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Sin embargo, a partir de la dcada pasada, las cosas han comenzado a cambiar
para bien.
Adems, como indican Craig, Park & Paulsson, cada vez son ms las partes que
provienen de Latinoamrica que intervienen en arbitrajes ante la Cmara de
Comercio Internacional (CCI), principal centro de arbitraje comercial del mundo.
En este grupo ubicamos a Brasil, ya que si bien cuenta con una legislacin
arbitral reciente, aun mantiene disposiciones poco modernas.
Tambin aqu debemos ubicar a Paraguay , ya que cuenta con una normativa
bastante interesante, basada en gran medida en la Ley Modelo de UNCITRAL.
Sin embargo, llamamos la atencin de que esta ley permite en muchas
oportunidades la intervencin judicial, por lo que habr que verificar la
reaccin de los tribunales de justicia para confirmar o descartar a Paraguay
como un centro potencial de arbitrajes internacionales.
Aqu ubicamos a la Ley General de Arbitraje (LGA) peruana (Ley No. 26572) ,
que ha incorporado prcticamente en su integridad la Ley Modelo de
UNCITRAL, posibilitando de esa manera la prctica del arbitraje internacional
dentro de sus fronteras.
Estado. El mayor antecedente son los casos originados por las medidas
econmicas adoptadas por Argentina en el ao 2001. El denominado corralito
financiero dej tras de s una estela de cerca de 40 casos presentados contra
Argentina por inversionistas extranjeros. Los casos los atendi el gobierno
argentino, argumentando el carcter soberano de la nacin para atacar la
jurisdiccin del Ciadi, con un extenso cubrimiento La Ciac es el administrador
internacional de arbitrajes y mediaciones. Es una entidad que se especializa en
la solucin alternativa de disputas en el hemisferio americano, y que para
prestar sus servicios se apoya en una red de secciones nacionales y asociadas.
inversin que han proliferado en la ltima dcada y en la que, por diversos
factores, naciones de la regin han sido protagonistas16. En efecto, con el fin
de constituir lugares atractivos para la inversin extranjera, los pases
ratificaron la Convencin de Washington de 1965 o Convencin para la Solucin
de Disputas de Inversiones entre Estados y Nacionales de otro Estado, que
contempla adems un administrador especializado en este tipo de casos, el
Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (Ciadi),
institucin del Banco Mundial con sede en Washington. El objetivo de la
convencin es evitar los riesgos no comerciales que obstaculizan la libre
circulacin de inversin privada y proporcionar sistemas internacionales de
solucin de este tipo de controversias en el mundo. Una de las principales
caractersticas del Ciadi es constituir un foro neutral e imparcial que
proporciona los servicios de solucin de controversias por medio del arbitraje y
la conciliacin, siguiendo los reglamentos que para tal efecto ha expedido. Al
cierre del informe 2009, el Ciadi17 haba administrado en total 292 casos
desde su creacin, de los cuales slo se haban presentado catorce hasta 1998.
