justicia alternativa cuenten con una profesionalizacin adecuada, pues por un mal
mediador, el trabajo de todos los dems puede no ser fructfero ante la sociedad.
Cuando la gente aprende que puede resolver sus conflictos sin necesidad de una
autoridad, sin necesidad de un proceso largo, etctera, etctera, es muy difcil que
la gente vuelva de nuevo a la autoridad (tradicional), entonces la clave es no fallar
desde el arranque, porque si la primera vez que la gente va a la mediacin se
encuentra con un mediador malo, entonces por cada mal mediador se pierde el
esfuerzo de cinco buenos mediadores.
1.2.3. La Constitucin Poltica y el sistema acusatorio adversarial.
El decreto de reforma a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
que se public el 18 de junio de 2008, el cual modifica los artculos 16, 17, 18, 19,
20, 21 y 22; las fracciones XXI y XXIII del artculo 73; la fraccin VII del artculo
115 y la fraccin XIII del apartado B del artculo 123, establece las bases de un
nuevo sistema procesal penal acusatorio, adversarial y oral, dejando atrs el
tradicional sistema inquisitorio mixto. Esta reforma constituye un cambio histrico
en nuestro sistema de justicia penal.
El Nuevo Sistema de Justicia Penal acusatorio, adversarial y oral, es un sistema
de reglas, figuras e instituciones que regir los procesos y procedimientos
penales, basado en los principios de oralidad, igualdad, inmediacin, publicidad,
contradiccin, concentracin, continuidad y presuncin de inocencia.
Las principales ventajas son las siguientes:

Respeto y vigilancia de los derechos humanos de la vctima u ofendido y el


imputado en todas las etapas del proceso (investigacin, intermedia, juicio
oral y ejecucin de sentencia).

Principio de presuncin de inocencia, por el cual una persona es inocente


hasta que se le demuestre lo contrario, respetando as su integridad
jurdica, fsica y moral.

Operadores capacitados y certificados para el desempeo de sus


funciones, lo que permite que la investigacin de un delito se realice
utilizando mtodos cientficos.

Se crea la figura del juez de control, quien vela por los derechos humanos
de las personas durante todo el proceso.

Se integran mecanismos alternativos de solucin de controversias, lo que


permite reparar el dao ocasionado por la comisin de un delito sin
necesidad de llegar a juicio oral, reservndolo para aquellos asuntos que
por su gravedad o complejidad no puedan ser solucionados de esta manera
o mediante procedimiento abreviado, permitiendo un mejor desempeo de
los servidores pblicos y de los recursos.

El principio de publicidad hace pblicas todas las audiencias permitiendo


una mayor transparencia en el proceso de imparticin de justicia.

El principio de oralidad implica que el proceso se desarrolla a travs de


audiencias o actuaciones orales, lo cual elimina los amplios expedientes,
haciendo ms gil y transparente la imparticin de justicia.

El principio de inmediacin obliga a los jueces a presenciar el desarrollo de


todas las audiencias.

El principio de contradiccin implica que todo argumento y medio de prueba


que ofrezca cada una de las partes debe ser sometido al conocimiento y
debate de la parte contraria, para que sta pueda manifestar lo que a sus
intereses convenga.

Abreviacin de los procesos penales como resultado de la existencia de los


mecanismos alternativos de solucin de controversias, el procedimiento
abreviado y los principios de concentracin y continuidad.

1.3 Ejes del sistema de acuerdo a la exposicin de motivos de la iniciativa


de reforma al artculo 17 Constitucional en materia de justicia alternativa.
1.3.1 Dictmenes aprobados por el poder legislativo.
Exposicin de motivos de la Ley de Justicia Restaurativa de Chiapas:
Que el artculo 29, fraccin I, de la Constitucin Poltica del Estado de Chiapas,
faculta al Honorable Congreso del Estado, a legislar en las materias que no estn
reservadas al Congreso de la Unin, as como, en aquellas en que existan
facultades concurrentes, conforme a leyes federales.
En nuestro sistema jurdico, la administracin e imparticin de justicia es una de
las funciones constitucionales que debe cumplir puntualmente el Estado a travs
del Poder Judicial, que es el rbitro institucional en la atencin y resolucin de
conflictos que surgen entre individuos y entre stos y los rganos de gobierno.
Esta funcin hace del Poder Judicial el instrumento esencial en el mantenimiento
de la estabilidad en la vida social, econmica y poltica de la Repblica y de las
entidades federativas que la conforman.
Con el objeto de garantizar a toda persona que as lo demande, el acceso a una
administracin e imparticin de justicia, en los plazos y trminos previstos en el

artculo 17, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, es


insoslayable crear las condiciones necesarias para ello, a fin de evitar largos,
tortuosos y costosos procesos que entorpecen que se cumpla plenamente con los
principios de una justicia pronta, completa, imparcial y gratuita.
En ese sentido, con el propsito de articular y organizar a los rganos del Poder
Judicial del Estado de Chiapas, se ha previsto en la Constitucin Poltica del
Estado, la creacin de medios alternativos en nuestro sistema de justicia.
Para lograr este objetivo y cumplir con el mandato constitucional, se hace
necesario contar en Chiapas con una Ley que defina y regule los procedimientos
tendentes al desarrollo y aplicacin de los medios alternativos para la solucin de
controversias de ndole jurdicas, en trminos del artculo 54, prrafo quinto, de la
Constitucin Poltica del Estado.
Por ello, tengo a bien presentar este proyecto de Ley de Justicia Alternativa del
Estado de Chiapas, que tiene por objeto regular los medios alternativos de
resolucin de conflictos entre particulares, cuando stos recaigan sobre derechos
de los cuales pueden disponer libremente, valindose de la autonoma de la
voluntad y la libertad contractual, sin afectar el orden pblico.
De ese modo, a travs de esta Ley, se ofrece a los justiciables alternativas para
solucionar conflictos, mediante el sometimiento voluntario a un rgano del Estado,
por conducto de especialistas pblicos, en cuyo desempeo encontrarn la
manera armoniosa de resolver los conflictos.
Los medios alternativos a los que alude esta Ley que se expone, estarn en todos
los casos, a cargo de un tercero imparcial, que sirve de instrumento a las partes
para que stas encuentren la mejor va de solucin a su conflicto de manera
pronta, completa, imparcial y gratuita. A travs de estos medios, las partes no
adquieren la exclusiva potestad de hacerse justicia por s mismas, con lo que se
salvaguarda el imperativo descrito en el primer prrafo del artculo 17 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
As pues, esta Ley ofrece a la ciudadana medios alternativos a la funcin
jurisdiccional, dirigidos por un tercero ajeno al conflicto, quien a travs de la
amigable composicin, encuentra solucin a los intereses en disputa, sin sujetar
sus diferencias a procedimientos jurisdiccionales, tomando nicamente como base
la buena fe. Estos medios consisten en la mediacin, la conciliacin y el arbitraje,
que adems de resolver el conflicto, permiten la convivencia entre las partes y
pretenden evitar la generacin de nuevos problemas, actuando como mtodo
eficaz contra las controversias que surjan en el aspecto individual y colectivo.
En trminos especficos, los medios alternativos operan como un medio
extrajudicial rpido, sencillo, gratuito, pacfico y eficiente en la solucin de
conflictos, que producen directamente un cambio sustancial en la conducta social
y que, en forma indirecta, descongestiona la va jurisdiccional, a travs de la
intervencin de un tercero que aplicar un procedimiento basado en la autonoma
de la voluntad de los interesados, construyendo una justicia de avenimiento entre
las partes.
Por consiguiente, los procedimientos de mediacin y conciliacin pueden
promoverse antes o despus de iniciado el procedimiento jurisdiccional, en este
ltimo caso, ser a solicitud de parte interesada, mediante acuerdo celebrado por
las partes ante el Juez o Tribunal que conozca del proceso o ante el Fiscal del

Ministerio Pblico en cualquier etapa del procedimiento penal. En cambio, el


arbitraje es aplicable cuando las partes hubiesen agotado previamente ante el
Centro Estatal o Subdirecciones Regionales, la mediacin y conciliacin.
Los acuerdos tomados por las partes en conflicto, adquieren fuerza vinculatoria,
con base en las reglas descritas en las leyes de cada una de las materias de que
se trate, lo que permitir que ante su incumplimiento, puedan ejecutarse
directamente a travs de la va de apremio ante el Juez competente..