De manera paralela con el funcionamiento de la Convencin de Washington y
del Ciadi, y en lo que se ha considerado el gran detonante del aumento de este
tipo de casos, est el incremento en el nmero de tratados de bilaterales de
inversin (TBI) entre estados contratantes del Ciadi entre s y con estados no
contratantes, sea en forma directa o como captulos especializados en los 65 |
EDICION 24 / 2010 | de medios y una gran difusin entre los expertos de
arbitraje22. Los argumentos presentados por Argentina en defensa de su
posicin se promovieron con el nombre de la Doctrina Rosatti23, por el apellido
del entonces procurador del Tesoro Argentino, quien esgrimi tales
argumentos. Rpidamente otras naciones de la regin fueron tambin objeto
de demandas ante el Ciadi y, al igual que Argentina, fueron condenados por los
tribunales constituidos, facilitando la percepcin entre los gobiernos de que el
sistema Ciadi favorece los intereses de los inversionistas, en perjuicio de los
intereses de los estados. La lista de los otros pases latinoamericanos
demandados la encabeza Ecuador. Las consecuencias jurdicas concretas de
esta situacin se dan a dos niveles: internacional y constitucional. La
consecuencia internacional es la denuncia de la Convencin de Washington
efectuada por Bolivia24 y Ecuador25, en ese orden, respecto al sector de
hidrocarburos y posteriormente de todo el tratado. Es de esperar que los otros
miembros del Alba sigan este camino al tratar de crear un foro propio26,
medida que se complementa con las reformas contenidas en la Constitucin,
en el sentido de limitar la aplicacin del arbitraje internacional, en Ecuador27 y
en Bolivia28. La estrecha relacin entre la Convencin de Washington de 1965
y los tratados de proteccin y tratados de libre comercio, segn se explic
anteriormente, ha dado lugar a discusiones jurdicas sobre el real alcance de
estas denuncias y sobre la resurreccin o no de la Clusula Calvo. Pese a que
algunos sectores de la doctrina son de la opinin de que los arbitrajes Estadoinversionista extranjero pueden llegar a afectar la generalidad de los sistemas
arbitrales, es importante advertir que aun los gobiernos de Bolivia y Ecuador,
en su carcter de modificadores de los sistemas arbitrales internacionales, han
tenido la precaucin de respetar e incluso consagrar el respeto por los sistemas
de solucin de controversias o ADR29. De cualquier manera, el arbitraje
privado tambin tiene retos y dificultades que enfrentar, empezando por las
decisiones que ha tomado el poder judicial con base en acciones
constitucionales, sobre todo para desviar30 o detener31 el trmite normal de
los casos arbitrales o decisiones tomadas, dando al recurso de anulacin
alcances no previstos por el legislador32. Otros problemas que debemos
mencionar son el aumento en el costo de los procesos, la litigiosidad que
caracteriza a los abogados y que hace que el arbitraje tenga una duracin
mayor de la esperada, y los diversos conflictos de intereses que se presentan
respecto de los rbitros y que sin duda constituyen un reto para el futuro del
sistema. El principal reto para las instituciones, para los abogados y para los
ciudadanos que participan en estos sistemas de solucionar conflictos, consiste
en preservar el sistema, tratando de tener respuestas a los mltiples
problemas y retos que debemos enfrentar. Las nuevas legislaciones adoptadas
en el hemisferio son claramente leyes en pro del arbitraje que han favorecido
el desarrollo del arbitraje y la mediacin o conciliacin en sus respectivos
pases. Podemos afirmar que contamos con instituciones arbitrales
profesionales que, acompaadas de rbitros experimentados, proporcionan una
red de solucin de controversias en el hemisferio. En casi todos los pases se
han obtenido decisiones del poder judicial que de manera clara respaldan y
favorecen jurdicamente la utilizacin de los ADR, respetando el principio de
ejecutabilidad del pacto y del laudo arbitral. El trabajo armnico de rbitros y
poder judicial, apoyado dossier 66 | EDICION 24 / 2010 | por las instituciones
arbitrales, es lo que constituye el factor crtico del futuro del arbitraje en el
hemisferio y es lo que nos permitir ofrecer a nuestros ciudadanos sistemas de
resolucin de controversias confiables, expeditos y a la altura de las
necesidades y especializacin que exige la agilidad del mundo de hoy y
seguramente del futuro. A pesar de los problemas, el balance es altamente
positivo. Las decisiones judiciales expedidas estn de acuerdo, en su mayora,
con los principios internacionales del arbitraje y dan certeza al usuario de este
mecanismo, cuya utilizacin seguramente seguir aumentando, incrementando
as su papel como la opcin al procedimiento judicial.P Notas 1. Situacin
Ciadi 2009. Como en los ltimos aos, la mayora de los 154 casos
administrados por el Ciadi guard relacin con estados demandados
pertenecientes a la regin de Amrica Latina y el Caribe (47%), seguidos por
estados demandados de Asia Central y Europa Oriental (25%). El nmero de
casos administrados que involucr a estados de la regin de frica
Subsahariana, Oriente Medio y frica del Norte, Asia del Sur y Oriental y
Amrica del Norte permaneci constante. http://icsid.worldbank.org/ICSID. 17
http://icsid.worldbank.org/ICSID. 18 Para consultar los tratados de inversiones
de los pases americanos, http://www.sice.oas.org/Investment/ bitindex_s.asp.
19 Captulo 11. 20 Ver G. Tawil. The role of the arbitration and international
regional and bilateral treaties in Latin America. Disponible en http: / www.aginternet.com/bullet/iln/ one four/ArbitratonBilateralTreaties20021.pdf. 21
Enmienda al Protocolo de Tegucigalpa a la Carta de la Organizacin de Estados
Centroamericanos (Odeca). 22 Para un ejemplo: en declaraciones periodsticas,
el ministro Rosatti dijo das atrs que las empresas deban presentar sus
demandas en Argentina ante los tribunales nacionales y someterse a la
jurisdiccin de la justicia argentina, al rechazar las demandas en tribunales
internacionales. http://www.lukor.com/notmun/america/0505/13161513.htm. 23
ttp://www.lanacion.com.ar/nota.asp?nota_id=684216. Revisin judicial - El
entonces procurador del Tesoro afirm que las empresas privatizadas deben
plantear sus reclamos primero en sede administrativa o judicial argentina, y
slo despus recurrir a los tribunales internacionales, aun cuando los tratados
estn vigentes y habiliten la segunda va. Tambin critic la imposibilidad que
fija el marco jurdico del Ciadi para que sus laudos sean revisados judicialmente
en los tribunales de los estados demandados, lo que ahora pretende el
gobierno. 24 El gobierno de la repblica de Bolivia firm el Convenio del Ciadi
el 3 de mayo de 1991 y deposit su instrumento de ratificacin el 23 de junio
de 1995. El convenio entr en vigor para Bolivia el 23 de julio de 1995. El 2 de
mayo de 2007, el depositario recibi una notificacin por escrito de la denuncia
del convenio por parte de Bolivia. De conformidad con el artculo 71 del
convenio, la denuncia produjo efecto seis meses despus del recibo de la
notificacin de Bolivia, es decir, el 3 de noviembre de 2007.
htp://icsid.worldbank. org/ICSID/FrontServlet?requestType=ICSIDDocRH&act
ionVal=ContractingStates&ReqFrom=Main. 25 El gobierno de la repblica del
Ecuador firm el Convenio del Ciadi el 15 de enero de 1986 y deposit su
instrumento de ratificacin en la misma fecha. El convenio entr en vigor para
el Ecuador el 14 de febrero de 1986. El 6 de julio de 2009, el depositario recibi
una notificacin por escrito de la denuncia del convenio por parte del Ecuador.