1.3.2 Principios rectores de la justicia alternativa y formas de justicia


restaurativa (mediacin y conciliacin).
Son principios rectores de los medios alternativos de solucin de conflictos, los
siguientes:
I.- Autonoma de la Voluntad: La autodeterminacin de las personas para acudir,
permanecer o retirarse de cualquiera de los mecanismos alternativos, sin
presiones, libremente, decidir sobre la informacin que revelan, as como llegar o
no a un acuerdo.
II.- Confidencialidad: La informacin generada por las partes durante la solucin
a los conflictos mediante los mecanismos a que se refiere la presente Ley, no
podr ser divulgada, salvo en los trminos que seala la misma.
III.- Flexibilidad: La mediacin y conciliacin carecern de toda forma rgida, ya
que parte de la voluntad de las partes que intervienen en ella.
IV.- Neutralidad: Los especialistas que conduzcan los medios alternativos de
solucin, debern abstenerse de emitir juicios, opiniones y prejuicios respecto de
las partes en conflicto, que puedan influir en la toma de decisiones.
V.- Imparcialidad: Los especialistas que intervengan en algn medio de justicia
alternativa debern mantenerse libres de favoritismo, inclinaciones o preferencias
personales, que impliquen la concesin de ventajas a alguna de las partes.
VI.- Equidad: Los especialistas propiciarn condiciones de equilibrio entre las
partes para obtener acuerdos recprocamente satisfactorios.
VII.- Legalidad: La mediacin, conciliacin y el arbitraje tendrn como lmites la
voluntad de las partes, la ley, la moral y las buenas costumbres.
VIII.- Economa: El procedimiento deber implicar el mnimo de gastos, tiempo y
desgaste personal.
IX.- Profesionalismo: El especialista actuar reconociendo sus capacidades,
limitaciones e intereses personales, as como institucionales, por lo cual se
excusar de participar en la aplicacin de los medios alternativos por razones de
conflicto de intereses o por la falta de preparacin o aptitudes necesarias para
llevarlos a cabo.
X.- Oralidad: Los mecanismos alternativos se desarrollarn de manera oral, por lo
que no deber dejarse constancia ni registro alguno de los comentarios y
opiniones de las partes, con excepcin del acuerdo o convenio que podr
formularse por escrito para suscribirse, y en su caso, ratificarse por las partes.
XI.- Consentimiento informado: Consiste en la comprensin de las partes sobre
los medios alternativos de solucin de controversias, las caractersticas de los

mismos, la importancia de los principios, los compromisos inherentes a su


participacin y el alcance de los acuerdos o convenios.
XII.- Proteccin a los ms Vulnerables: En los medios alternativos de solucin,
los acuerdos o convenios que se suscriban sern con arreglo a los derechos de
las nias, nios, adolescentes, incapaces y adultos mayores, procurando el
respeto de aquellas personas que se encuentren en condiciones de indefensin
econmica, jurdica o social.
XIII.- Rapidez: Los medios alternativos a los que se ajusten las partes en conflicto,
se atendern de manera inmediata y en el menor tiempo posible, procurando en
todo momento un servicio de calidad.
Unidad II. Instrumentos Internacionales en Materia de Justicia Alternativa
2.1. Obligaciones internacionales de Mxico en materia de justicia
alternativa.
Mxico tiene la obligacin de incorporar y crear de normas que contemplan y
regulan la justicia alternativa en el Estado mexicano, as como la creacin y puesta
en marcha en cada estado de la Repblica de un Instituto de Justicia Alternativa,
para cumplir con las obligaciones vinculantes de carcter internacional, a las que
Mxico se ha comprometido con la inclusin de mecanismos alternativos de
solucin de controversias en nuestro sistema judicial, as como atendiendo al
resultado de diversos foros de consulta realizados por la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin y Organismos e Instituciones de inters.
En consecuencia, el 18 de junio del ao 2008, se public en el Diario Oficial de la
Federacin la reforma al artculo 17 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, la cual incluye al respecto los mecanismos alternos de solucin
de controversias como una garanta a los derechos humanos constitucionales de
acceso a la justicia, as como fija un plazo de 8 aos a partir del da siguiente de
su publicacin, para que los Estados prevean en sus legislaciones locales los
mecanismos legales y establezcan las Instituciones correspondientes para tal fin.
2.2. Aplicacin de los tratados internacionales, reconocidos por el Estado
Mexicano.
2.2.1. Estructura jerrquica de los tratados internacionales.
Artculo 133. Esta constitucin, las leyes del congreso de la unin que emanen
de ella y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que
se celebren por el presidente de la repblica, con aprobacin del senado, sern la
ley suprema de toda la unin. Los jueces de cada estado se arreglaran a dicha
constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda
haber en las constituciones o leyes de los estados.
2.2.2. Procedimiento para reconocer un tratado internacional.
Los tratados tienen su fundamento en la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos: el artculo 89, Fraccin X, otorga al Presidente de la Repblica
la facultad de celebrarlos; el artculo 76, Fraccin I, concede a la Cmara de

Senadores del H. Congreso de la Unin la facultad de aprobarlos y, el artculo 133


establece que los tratados son Ley Suprema de toda la Unin si estn de acuerdo
con la propia Constitucin.
Los tratados se celebran entre el Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y
uno o ms sujetos de Derecho Internacional Pblico (un gobierno de otro pas o un
organismo internacional de carcter gubernamental) y mediante ellos, los Estados
Unidos Mexicanos asumen compromisos. Los tratados pueden ser firmados no
slo por el Presidente de la Repblica sino tambin por la persona que aquel
funcionario autorice para ese efecto mediante un Pleno Poder.
Una vez que el tratado ha sido aprobado por el Senado de la Repblica y se han
concluido los trmites para que entre en vigor internacionalmente, el texto del
tratado se publica en el Diario Oficial de la Federacin para que surta efectos de
Ley Suprema de toda la Unin.
2.2.3. Principales conflictos de aplicacin de los tratados.
La importancia de determinar la jerarqua de los tratados respecto al orden local
deviene, ms bien, de las contradicciones que eventualmente pudieran suscitarse
en la aplicacin preferente de uno de los dos rdenes.
En relacin con este potencial problema se han pronunciado diversos autores
elaborando algunas teoras y criterios de solucin que me concreto a resumir:
1. Que el tratado internacional se celebre con posterioridad a la expedicin de la
ley nacional.
En este caso, podra afirmarse que no existe en el orden jurdico interno una
dificultad verdaderamente seria para dirimir un conflicto entre tratados o
convenciones internacionales y leyes nacionales que hayan sido expedidas con
anterioridad, pues tal conflicto se solventara aplicando el principio de lex posterior
derogat priori, esto es que debe prevalecer la norma posterior en el tiempo.
Segn este criterio, la contradiccin que pudiera suscitarse solo sera aparente,
pues bastara la determinacin de la esfera competencial en que operan las
normas para estar en posibilidad de resolver en cada caso. Es decir, sera
suficiente determinar en qu esfera se suscita la controversia para aplicar la
norma adecuada.
Debe decirse que resulta poco convincente este argumento, pues tal afirmacin
resultara aplicable indiscutiblemente si las dos esferas (la nacional y la interna)
estuvieran claramente delimitadas; pero como lo hemos destacado, las relaciones
internacionales se complican cada vez ms, de tal manera que es difcil encontrar
campos perfectamente definidos sobre los cuales se originen los conflictos.
Sin duda este criterio podra ser aplicable en determinados casos; pero en realidad
no hace sino confirmar nuestra afirmacin de que no puede existir una solucin
nica y definitiva. No por lo menos con los elementos constitucionales con los que
se cuenta.
Pongamos un ejemplo:
Puede darse el caso de que exista una ley vigente que regule determinada materia
y el estado, posteriormente, suscriba una convencin en la que, siguiendo los
procedimientos constitucionalmente establecidos, se obligue a legislar en diferente
sentido.