De conformidad con el artculo 71 del convenio, la denuncia produjo efecto seis
meses despus del recibo de la notificacin del Ecuador, es decir, el 7 de enero
de 2010. http://icsid. worldbank.org/ICSID/FrontServlet?requestType=ICSID
DocRH&actionVal=ContractingStates&ReqFrom=Main. 26 Declaracin de la VI
Cumbre Extraordinaria del Alba TPC, Maracay, estado Aragua, 24 de junio de
2009. Saludaron la decisin de Bolivia y Ecuador de denunciar el Centro
sobre la materia han sido esenciales para superar esa reputacin y han
ayudado a que algunos de estos pases alcancen los estndares impuestos por
la economa global. 1. Posiciones en favor de la constitucionalizacin del
arbitraje Como resulta evidente, la mayor cantidad de posiciones favorables al
proceso de constitucionalizacin del arbitraje proviene de las mismas esferas
constituyentes, legislativas y jurisdiccionales de los pases que han optado por
esta solucin. A manera de ejemplo, podemos sealar la Exposicin de Motivos
de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, la cual dispuso:
() se incorporan al sistema de justicia, los medios alternativos para la
resolucin de controversias, tales como el arbitraje, la mediacin y la
conciliacin, todo ello con el objeto de que el Estado los fomente y los
promueva sin perjuicio de las actividades que en tal sentido puedan desarrollar
las academias, universidades, cmaras de comercio y la sociedad civil en
general (). Asimismo, siendo que la administracin de justicia no es
monopolio exclusivo del Estado, aunque solo ste puede ejercer la tutela
coactiva de los derechos, es decir, la ejecucin forzosa de las sentencias, la
Constitucin incorpora al sistema de justicia a los ciudadanos que participan en
el ejercicio de la funcin jurisdiccional integrando jurados o cualquier otro
mecanismo que la ley prevea ()31. En consonancia, la Corte Suprema de
Justicia de ese pas se ha pronunciado sobre el particular, en los siguientes
trminos: A juicio de esta Sala, al ampliar la Constitucin el sistema de justicia
con la inclusin de modos alternos a la resolucin de conflictos -entre los que
se encuentra el arbitraje- al de la funcin jurisdiccional ordinaria que ejerce el
Poder Judicial, se replante el arquetipo del sistema de justicia, lo cual si bien
implica un desahogo de la justicia ordinaria, comporta que el arbitraje no
pueda ser considerado como una institucin ajena al logro de una tutela
jurisdiccional verdaderamente eficaz y, por lo tanto, excluye la posibilidad que
el arbitraje 31 Exposicin de Motivos de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial N 5.453. Extraordinario de fecha 24
de marzo del ao 2000. Vniversitas. Bogot (Colombia) N 126: 199-237,
enero-junio de 2013 EL ARBITRAJE Y LOS ORDENAMIENTOS JURDICOS EN
LATINOAMRICA 219 y dems medios alternativos de resolucin de conflictos
sean calificados como instituciones excepcionales a la jurisdiccin ejercida por
el Poder Judicial32. En el caso peruano, la Comisin de Estudio de las Bases de
la Reforma Constitucional adopt una posicin intermedia, en el sentido de que
la consagracin constitucional de la figura no deba llevar aparejada una
concepcin jurisdiccional, lo cual determinara unos alcances diferentes en
cuanto a su tratamiento. La Comisin se pronunci en los siguientes trminos:
Se debe eliminar la referencia a una jurisdiccin arbitral ya que tcnicamente
es inadecuada. Ello no descarta la conveniencia de un reconocimiento
constitucional expreso de los diferentes medios alternativos de resolucin de
conflictos: arbitraje, negociacin y conciliacin33. No obstante lo anterior, el
resultado ltimo del proceso constituyente peruano opt por la
constitucionalizacin y la jurisdiccionalizacin del arbitraje, al disponer, en el
Sin embargo, a partir de la dcada pasada, las cosas han comenzado a cambiar
para bien.
En efecto, a la fecha Antigua y Barbuda, Argentina, Barbados, Bolivia, Brasil,
Colombia, Costa Rica, Cuba, Chile, Dominica, Ecuador, El Salvador, Guatemala,
Hait, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Trinidad y Tobago, Uruguay y
Venezuela, son parte de la Convencin de Nueva York.
Tambin la Convencin del CIADI, aplicable en la solucin de conflictos entre
inversionistas y estados receptores de inversin, cuenta hoy entre sus miembros
con un nmero importante de estados latinoamericanos.
Adems, como indican Craig, Park & Paulsson, cada vez son ms las partes que
provienen de Latinoamrica que intervienen en arbitrajes ante la Cmara de
Comercio Internacional (CCI), principal centro de arbitraje comercial del mundo.
Pero, donde ms se aprecia el cambio, es en el nmero importante de recientes
legislaciones arbitrales, a saber: Bolivia (1997), Brasil (1996), Colombia (1998),
Costa Rica (1997), Chile (2004), Ecuador (1997), El Salvador (2002), Guatemala
(1995), Honduras (2000), Mxico (1993), Panam (2002), Paraguay (2000), Per
(1996) y Venezuela (1998).
Sin embargo, ms all del nmero y de lo reciente de muchas de estas
legislaciones arbitrales, creemos que estas disposiciones pueden agruparse de la
siguiente manera:
a) Legislaciones que no distinguen entre arbitrajes nacionales e internacionales, y
que, adems, sus disposiciones son tan localistas y alejadas de los estndares
internacionales, que resultan muy poco amigables para la prctica del arbitraje
comercial internacional dentro de sus fronteras.
En este grupo ubicamos a Brasil, ya que si bien cuenta con una legislacin arbitral
reciente, aun mantiene disposiciones poco modernas.
Tambin es el caso de Costa Rica y Venezuela, cuyas leyes arbitrales no tienen
como vocacin atraer conflictos internacionales, al estar plagadas de disposiciones
localistas, muy alejadas de los estndares internacionales.
b) Legislaciones que si bien distinguen entre arbitrajes nacionales e
internacionales, al aplicar al arbitraje internacional un nmero importante de
disposiciones locales, terminan por convertir a esos foros en poco amigables para
la prctica de arbitrajes comerciales internacionales.
Aqu el ejemplo ms claro es Colombia , ya que aun cuando distingue entre
arbitrajes nacionales e internacionales, en nuestra opinin se trata de una plaza
poco atractiva para la prctica del arbitraje internacional, debido a la falta de reglas
precisas para su desarrollo y al hecho de que las normas sobre arbitraje nacional o
domstico que pueden resultar aplicables son sumamente localistas y se apartan
significativamente de los estndares internacionales. En una situacin similar se
encuentra Ecuador.
Tambin identificamos a las legislaciones arbitrales de Bolivia, El Salvador ,
Honduras y Panam, que tienen en comn el mismo problema ya detectado,
aunque sus disposiciones locales se apartan en menor grado de los estndares
internacionales. Sin embargo, la sola existencia de estas normas locales hace
poco atractiva la prctica del arbitraje internacional dentro de sus fronteras.
c) Legislaciones que no distinguen entre arbitrajes nacionales e internacionales,
pero que han establecido estndares idneos para la prctica del arbitraje
internacional dentro de sus fronteras, al haber adoptado, prcticamente en su
integridad, la Ley Modelo de UNCITRAL.
Nos referimos fundamentalmente a Mxico y en menor medida a Guatemala.
Tambin aqu debemos ubicar a Paraguay , ya que cuenta con una normativa
bastante interesante, basada en gran medida en la Ley Modelo de UNCITRAL. Sin
embargo, llamamos la atencin de que esta ley permite en muchas oportunidades
la intervencin judicial, por lo que habr que verificar la reaccin de los tribunales
de justicia para confirmar o descartar a Paraguay como un centro potencial de
arbitrajes internacionales.
d) Legislaciones que distinguen entre arbitrajes nacionales e internacionales y que
han establecido los estndares idneos para la prctica del arbitraje internacional
dentro de sus fronteras, al haber adoptado la Ley Modelo de UNCITRAL.
Aqu ubicamos a la Ley General de Arbitraje (LGA) peruana (Ley No. 26572) , que
ha incorporado prcticamente en su integridad la Ley Modelo de UNCITRAL,
posibilitando de esa manera la prctica del arbitraje internacional dentro de sus
fronteras.
Lo mismo sucede con la reciente Ley de Arbitraje Comercial Internacional No.
19971 de Chile, que le permite contar con una buena legislacin arbitral
internacional , sin perjuicio de mantener una reglamentacin nacional o domstica
ineficiente y anticuada.
II. Problemtica del arbitraje privado en los procesos de integracin
latinoamericanos
El tema de la integracin regional y extra regional forma parte esencial de la
agenda latinoamericana.