Obviamente el compromiso sera perfectamente vlido; pero se requerira de un


acto legislativo para que esos compromisos pudieran ser jurdicamente eficaces
en el mbito estatal.
En tanto eso no sucediera, no podra sostenerse que la sola celebracin de la
convencin abrogue, derogue, prive de efectos o haga inaplicable a la ley vigente.
Tampoco podra sostenerse que el tratado debiera aplicarse preferentemente
sobre la ley simplemente porque no se emite una nueva ley que se adecue al
tratado o no se abroga la ley anterior al mismo, pues ello no significara otra cosa
que el Estado se encontrara incumpliendo sus compromisos internacionales. Lo
cual podra acarrearle sanciones; pero no el que la ley vigente pierda por ese
simple hecho su eficacia normativa.
2. Por el contrario, como ya lo hemos sealado, resulta ms delicado determinar
que sucede cuando es la legislacin nacional la que resulta posterior en el tiempo.
Ante este tipo de conflictos pueden suscitarse bsicamente tres supuestos:
A. Que la ley emitida con anterioridad no sea obstculo para que el derecho
internacional pueda surtir efectos, an y cuando est en aparente contradiccin
con la normatividad interna.
B. Que la ley emitida con posterioridad y en contravencin a las normas
internacionales frene la aplicacin del derecho internacional.
En esta categora de casos ser generalmente el Tribunal Constitucional quien
declare la solucin a favor de la aplicacin del derecho nacional o del internacional
segn el caso y seale su inconstitucionalidad y posible anulacin.
C. Que la legislacin nacional paralice completamente la aplicacin del derecho
internacional.
Esta tercera categora, que es la que con mayor frecuencia se presenta en los
rdenes jurdicos internos, ha ido cediendo su lugar a nuevas formas de resolver
los conflictos por los Tribunales.
Ejemplo de ello es el asunto narrado sobre la aplicacin del convenio 87 de la OIT,
que habiendo sido firmado por Mxico desde aos atrs, no comenz plenamente
su eficacia sino hasta el pronunciamiento de la Corte en el sentido de su primaca
sobre el derecho interno y particularmente de la declaracin de
inconstitucionalidad de los artculos de la Ley Burocrtica que limitaban la libertad
de asociacin.
2.3. Disposiciones internacionales.
2.3.1. Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del
Nio.
Es el primer acuerdo internacional a favor los nios con carcter vinculante,
contiene un sistema de reconocimiento universal de los derechos del nio en
todos los aspectos:

Civiles
Culturales
Econmicos
Polticos. y

Sociales
Los cuatro principios fundamentales de la Convencin sobre los derechos de los
nios son:
No discriminacin.
Inters superior del nio
Derecho a la vida, supervivencia y desarrollo
Respeto por los puntos de vista del nio.
Todos los derechos que se definen en la convencin son inherentes a la dignidad
humana y el desarrollo armonioso de todos los nios y nias. La convencin
protege los derechos de la niez al estipular pautas en materia de atencin de la
salud, la educacin y la prestacin de servicios jurdicos, civiles y sociales.
2.3.2. Pacto Internacional sobre los derechos civiles y polticos.
Los Estados Partes en el presente Pacto Considerando que, conforme a los
principios enunciados en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y
la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad inherente a
todos los miembros de la familia humana y de sus derechos iguales e inalienables,
Reconociendo que estos derechos se derivan de la dignidad inherente a la
persona humana, Reconociendo que, con arreglo a la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, no puede realizarse el ideal del ser humano libre, en el
disfrute de las libertades civiles y polticas y liberado del temor y de la miseria, a
menos que se creen condiciones que permitan a cada persona gozar de sus
derechos civiles y polticos, tanto como de sus derechos econmicos, sociales y
culturales.
Considerando que la Carta de las Naciones Unidas impone a los Estados la
obligacin de promover el respeto universal y efectivo de los derechos y libertades
humanos, Comprendiendo que el individuo, por tener deberes respecto de otros
individuos y de la comunidad a que pertenece, tiene la obligacin de esforzarse
por la consecucin y la observancia de los derechos reconocidos en este Pacto.
Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a garantizar
que:
a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el presente Pacto
hayan sido violados podrn interponer un recurso efectivo, aun cuando tal
violacin hubiera sido cometida por personas que actuaban en ejercicio de sus
funciones oficiales;
b) La autoridad competente, judicial, administrativa o legislativa, o cualquiera otra
autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado, decidir sobre los
derechos de toda persona que interponga tal recurso y a desarrollar las
posibilidades de recurso judicial;
c) Las autoridades competentes cumplirn toda decisin en que se hayan
estimado procedente el recurso.
Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar a hombres
y mujeres la igualdad en el goce de todos los derechos civiles y polticos
enunciados en el presente Pacto.

El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar


protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente.
Unidad III. Equivalentes jurisdiccionales
3.1. Equivalentes jurisdiccionales esenciales.
3.1.1. Proceso extranjero.
Procedimiento extranjero se entiende el procedimiento colectivo, ya sea judicial o
administrativo, incluido el de ndole provisional, que se siga en un estado
extranjero con arreglo a una ley relativa al concurso mercantil, quiebra o
insolvencia del comerciante y en virtud del cual sus bienes y negocios queden
sujetos al control o a la supervisin del tribunal extranjero, para efectos de
reorganizacin o liquidacin.
3.1.2. Proceso eclesistico.
Entre sus poderes la Iglesia tiene la potestad judicial, es decir, la
facultad de administrar justicia entre los creyentes que estn sometidos
a su jurisdiccin. Siempre son posibles conflictos que no pueden
superarse solamente por el amor y hacen necesarios los juicios. Con
todo la Iglesia prefiere la transaccin y el compromiso arbitral, cuando
no est de por medio un inters pblico. Y cuando se recurre a un juicio,
la justicia eclesistica, imitando la divina, ha de tener su medida en la
misericordia.
3.1.3. Composicin.
El litigio se puede extinguir por el reconocimiento o por renuncia, o bien se puede
componer por transaccin, incluso durante el proceso y hasta el cumplimiento de
un acto de este. Nada impide que se llegue a un acuerdo de composicin
procesal.
La composicin procesal en cuanto no implique reconocimiento o renuncia, no es
ms que una transaccin, aun cuando el acuerdo se realice ante el juez siempre
que su contenido consista en la composicin de la controversia, podr suceder
que por haberse concluido ante el Juez, le corresponda adems de la eficacia
material, la procesal, y que por lo mismo a la transaccin acompae un un
acuerdo procesal.
3.1.4. Autocomposicin
3.1.4.1. Desistimiento.
Por desistimiento debe entenderse la renuncia de la pretensin litigiosa deducida
por la parte atacante y en caso de haber promovido ya el proceso, la renuncia a la
pretensin formulada por el actor en su demanda o por el demandado en su
reconvencin.
Existen varios tipos de desistimiento:
a) Desistimiento de la demanda: consiste en la renuncia expresa de las
pretensiones formuladas a travs del escrito inicial, antes del emplazamiento.

b) Desistimiento de la instancia: se refiere a la denuncia que formula el sujeto para


que el juzgador deje de conocer el asunto que se le ha encomendado: antes de la
fijacin de la Litis.
c) Desistimiento de la accin: Se produce cuando la parte accionante renuncia a
todos los elementos de la facultad ejercitada.
d) Desistimiento de la ejecucin: consiste en que una vez otorgadas las
prestaciones al actor y extinguida la accin, el beneficiado decide renunciar al
nuevo derecho material adquirido.
3.1.4.2. Allanamiento.
Se define como el reconocimiento y sumisin de la parte atacada a la pretensin
litigiosa contra ella dirigida.
Tipos de allanamiento:
a) En cuanto a los elementos de la accin, se encuentra: el reconocimiento de la
competencia, el sometimiento a instancia y el reconocimiento de la capacidad de
la parte contraria.
b) En cuanto al contenido de la demanda puede ser total o parcial.
c) En cuanto a la estructura de las pretensiones: puede ser de prestaciones, de
hechos, de derecho, con todas sus combinaciones.
3.1.4.3. Transaccin.
La transaccin es el contrato por medio del cual las partes, hacindose reciprocas
concesiones, terminan una controversia presente o previenen una futura.
3.1.5. Compromiso.
Un compromiso o una clusula compromisoria es una estipulacin contenida en un
contrato, a travs de la cual las partes acuerdan someter a arbitraje las
divergencias que deriven del cumplimiento o la interpretacin de dicho contrato o
de un testamento.
3.1.6. Autotutela.
Consiste en que una de las partes del conflicto (el ofendido) infiere el mismo dao
a la otra parte. Ej., la ley del talin o venganza justa. El agraviado toma por su
cuenta la solucin del conflicto, y en la solucin solo interviene una de las partes:
el agraviado. Esta forma de solucin de un conflicto se da en el cambio de la
barbarie a la civilizacin.
3.2. Equivalente Jurisdiccionales derivados.
3.2.1. El Arbitraje.
Mtodo de resolucin de conflictos de carcter contencioso, instituido por voluntad
de las partes mediante el cual, stas invisten de facultades jurisdiccionales
semejantes a las del juez, a un particular denominado rbitro, para que resuelva
en un caso concreto.
3.2.2. La Amigable composicin.