Pero, adems, aun cuando se pudiera afirmar que la gran mayora de los estados
latinoamericanos cuentan con legislaciones aptas para la prctica del arbitraje
comercial internacional (que como hemos identificado no es el caso), igual
tendramos que enfrentar un significativo problema adicional: La existencia de
distintos ordenamientos jurdicos internos, con variados requisitos para la validez y
eficacia del arbitraje, genera inconvenientes de tal magnitud que pueden derivar en
la inoperatividad del arbitraje internacional, pues constituye un hecho innegable
que las naciones legislan con el objeto de regular su realidad interna, y el arbitraje
internacional excede largamente ese mbito.
En otras palabras, aun cuando la gran mayora de los pases latinoamericanos
estuvieran preparados para recibir arbitrajes comerciales internacionales dentro de
sus fronteras, lo cierto es que muchos de ellos cuentan con tantas disposiciones
locales o particulares, que resulta una tarea casi titnica el poder preverlas al
momento de pactar el arbitraje.
Por eso no nos deben de extraar las observaciones que hizo Zapiola hace
algunos aos: Actualmente el MERCOSUR enfrenta una crisis estructural, que
desnuda algunas de las falencias constitutivas del sistema, que puede servirnos de
verdadera alerta, por lo que debemos observarla con mucho detenimiento.
Quienes intentan explicar los motivos de la crisis, coinciden en un aspecto que nos
interesa remarcar en este momento, que es la poca o escasa consideracin que se
otorga a los derechos de los particulares, en la estructura institucional del
MERCOSUR.
La demostracin ms clara de esta falta de preocupacin por los derechos
individuales es la inexistencia de un sistema de solucin de controversias rpido y
confiable para dirimir conflictos entre particulares. Como veremos seguidamente,
estas observaciones son hasta la fecha plenamente aplicables a la Comunidad
Andina de Naciones.
Cmo atacamos este grave problema?
NTRODUCCION
Toda relacin humana esta expuesta a conflictos de mltiples ndole en el que estn
en juegos diversos.
A medida que el hombre ha ido evolucionando ha tratado de encontrar diversos medios para
solucionar sus diferencias, hasta llegar al ordenamiento jurdico para garantizar condiciones de vida
y normas de conducta dentro de la sociedad, con el fin de mantener la fuerza y evitar
la violencia como mtodos orientados a la administracin de justicia, a travs de un tercero imparcial
que dirima sus confrontaciones.
Platn ensea que "el mayor bien para el estado, no es la guerra ni la sedicin sino la paz y la
buena inteligencia entre los ciudadanos. Pero como la existencia de intereses contradictorios forman
parte de la naturaleza del grupo, el estadista ha debido crear sistemas que ponga remedio a los
disensos, obligando a los miembros a observar cierras reglas y preventivo que en caso de presentar
desavenencias, un tercero zanje las disputas. Es indispensable que se establezcan tribunales para
cada sociedad y jueces que decidan sobre la marcha, las diferencias que se susciten. Tribunal que
estar compuesto por los jueces mas integro que se a posible encontrar. Un estado no seria estado si
lo que concierne a los tribunales no estuviese arreglado como es debido".
El estado crea el derecho para justificar el carcter publico de la entidad jurisdiccional, toda vez que la
imponer la obligacin debe respetarla, lo que se traduce en una accin coercitiva de imposicin, as
pues en las organizaciones sociales modernas el estado tiene la facultad de promover los rganos que
resolvern esas situaciones de conflictos que alteran el orden social, para mantener la tranquilidad
publica.
Surge entonces la jurisdiccin, actividad destinada a restablecer el orden jurdico alterado por
conductas humanas al contrario de las normas establecidas.
Es una sentencia se aplica la imposicin de una conducta especifica a las partes que estn obligadas
a cumplirlas bajo amenaza de obtenerla en forma coactiva en caso de resistencia.
La importante en el derecho no solamente radica en resolver el conflicto si no la forma como se
resuelve, por ello cuando un sistema judicial es deficiente, no cumple su funcin a cabalidad se
convierte en una ficcin corriendo el riesgo de retroceder al pasado en que el hombre ejerca la
justicia por su propia mano, asiendo imposible la convivencia social. Ello explica por que la necesidad
de encontrar otras formas alternativas que puedan proveer las soluciones que en el sistema publico
no esta en condicin de brindar.
El arbitraje puede ser una de las formas a travs de la cual las personas encuentren el acceso a una
justicia eficiente administrada por las mismas partes, dentro de su esfera de libertad y en el marco de
sus derechos disponible (Art. 58 y 62, constitucin 1993).
Si bien es cierto que descongestionara la pesada carga procesal. No podemos concebirla como un
competidor de la va judicial sino ms bien como una va complementaria en el entendido que el
arbitraje no es valido para cumplir clases de litigio o bajo cualquier circunstancia.
Es regla general que en un litigio que verse sobre el orden pblico las partes no podrn recurrir al
arbitraje que es de competencia del poder judicial. Desde la produccin de ciertas medidas
probatorias la ejecucin forzosa del laudo, el arbitraje requiere la colaboracin de los jueces. Es ms,
si obtenido el laudo se presentan demoras o travs en la etapa de la ejecucin judicial en la prctica,
las deudas originalmente controvertidas y previamente reconocidas en el laudo, quedaran diferidas en
el tiempo. Por tanto debemos ser consientes que el arbitraje debe convivir con la justicia en forma
armnica, manteniendo una relacin y un respeto mutuo entre ambos sistemas.
IMPORTANCIA DEL ARBITRAJE
El estado reconoce a las decisiones arbitrales el valor de la cosa juzgada posibilitando para su
cumplimiento los procedimientos de ejecucin de sentencias.
El Art. 83 de la ley N 26572, prescribe que el "el laudo arbitral consentido o ejecutoriado tiene valor
equivalente a la de una sentencia y es eficaz y de obligatorio cumplimiento desde su notificacin a las
partes. Si lo ordenado en el laudo no se cumple por la parte o partes a quienes corresponda hacerlo, el
interesado podr solicitar su ejecucin forzada ante el juez, especializado en lo civil del lugar de la
sede del arbitraje que corresponda".
Debe tenerse presente que los rbitros no tienen el "imperium", propio de los magistrados
qdel Poder Judicial, sin embargo los jueces tienen la obligacin de hacer cumplir los laudos en las que
ha participado el arbitro.
ARBITRAJE
Es un proceso en el cual se trata de resolver extrajudicialmente las diferencias que surjan en las
relaciones entre dos o mas partes, quienes acuerden la intervencin de un tercero (arbitro o tribunal
arbitral) para que los resuelva.
De todas las instituciones antes mencionadas, el arbitraje es el que mayor aproximacin tiene con
el modelo adversarial del litigio comn.
Es un mecanismo tpicamente adversarial, cuya estructura es bsicamente la de un litigio. El rol del
rbitro es similar al del juez: las partes le presentan el caso, prueban los hechos y sobre esa base
decide la controversia. Sin embargo, no obstante sus similitudes el arbitraje mantiene con el sistema
judicial una gran diferencia, la decisin que pone fin al conflicto no emana de los jueces del Estado,
sino de particulares libremente elegidos por las partes.
A diferencia de la conciliacin y mediacin, el tercero neutral no ayuda ni colabora con las partes a
efecto de resolver el conflicto mas bien impone una solucin va LAUDO ARBITRAL, que tiene efectos
de sentencia judicial.
Al arbitraje se llega generalmente en forma voluntaria a travs de clusulas mediante las cuales las
partes deciden someter determinadas cuestiones a ser resueltas por el rbitro en lugar de acudir a la
justicia ordinaria.