Es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos mediante el cual dos o ms


personas (naturales o jurdicas, privadas o pblicas) delegan en un tercero, la
facultad de definir, con fuerza vinculante para las partes, una controversia
contractual de libre disposicin.
3.2.3. La Negociacin.
Consiste para dos o ms partes en conflicto, en llegar a un acuerdo por medio de
conversaciones e intercambio de opiniones entre sus representantes
Por tanto, cuando hablamos de negociar, nos referimos a una manera civilizada
de resolver conflictos mediante un proceso de bsqueda y formalizacin de
acuerdos, que satisfagan los intereses de cada parte. En el fondo lo que se busca
es obtener aquello que por otros medios sera ms costoso, esto asegurando
compromisos duraderos de las partes, con el fin de lograr acuerdos tiles para las
mismas.
3.2.4. La Mediacin.
Procedimiento no jurisdiccional, por el cual las personas involucradas en un
conflicto, buscan y construyen voluntariamente y de comn acuerdo una solucin
satisfactoria a su controversia, con la asistencia de un tercero imparcial llamado
mediador, quien a partir de aislar cuestiones en disputa, y sin formular propuestas
de solucin, propicia y facilita la comunicacin entre las partes durante todo el
procedimiento, hasta que stas lleguen por s mismas a los acuerdos que pongan
fin a la controversia.
3.2.5. Conciliacin.
Procedimiento voluntario por el cual dos o ms personas involucradas en una
controversia, desean solucionarla a travs de la comunicacin dirigida mediante
recomendaciones o sugerencias de solucin facilitadas por un tercero que
interviene para tal efecto, denominado conciliador.
En su concepcin bsica, la conciliacin extrajudicial es una negociacin asistida
en la que un tercero gua a las partes en un proceso integrado por etapas y
propone frmulas de solucin que sern valoradas por los participantes, quienes,
a travs de una comunicacin fluida, se colocan en condiciones de identificar sus
intereses y necesidades, y de cubrirlos evaluando constantemente la pertinencia
de las alternativas de acuerdos propuestas por el conciliador, pudiendo, incluso,
alcanzar soluciones que creativamente hayan surgido de las propias partes.
3.3. Tipos de justicia alternativa.
3.3.1. Pre-procesal.
Se concibe como un mecanismo para resolver el conflicto, el cual tiene carcter
obligatorio y por lo tanto es requisito de procedibilidad para el ejercicio de la
accin penal, cuando se trate de delitos de querella.
El momento en el que se puede intentar la conciliacin preprocesal es aquel que
va desde la ocurrencia del hecho hasta la formulacin de la imputacin, ya que
su consagracin por el legislador se efectu solo para la etapa previa al proceso,

es decir desde el momento en que la noticia criminal tiene ocurrencia a travs ()


de la querella y hasta la formalizacin de la imputacin, etapa en la cual el sujeto
activo del delito ostenta la calidad de indiciado, y sin que llegue a ser imputado, ya
que una vez formulada la imputacin se hace improcedente la conciliacin
preprocesal.
Al examinar la conciliacin preprocesal, es claro que el nico funcionario
encargado de aprobarla es el fiscal, no obstante este tambin puede adelantar la
conciliacin, caso en el cual es quien debe citar a querellante y querellado y
proponer frmulas de arreglo imparciales que beneficien a las partes, as mismo la
conciliacin preprocesal se puede adelantar ante un conciliador o un centro de
conciliacin, pero estos tienen el deber de remitir el acuerdo ante el fiscal para su
aprobacin.
3.3.2. Intra-procesal.
Son actos que se realizan dentro del procedimiento judicial y en su caso es la
suspensin del proceso a prueba.
Proceder la suspensin condicional del proceso a solicitud del imputado, siempre
que no exista oposicin fundada del ministerio pblico, la vctima o el ofendido y
adems, concurran las siguientes circunstancias:
a) Que el auto de vinculacin a proceso se haya dictado por un delito en los que
procede aplicar mecanismos alternativos;
b) Que el imputado no haya sido condenado por delito doloso;
c) Que el imputado no haya disfrutado, anteriormente, de este beneficio;
d) Que cuente con domicilio fijo y conocido;
e) Que el procesado posea profesin, oficio, ocupacin o modo honesto de
trabajo; y,
f) Que no exista peligro de que el imputado se substraiga a la accin de la justicia.
La solicitud del imputado deber contener un plan de reparacin del dao causado
por el delito y un detalle de las condiciones que estara dispuesto a cumplir.
3.3.3. Pos-procesal.
Es aquella que se verifica desde la sentencia firme durante la ejecucin de sta,
ya sea en la ejecucin singular como en la colectiva.
3.3.3. Extra-procesal.
El prefijo EXTRA significa FUERA DE por manera que la justicia alternativa
extraprocesal debe entenderse, como la que se efecta fuera de juicio o antes del
pleito.

Unidad IV. Estructura obligacional de los convenios reparatorios y


restitutorios
4.1. Elementos esenciales.
4.1.1Consentimiento.
El consentimiento se da cuando las partes aceptan un mismo objeto y unas
mismas condiciones para producir efectos jurdicos expresados por la ley o por las
mismas partes.
El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta
verbalmente, por escrito o por signos inequvocos. El tcito resultara de hechos o
de actos que lo presupongan o que autoricen a presumirlo, excepto en los casos
en que por ley o por convenio la voluntad deba manifestarse expresamente.
4.1.2Objeto.
El objeto del convenio reparatorio puede consistir en una cantidad de dinero que
satisfaga los intereses de la vctima, en algn tipo de prestacin u omisin por
parte del imputado, e inclusive podra tratarse de una reparacin simblica. Esto
es de vital importancia, porque en la medida que exista pluralidad de objeto
susceptible de ser considerado como reparacin, se ampla la posibilidad de que
ms personas puedan acceder a esta salida alternativa, ya que de haberse
limitado la reparacin a una suma de dinero, se estara restringiendo el uso de los
acuerdos reparatorios a las personas con mayor capacidad econmica. En este
sentido, la nica condicin es que el objeto del acuerdo sea lcito.
4.2. Elementos de validez.
4.2.1 La formalidad.
Los convenios o acuerdos, contendrn:
I.- El lugar y la fecha de su celebracin.
II.- Los nombres y generales de las partes. Tratndose de representacin legal de
alguna persona fsica o moral, se harn constar los documentos con los cuales se
haya acreditado tal carcter.
III.- El nombre del especialista que intervino en el procedimiento de mediacin o
conciliacin.
IV.- Un captulo de declaraciones, si se considera necesario.
V.- La descripcin de la materia del conflicto.
VI.- Una descripcin precisa, ordenada y clara de los acuerdos alcanzados por las
partes, estableciendo las condiciones, trminos, fecha y lugar de cumplimiento.
VII.- Las firmas o huellas dactilares de quienes los suscriban y, en su caso, el
nombre de la persona o personas que hayan firmado a ruego de uno o ambos
interesados, cuando stos no sepan firmar.
4.2.2 Ausencia de vicios en el consentimiento.
A que la voluntad se exprese sin vicio alguno (error, dolo o lesin.) y que sea una
voluntad libre, definida y cierta se llama ausencia de vicios en la voluntad o
voluntad sin vicios.

Error: Es la falta de conocimiento o ignorancia sobre una norma jurdica que regla
un determinado acto; como ejemplo, podramos desconocer las normas que rigen
la capacidad de las partes al momento de celebrar un acto o contratarse. Como
principio general tenemos que nadie puede excusarse por un error de derecho.
Dolo: Es la voluntad de cometer un delito a sabiendas de su ilicitud o de realizar
una acto contrario a los ordenamientos jurdicos que no necesariamente da lugar a
una conducta delictiva. En los actos jurdicos, el dolo implica necesariamente una
voluntad maliciosa de engaar a alguien o de incumplir una obligacin contrada.
Violencia: Es un temor fundado y racional con justificacin a sufrir un mal
inminente y grave en su persona y bienes, en la persona y bienes del cnyuge,
ascendiente o descendente.
Violencia anula por completo un acto jurdico aunque hayan sido empleados por
un tercero.
Lesin: consiste en que frente a un acto en el que debe reinar cierto equilibrio
entre los actos de las partes, de no existir esta equivalencia se considera activada
la lesin.
4.2.3 Licitud en el objeto del convenio.
La licitud en el objeto, se hace consistir en que la cosa o hecho materia del
contrato no sea contrario a las leyes de orden pblico, a las leyes prohibitivas o a
las buenas costumbres.
4.2.4 Capacidad de las partes.
La capacidad de las partes es uno de los requisitos para un contrato vlido y
vinculante. Los menores de edad, los mentalmente insanos y las personas que
estn bajo influencia de drogas no son legalmente considerados como para
suscribir un contrato.
4.3. Elementos accidentales.
4.3.1 Modo de ejecutarse el convenio.
Si alguna de las partes incumple las obligaciones que contrajo en el acuerdo o
convenio aprobado por el Centro Estatal o Subdireccin Regional, proceder la va
de apremio ante el juez de primera instancia designado por ellas en el propio
acuerdo o convenio, a falta de pacto, por el juez competente del lugar en que se
llev el medio alternativo, y si hubiere varios, por el juzgado en turno; y sern
aplicables las reglas para la ejecucin de sentencias previstas en la legislacin de
la materia de que se trate. El juez slo podr negarse a ejecutarlas cuando no se
ajusten a derecho.
4.3.2 Situaciones que se pueden establecer en los convenios.
Se pueden establecer obligaciones de dar, hacer o no hacer, forma de reparar el
dao, fechas en que se dar cumplimiento.

4.4. Principales derechos y obligaciones que se contraen en un convenio


reparatorio o restitutorio.
Derechos:
El de la vctima, que se le repare el dao en los trminos establecidos en el
convenio.
El del sujeto activo, que se le otorgue le perdn y se le restituyan sus
derechos.
Obligaciones:
De la vctima, otorgarle el perdn al sujeto activo, si en derecho procede.
Del sujeto activo, cumplir con la reparacin del dao, de acuerdo a lo
estipulado en el convenio.
Unidad V. Efectos procesales de los convenios
5.1. El orden pblico y el inters social.
Esta expresin se usa para reflejar la finalidad de las acciones del Estado, o de
las instituciones para que se repare el dao causado a la victima a travs de
establecer los medios idneos para el cumplimiento de los convenios celebrados
entre la vctima y el sujeto activo.
5.2. Actos de invalidez y nulidad.
5.2.1 La Nulidad Absoluta del convenio reparatorio.
La nulidad absoluta del convenio reparatorio se produce cuando el objeto o causa
es ilcita o por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben
para el convenio reparatorio. Asimismo hay nulidad absoluta en los actos y
contratos de las personas absolutamente incapaces, adems que no puede ser
saneada por la voluntad de las partes y que incluso debe ser declarada de oficio
por el juez, que conociendo de un asunto cualquiera, se percata de la existencia
de este tipo de nulidad.
5.2.2 La Nulidad Relativa del convenio reparatorio.
La nulidad relativa es aquella que puede ser saneada por la voluntad de las
partes.
La nulidad relativa, es la que se produce por cualquier otra especie de vicio y da
derecho a la rescisin del acto o convenio.
5.2.3 Actos de invalidez de los convenios.
El acto jurdico es eficaz cuando produce los actos jurdicos que le son propios
(consistentes en la creacin, regulacin, modificacin u extincin de relaciones
jurdicas), tales efectos son los contemplados por el ordenamiento jurdico (efectos
legales) y los queridos por las partes (efectos voluntarios).
La ineficacia del acto jurdico.

La regla general es que los actos jurdicos celebrados produzcan eficacia jurdica,
sin embargo sucede que en muchos casos estos no llegan a ser eficaces, por las
siguientes razones:
No llegan a producir los efectos jurdicos por haber nacido muertos o porque los
efectos jurdicos que estaban produciendo llegan a desaparecer por un evento
posterior a la celebracin del acto jurdico,
Por ser contrarios a las normas imperativas, el orden pblico y las buenas
costumbres.
5.3. La cosa juzgada de los convenios.
5.3.1 Cosa juzgada por pronunciamiento judicial.
Un convenio se eleva a la cosa juzgada cuando a peticin de parte interesada, se
solicita que la autoridad judicial realice un pronunciamiento dejando firme el
convenio, para que se proceda a su cumplimiento.
5.3.1 Cosa juzgada por ministerio de ley.
En este caso, la ley automticamente les otorga el carcter de cosa juzgada, sin
que sea necesario que el tribunal dicte alguna determinacin al respecto
5.3.2 La cosa juzgada formal y material, por accin, por defensa y por
excepcin procesal.
La cosa juzgada formal, puede ser destruida mediante los recursos extraordinarios
que otorga la ley contra las sentencias ejecutorias, y segn opinin de los autores,
puede serlo mediante un juicio autnomo que nulifique la sentencia base de la
cosa juzgada; estos recursos son: la apelacin extraordinaria, el cual como ya se
seal anteriormente, previstos por la legislacin procesal de diversos Estados, y
el juicio de amparo.
La cosa juzgada material, consiste en la fuerza y en la autoridad que tiene una
sentencia ejecutoria en el juicio que se pronunci, y su eficacia trasciende a toda
clase de juicio o ante autoridades distintas al tribunal que la dict; en tal virtud, las
sentencias que dan origen a la cosa juzgada material, son el ttulo de derecho que
establece, que pueden ser exhibidas ante toda clase de autoridades,
administrativas o judiciales o hecha valer ante particulares, porque tiene la
presuncin de haber sido pronunciada segn la forma prescrita por el derecho,
con conocimiento de causa y por juez legtimo y con jurisdiccin para dictarla.
La accin de cosa juzgada, o de la peticin de cumplimiento de la resolucin firme
procede cuando:
1. Resolucin judicial firme o que cause ejecutoria (aquella que puede
cumplirse no obstante la existencia de recursos pendientes).
2.- Peticin de parte.
3.- Prestacin que impone la sentencia debe ser actualmente exigible.
Excepcin de cosa juzgada

Efecto que producen las sentencias definitivas o interlocutorias firmes, en


virtud del cual no puede volverse a discutir la cuestin objeto del fallo (por
las mismas partes y sobre la misma materia).
A quin corresponde la excepcin de cosa juzgada?
A los litigantes que hubieren ganado o perdido un juicio, respectivamente. El que
ha perdido para que no se dicte una sentencia ms desfavorable a sus intereses.
Caractersticas de la excepcin de cosa juzgada
1. Renunciable, si no se opone, el Tribunal no puede declararla de oficio.
2.- relativa: presuncin de verdad slo respecto de las personas que han
intervenido en el juicio.
3. Es irrevocable. No pueden ser alteradas de manera alguna, al estar
firmes o ejecutoriadas.
4.- Imprescriptible: se puede hacer valer en cualquier momento, a diferencia
de la accin de cosa juzgada.

Por excepcin procesal:


Para firmar la fuerza y la autoridad de la cosa juzgada y hacerla prctica y
efectiva, conceden las leyes una accin y una excepcin.
La excepcin que puede invocarse para estos efectos es la exceptio resi judicate
(excepcin de cosa juzgada), que tiene el carcter de perentoria y compete a
aquellos que han sido parte en un juicio anterior, consistiendo en la facultad de
alegar y probar la existencia de la cosa juzgada.
5.4. Formas de conclusin del convenio restitutorio o reparatorio.
5.4.1La terminacin.
Termina ordinariamente por agotamiento natural de los efectos del contrato, o sea
al otorgarse el contrato futuro; pero tambin puede caducar porque haya vencido
el trmino sin que por culpa de ninguna de las partes no haya podido celebrarse el
contrato futuro.
La promesa termina por las siguientes causas:

La celebracin del contrato definitivo;


Por convenio;
Por no reclamarse el cumplimiento de la promesa dentro de diez das
despus de haber fenecido el plazo; en cuyo caso, caducar la anotacin en el
Registro Pblico de la Propiedad

5.4.2 La rescisin.
Del latn rescisso, rescisin es la accin y efecto de rescindir. Este verbo hace
referencia a la accin de dejar sin efecto una obligacin legal o un contrato. Al
concretar una rescisin, por lo tanto, se anula o cancela un acto jurdico que se
haba contrado con anterioridad.
5.4.3 La muerte de alguna de las partes.

Es necesario distinguir entre obligaciones provenientes de delitos, las cuales no se


transmiten a los herederos, por lo tanto con la muerte del deudor, se extinguen. Y por
otra parte las obligaciones de origen contractual transmisibles, salvo algunas
excepciones, no se extinguen sino que pasan a los herederos del deudor.

5.4.4 La novacin.
Es un modo de extinguir obligaciones y consiste en la sustitucin de una nueva
obligacin a otra anterior, la cual queda, por tanto, extinguida.
- Requisitos
a)

Que se hubieran empleado las formas exigidas por el ius civile.

b)

Que se extinguiera la obligacin anterior.

c)

Que la nueva obligacin sea vlida.

d)

Que la nueva obligacin difiera en algo de la anterior.

e)

Que ambas tengan el mismo objeto

5.4.5 La prescripcin y la caducidad.


Prescripcin: Es un modo de extinguir las obligaciones por no haberse ejercido las
acciones correspondientes durante cierto tiempo.
Requisitos
Transcurso del tiempo: su fundamento era la paz pblica. Si un acreedor
no ejerce las acciones que tiene durante cierto tiempo, ellas mueren.
Inaccin del acreedor: Su fundamento era castigar al acreedor negligente.
Se presumi que el acreedor renunciaba a su Derecho.
Caducidad:
La Caducidad es una institucin jurdica por el cual un acto o el ejercicio de un
derecho potestativo se sujeta a un plazo prefijado y de perentoria observancia,
que para el caso de no ser ejecutado determina la extincin del derecho.
Unidad VI. Medios alternos de solucin de conflictos
6.1. La identidad ciudadana en torno a los MASC.
En el devenir de la humanidad, los conflictos aparecen casi como parte de la
condicin humana. La misma historia es dialctica, la interaccin que entre los

individuos aparece en lo cotidiano, es cambiante, semejando un claro oscuro en


donde los problemas aparecen, creemos que se resuelven y sin embargo, no
sabemos cundo regresarn.
Considerar que los conflictos blicos del siglo pasado, que se resolvieron con las
armas y las bombas nucleares, seran resueltos hoy con los mismos mecanismos,
es un equvoco. Los sistemas de convivencia social han cambiado, por tanto, los
mecanismos a considerar tienen obligatoriamente que cambiar considerando en
todo momento el contexto poltico-jurdico, socioeconmico, medio ambiental,
socioterritorial, etctera.
En todos los casos persiguen el noble fin de lograr una mejor convivencia pacfica,
cualificando a estos medios, como todos aquellos que pueden ser permitidos por
la ley, y sin embargo diferentes a los juicios ante Tribunales judiciales.
Los sistemas alternativos de solucin de conflictos son procedimientos voluntarios,
flexibles, rpidos, econmicos, prcticos, privados y confidenciales, que no tienen
efecto obligatorio para las partes. Su regulacin no se norma por ninguna norma
preestablecida.
El rasgo comn de las Tcnicas Adecuadas de Resolucin de Conflictos es que
las partes tienen participacin directa en su eleccin.
En el desarrollo de los procesos elegidos, en cambio, la participacin es diferente
segn se trate de la mediacin, el arbitraje o aun la negociacin. La eleccin
estar determinada por diversos factores tales como las implicaciones econmicas
o la complejidad del caso o el deseo de participar de forma activa o con la
colaboracin de un asesor.

6.2. La conciliacin.
Consiste en comunicaciones independientes con las partes en contextos
separados (sus casas o el trabajo, etctera). La conciliacin se realiza tanto para
incrementar las relaciones como para facilitar el camino a otros procesos, por
ejemplo, la mediacin.
La conciliacin es un acuerdo de voluntades. El diccionario la define citando su
raz latina conciliare, llamar o reunir, convencer. Conciliar significa componer y
ajustar los nimos de los que estaban opuestos entre s, concertar dos o ms
proposiciones o doctrinas al parecer contrarias.
Tradicionalmente, conciliacin ha significado el proceso por el cual las personas
que estn en disputa son reunidas para conversar sobre su conflicto. Pero,
adems del proceso, es importante la manera como las personas son reunidas
psicolgicamente para que puedan ir ms all de su hostilidad, de su suspicacia y
de su negacin a plantear el problema que los divide y, eventualmente, llegar a
una solucin.
En la actualidad, el proceso de conciliacin, ha ido adquiriendo mucha ms
importancia, debido a que ha logrado generar propuestas alternativas para
posibles soluciones a sus inconformidades. La conciliacin sirve como un medio,
mediante el cual, se dan a conocer alternativas que ayuden a resolver los
conflictos encontrados. En dicha conciliacin es preciso la participacin de un

tercero, es decir, un conciliador que jugar el papel del mediador con el fin de
concertar una solucin viable para ambos lados, logrando as que sus posturas
encontradas, retomen un horizonte que resguarde sus intereses de comn
acuerdo, siempre y cuando ambas partes estn de acuerdo en dialogar.
Cuando la conciliacin logra sus fines, construye la base para resolver no
solamente la dificultad actual, sino tambin las futuras.
Idealmente los participantes dejarn la sesin con nuevas habilidades, para
resolver conflictos de manera pacfica. La conciliacin no slo resuelve disputas,
tambin fortalece relaciones sociales y puede mejorar la calidad de vida de una
comunidad.
Qu sucede en una reunin de conciliacin?
En general, en estas reuniones se procede como sigue:
1. El conciliador, en el caso de una junta concertada, debe conocer a las partes
involucradas en la disputas y explorar los caminos a travs de los cuales puede
ser establecido un acuerdo.
2. La reunin es conducida de una manera informal. El profesional de los MASC
puede comenzar trabajando con ambas partes pidindoles que compartan
informacin sobre su disputa.
Las reuniones separadas entre el tercero y cada parte pueden tambin ayudar.
Las partes son conminadas a compartir informacin y a avanzar con ideas acerca
de cmo sus diferencias pueden ser trabajadas hasta llegar a un acuerdo. El
conciliador puede tambin dar sugerencias.
3. Al conciliador se le otorgan amplias facultades en la conciliacin. Debe
determinar el proceso en su conjunto, el cual puede incluir mediacin, o hacer
recomendaciones para ser un arbitraje preliminar. El conciliador puede encauzar a
personas y documentos, y tiene el poder de inspeccionar cualquier libro,
documento u objeto relevante en la disputa.
4. El rol del profesional es tratar de resolver la disputa dentro de los treinta das
posteriores a la fecha de comienzo.
5. Si la disputa queda arreglada, un acuerdo normalmente queda por escrito en un
compromiso formal plasmado en el acta de conciliacin, y ah concluye el caso. El
profesional tercero dar un certificado en el que conste que la disputa ha sido
finalizada con xito.
La conciliacin ha tenido desarrollos que van mucho ms all de definirla como
una forma extrajudicial de resolver conflictos. Sin embargo, a raz de la
reglamentacin jurdica que en algunos pases se le ha dado, el termino
mediacin ha venido utilizndose para diferenciarla y poder ampliar el campo de
accin, ms all de los problemas reglamentados jurdicamente, y fomentar la
labor que puede desarrollar a nivel social un tercer facilitador de acuerdos
pacficos.
La conciliacin debe ser voluntaria. Una vez que ambas partes estn de acuerdo
en llevar a cabo el proceso de conciliacin, ste se realiza mediante dilogos
asistidos por un conciliador, el cual debe de estar bien capacitado para dicha labor,
de tal manera que realice de forma equitativa. Se trabaja en torno al problema,
iniciando con una exposicin del mismo por parte de cada uno de los implicados.
Una vez que sus inquietudes han sido expuestas, el proceso se conduce hacia

una serie de ideas que complementen la solucin a sus conflictos, y logren que
sus diferencias vayan retomando una perspectiva que conduzca a la solucin de
sus problemas. La conciliacin es una buena opcin para resolver conflictos. Nos
sirve en muchos aspectos. El individuo no slo es apto para causar desorden o
generar conflictos, sino que a travs de la conciliacin podemos constatar que el
hombre, como ser pensante, tiene la capacidad para resolverlos. Por otra parte, no
debemos olvidar que con dicho proceso, se ahorra tiempo y dinero.
6.3. La mediacin.
La accin de mediacin se basa en la voluntariedad de las partes para participar,
en la confidencialidad sobre las informaciones que se intercambian en el proceso,
en la aportacin de propuestas de solucin y acuerdo desde las propias partes
implicadas en el conflicto, en la flexibilidad as como en la adaptacin del proceso
a las caractersticas y necesidades de las partes, y en la intervencin de un
tercero, neutral e imparcial, que dirige un proceso comunicativo orientado a
fortalecer a las partes para que puedan negociar un acuerdo satisfactorio para
ellas.
Las etapas de la mediacin y los MASC
Analizando con atencin, podramos concluir que la mediacin y los MASC no
adversariales responden en general a las siguientes etapas de los procesos:
1. Organizacin del espacio fsico. Responde a una ambientacin adecuada; es
indispensable recordar que un buen espacio (sillas confortables, msica en tono
bajo y lenta, colores plidos, etctera) puede propiciar calma y tranquilidad en las
personas.
2. Discurso de apertura; la intencin apunta a preparar el clima necesario para que
las partes se sientan cmodas. El ambiente debe ser confortable, pero neutral. El
mediador, en este segundo momento, debe pronunciar su discurso de apertura.
En l se presentan y exponen las reglas bsicas del proceso de mediacin,
especialmente el convenio de confidencialidad.
3. Escuchar las posiciones y comprender del conflicto; el eje central de la
mediacin (y de los MASC), es la comunicacin. En este estadio, el mediador
debe recopilar la mayor cantidad de informacin posible, comprenderla y
asegurarse de que la comprendan. Para esto, cuenta con una herramienta: el
parafraseo, que consiste en repetir lo que la persona acaba de decir; de esta
manera confirma la informacin recibida y logra que las partes se escuchen.
4. Detectar los intereses de las partes. Lo que primero se escucha cuando una de
las partes expone es la posicin. A partir de ella, el mediador debe buscar lo que
subyace a la misma, es decir, los intereses. Para llegar a descubrirlos
bsicamente se utilizan las preguntas, herramienta bsica del mediador.
5. Pregunta de replanteo: Una vez que el mediador detect los intereses ms all
de las posiciones, debe comunicarlo a las partes. Lo habr de hacerlo
replanteando el problema en trminos de intereses en lugar de posiciones.
6. Generacin de opciones. Se logra a partir de la pregunta de replanteo. Las
opciones deben venir de ambas partes en conflicto. El mediador gua esta etapa

pero no genera las alternativas. Una tcnica muy utilizada en esta etapa es el
torbellino de ideas.
7. La propuesta. Surge de las opciones presentadas por las partes. Debe ser
analizada despus de pasarla por diferentes filtros: de la realidad, de la ley, de
los agentes del proceso, etctera.
8. El acuerdo. El objetivo buscado por las partes en litigio, el acuerdo, luego de
haber llegado a l, debe ser puesto por escrito y las personas que intervinieron
deben firmar dicho acuerdo.
Los procesos de resolucin de conflicto son eficaces slo porque incluyen la
valoracin de los costos de las opciones como un elemento primordial. Un anlisis
exhaustivo de sus situaciones permite a las partes predecir con exactitud las
consecuencias de su comportamiento y el de las instituciones que intentan
preservar o cambiar. Predicciones bien fundadas pueden conducir a valoraciones
realistas con sus posibles consecuencias.
6.4. La negociacin.
La negociacin ha existido siempre, dira, desde que el ser humano aparece sobre
la faz de la tierra. La negociacin ha servido a lo largo de la historia de la
humanidad para llegar a acuerdos entre los pueblos, entre naciones, en distintas
sociedades y pocas, entre grupos colectivos, en los distintos niveles de poder,
etctera. Por eso, al hablar de negociacin, hago mencin de un hecho primario,
esencial y cotidiano del ser humano. La vida misma es un proceso de negociacin
permanente. No hay da en que no negociemos algo, en nuestra familia, trabajo,
relaciones interpersonales. La negociacin se ha convertido en un puente no slo
de comunicacin, sino de pacificacin; en la medida en que se negocie con todos
cuantos nos rodean, se sabr que sus intereses estn satisfechos, y al menos,
parcialmente cumplido.
La negociacin es un sistema utilizado por las partes de una controversia, y en
ocasiones por sus representantes legales para solucionar conflictos presentes y
evitar futuros. Es un medio auto compositivo, bilateral; es decir no implica la
intervencin de ningn tercero neutral.
Se considera a la negociacin como un proceso mediante el Se considera a la
negociacin como un proceso mediante el cual dos o ms partes tienden a
construir un acuerdo. La interaccin y, por ende, la comunicacin entre personas
que defienden intereses que se perciben incompatibles, genera conflictos.
Cual dos o ms partes tienden a construir un acuerdo. La interaccin y, por ende,
la comunicacin entre personas que defienden intereses que se perciben
incompatibles, genera conflictos.
Hablar de negociacin conlleva un ejercicio de voluntad de ambas partes para
llegar a acuerdos. Por tanto se necesitar de una comunicacin fluida, concisa y
asistida. Vista as, la mediacin se entiende como la extensin del proceso
negociador, que busca que ambas partes cooperen para converger en un solo
resultado, en donde ambas partes ganen ms que lo que ceden.
En una negociacin es importante considerar cuatro factores:

Separar a la gente del problema


Concentrarse en intereses
Generar una variedad de posibles soluciones antes de decidirse por algn
Los resultados basados en objetivos comunes son el tema central.
Establecer una estrategia flexible

Para aquellas personas que se enfrentan a una negociacin de forma inflexible,


sin considerar posibles alternativas, estn destinadas a fracasar en la materia. En
cambio, llevar distintas estrategias hace que los participantes se sientan con ms
confianza en la mesa de negociaciones, para lo cual bsicamente necesitamos
tres aspectos: Acercamiento, tcticas y actitud.
Preparar una respuesta estratgica requiere considerar un cierto nmero de
factores que contribuyen al xito de la negociacin.
Decidir qu y por qu es lo que s est negociando, tomando en cuenta que
antes del acuerdo nada es un compromiso que se deba aceptar.
Determinar qu tipo de concesiones puedes hacer, por si las llegas a
necesitar.
Establecer quin debe y quin no asistir a la negociacin.
Evaluar el tipo de tcticas que has usado durante tus negociaciones.
Conocer a tu contraparte, sus debilidades, fortalezas as como sus posibles
estrategias.
Establecer tus lmites de negociacin.
Cabe sealar que toda negociacin es susceptible de sufrir ajustes durante
su proceso
Son seis los puntos de valoracin para conocer al adversario, pues un aspecto de
la preparacin de la negociacin que generalmente se pasa por alto es la
valoracin del contrincante con el que se negociar. Hacer esto nos ayudar a
identificar las fortalezas y debilidades de la posicin de nuestro adversario, as
como tambin nos proporcionar elementos para conformar nuestra estrategia.
Cun importante es esta negociacin para el adversario?
Qu es lo que puede perder el oponente si no se llega a un acuerdo?
Cul es el impacto financiero total de este trato?
Cul es la perspectiva actual y a corto plazo para el negocio del oponente?
Qu tipo de reputacin tiene el contrincante dentro de su sector de
negocios?
Qu experiencia previa se ha tenido con la contraparte? En caso negativo,
qu experiencia han tenido otros que nosotros conozcamos?
La comunicacin en la negociacin
La comunicacin puede tener algunos problemas como son:
1. Que las partes negociadoras no hablen entre s, o por lo menos no con la
intensidad y apertura con que se debiera para entenderse mutuamente; y

2. Que se hablen pero no se escuchen o se malinterpreten, o se cambie el sentido


de lo que se dice. Es importante que las actitudes en los procesos de
comunicacin atiendan, al menos, a lo siguiente:
Escuchar cuidadosamente lo que se dice y comprenderlo. Se puede interrumpir
al interlocutor para parafrasear lo que se acaba de decir y confirmar que se
entendi correctamente.
Hablar de manera que se entienda el mensaje: concentrarse en el mensaje y
evitar los ruidos externos.
Hablar de uno y no de la contraparte: hablar de lo que uno hizo o de lo que cree
o ignora, y no de lo que se piensa de los dems.
Hablar solamente con un propsito: la informacin irrelevante puede confundir o
desviar la atencin.
Con frecuencia, en las negociaciones se falla en lograr acuerdos que pudieron
haberse alcanzado. En la mayora de las negociaciones se encuentran obstculos
que inhiben a la gente para que opine. Algunos de ellos son:
Juicios prematuros o irreflexivos.
Perder la concentracin en la negociacin.
Buscar respuestas simples o, en su caso, demasiado complejas.
La idea de que cada cual se quede con una parte.
La idea de que los problemas se solucionan con el tiempo.

Los pasos para identificar opciones de solucin son jerarquizar:


Los problemas esenciales y los secundarios. Qu es lo que est pasando, cules
son los sntomas, cules son los factores que contrastan con la situacin
ideal.Realizar un anlisis contextual. Diagnstico del problema, causas, barreras
para resolver el problema y los conflictos.
Alternativas y propuestas de solucin. Cules son las posibles estrategias a
seguir.
Propsitos de accin. Qu se debe hacer, cules son los pasos a seguir.
Acuerdos. De qu manera podemos dibujar acuerdos previos, de modo que se
pueda crear un ambiente que genere confianza en que se encontrarn soluciones.
Con todo, una negociacin tpica es la que se da en el clsico ceder y no ceder,
estira y afloja o regateo. Ninguna negociacin resulta amigable y mucho menos
eficiente si se ataca a la contraparte. Una actitud de colaboracin razonable es
aceptable. Con todo, un elemento central en toda negociacin es establecer el
criterio que se utilizar y cmo se usar en la negociacin. Cuando se negocia con
un criterio objetivo, existen, al menos, cuatro puntos bsicos que hay que tomar en
cuenta:
Establecer un criterio para el punto a discutir.
Limitar barreras o lneas de discusin para no negociar lo que est ms all del
criterio objetivo.
Disear un protocolo de entendimiento de negociacin.
Nunca ejercer presin a la contraparte

De acuerdo con el autor antes mencionado, existen cinco puntos importantes en el


camino de un acuerdo mutuo entre las partes: inters, opciones para satisfacer
ese inters, estndares para resolver las diferencias, alternativas de negociacin y
propuestas de acuerdo.

Inters. La negociacin tpicamente inicia cuando una de las partes entra


en conflicto con la otra. Los intereses son motivadores intangibles que
determinan la posicin (necesidades, sentimientos y aspiraciones). En orden de
resolver la negociacin de manera favorable es importante que se esclarezcan
los intereses de cada una de las partes. Conozca su inters a dnde quiere
llegar, es importante jerarquizar lo que se negocia para no considerar cada
parte con la misma importancia.

Es importante que las percepciones sean las mismas sobre determinados


factores. Una habilidad muy importante que hay que desarrollar es entender y
asumir cmo piensa la contraparte. Si se trata de cambiar la mentalidad es
importante saber primero como piensan. Haga el ejercicio tratando de conocer
el punto de vista del problema

Opciones. El propsito es identificar los intereses de cada lado tratando de


encontrar alternativas. Un error comn en las negociaciones es encontrar solo
una solucin, en lugar de tomar una postura de encontrar diferentes formas de
resolver el problema, y que alguna de ellas pueda satisfacer a ambas partes.
Criticar y evaluar son importantes funciones, hay que primero inventar y
posteriormente evaluar. En una lluvia de ideas es importante no criticar cuando
se estn generando las mismas, pues se puede inhibir la participacin.

Estndares. La gran virtud de los estndares es que en lugar de tomar en


cuenta tan solo un punto de vista, se consideran lo que normalmente se hace.
Es fcilmente aceptable que la contraparte acepte un estndar ya que proviene
de lo que pasa en el mercado en lugar de tan solo una postura. Trate de llevar
a la mesa de negociaciones estndares que se manejan en el mercado.

Alternativas. Mucha gente llega a la mesa de negociaciones buscando


arreglo y pensando en que sus nicas alternativas son pensando mal, en que
esta se complique o no se d. El propsito de la negociacin no es siempre
alcanzar un acuerdo. El acuerdo es slo el final de la negociacin que satisface
los intereses. El propsito de la negociacin es explorar como satisfacer mejor
los intereses antes de llegar a un acuerdo mismo que se puede traducir en las
alternativas para negociar acuerdos (ANA). Su ANA, es su mejor posicin o
curso de accin para satisfacer sus intereses incluso sin arreglo de su
contraparte. Si busca un aumento de sueldo con su jefe debe de considerar en
su ANA un posible cambio de trabajo. El ANA es la llave del poder de la
negociacin. El poder depender de que tan grande, fuerte o rico sea su
contraparte y de que tan bueno sea su ANA. Entre mejor sea su ANA ms poder
lograr en una negociacin. En ocasiones, el silencio es la mejor alternativa
para negociar o, en su caso la salida es una buena ruta para negociar.

Identifique su ANA. Deber de considerar tres alternativas:


Primero, qu tanto puede hacer usted por obtener lo que busca; segundo, qu
puede hacer usted por la otra parte para que respete sus intereses; y, tercero,
cmo traer a una tercera parte a la situacin y que sirva a sus intereses.

Formule su ANA y una vez concluido analice sus capacidades de negociacin


en trminos de sus alternativas para solucionar acuerdos.

Propuesta. Para formular una slida propuesta, se debe seleccionar una


opcin que satisfaga sus intereses tanto como su ANA. La opcin deber de
considerar los intereses de su contraparte, de lo que piensa usted que es su
ANA, y si es posible tomando en cuenta los estndares

6.5. El arbitraje y sus especificidades.


El arbitraje es, por su estructura, parecido a un juicio en cuanto a que es un
tercero quien decide sobre el caso que se les presenta, y las partes aceptan esa
decisin: sentencia, en el caso de un juicio; laudo en el caso del arbitraje. ste
MASC lo he seleccionado como tal slo por ser una alternativa ms dentro de esa
complejidad en que se mueve la sociedad actual.
En el arbitraje no se da la comunicacin directa entre las actores sino a travs de
los abogados quienes presentan el proceso ante el rbitro.
El arbitraje, a diferencia de la negociacin, requiere la intervencin de un tercero
que por lo general es nombrado por las partes. Las personas que recurren a un
arbitraje, generalmente lo hacen de manera voluntaria, y algunas veces tienen la
capacidad de decidir sobre el procedimiento. Entonces la funcin del rbitro, su
deber, es escuchar los argumentos de defensa de cada uno para despus tomar
una decisin que resuelva el problema.

Consideramos que la diferencia mayor entre la decisin en el arbitraje y la decisin


judicial, es que el rbitro no posee la personalidad jurdica del juez para emitir un
juicio de culpabilidad o no, el rbitro se limita a discriminar y emitir la decisin que
considere ms apropiada para finalizar el conflicto.
Asimismo, conviene distinguir los mbitos de accin del arbitraje: en el derecho
privado-derecho pblico, el arbitraje internointernacional, arbitraje comercial-civil.
As cuando hablamos de derecho privado, nos estamos refiriendo a conflictos
suscitados entre particulares y entre ellos deben resolverse, aunque en ocasiones
la solucin se busca a travs de instituciones del Estado.
El arbitraje de derecho internacional pblico se caracteriza por perseguir la
solucin a travs de litigios entre los Estados, aqu es este ltimo, es decir, el
Estado quien designa a los rbitros con base en lasinstituciones jurdicas.
Unidad VII. Marco legal de los medios alternos de solucin de conflictos
7.1. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
7.2. Leyes Reglamentarias.
7.2.1 Ley de la Comisin Nacional de Derechos Humanos.
7.2.2 Ley de la Comisin Estatal de Derechos Humanos.
7.3. Tratados internacionales.
7.3.1 Los mecanismos de resolucin de conflictos internacionales.
7.3.1.1. Medios diplomticos.
7.3.3.2. Medios jurdicos.