Nuestra constitucin vigente (1993) en su Art. 138 establece "la potestad de administrar justicia emana
del pueblo y se ejerce por el. Poder judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la
constitucin y a las leyes" y en su Art. 139 seala "no existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna
independiente, con excepcin de la militar y la arbitral". De igual modo el Art. 62 precepta"los
conflictos derivados de la relacin contractual solo se solucionan en la va arbitral o en la judicial,
segn los mecanismos de proteccin previsto en el contrato o contemplados en la ley" finalmente en
relacin al propio estado, en la parte del Art. 63 dispone "el estado y las dems personas de derecho
publico pueden someter las controversias derivadas de relacin contractual a tribunales constituidos
en virtud de tratados en vigor. Pueden tambin someterlas a arbitraje nacional o internacional en la
forma en que lo disponga la ley".
Como vemos la constitucin al tiempo que garantiza el acceso a la justicia ordinaria, permite a los
particulares y aun al estado, a dejar de lado ese medio recurriendo al arbitraje como formula
alternativa.
Por lo dems el estado reconoce la decisin arbitral el valor de cosa juzgada, considerando para tal
efecto el procedimiento de ejecucin de sentencia judicial, como expresamente seala el Art. 83 (ley
general de arbitraje 26572) "el laudo arbitral consentido o ejecutoriado tiene el valor equivalente a una
sentencia y es eficaz y de obligatorio cumplimiento desde su notificacin a las partes. Si lo ordenado
en el se cumple por la parte o partes a quienes corresponda hacerlo, el interesado podr solicitar su
ejecucin forzada ante el juez especializado en lo civil del lugar de la sede del arbitraje que
corresponda".
Sin embargo a dudas el arbitraje no pretende reemplazar a los jueces ni mucho menos desmerecerlos,
antes bien complementan el papel que desempean dentro de la sociedad.
Dado el origen privado del arbitraje, es que las partes pueden designar el rbitro o tribunal arbitral,
segn sea el caso.
Existen particularidades de la figura que admiten presentarlos conforme al sistema donde vayan a
insertarse.
* El arbitraje voluntario proviene de la libre determinacin de las partes, sin que preexista un
compromiso que los vincule.
* El arbitraje forzoso en cambio viene impuesto por una clusula legal o por el sometimiento pactado
entre las partes ante de ocurrir el conflicto.
A su vez la eleccin de la va supone recurrir a rbitros libremente seleccionados o bien designar a un
organismo especializado (arbitraje institucionalizado).
La decisin (laudo) obliga peor no somete, es decir determina efectos que vinculan el derecho de las
partes, pero la inejecucin no tiene sancin de rbitros. En todo caso son los jueces ordinarios
quienes asumen la competencia ejecutiva.
CONVENIO ARBITRAL
Es el acuerdo voluntario entre las partes para solucionar sus diferencias, que surgen de una relacin
contractual o no contractual que sean o no, metera de un proceso judicial, sujeta a requisitos
generales establecidos en la legislacin civil para la validez de los contratos.
La ley de arbitraje considera este principio en materia de convenio arbitral, exigiendo la forma escrita,
bajo sancin de nulidad. En la forma de una clusula inserta en el texto del contrato, o bajo la forma de
un acuerdo independiente.
El objeto del convenio arbitral debe ser lcito y posible. La ley de arbitraje ha regulado las materias
susceptibles de someterse a arbitraje, como son las materias determinadas o determinables sobre la
que las partes tengan la libre disposicin; exceptundose las cuestiones que versen sobre el estado o
capacidad civil de las personas, ni las relativas a bienes o derechos de los incapaces, sin la previa
autorizacin judicial. Aquellas sobre las que ha recado resolucin judicial firme, salvo las
consecuencias patrimoniales provenientes de su ejecucin.
En cuanto se refiere a las partes del proceso; las que interesan al orden pblico, o que versen
sobre delitos o faltas; sin embargo, cabe arbitrarse respecto a la cuanta de la responsabilidad civil,
cuando no ha sido fijada en resolucin judicial firme.
En una palabra no son competentes los rbitros en las que este interesado el orden publico.
Cuando existe un convenio arbitral, ya no es competente el juez en lo jurisdiccional, debiendo declinar
su avocacin. Si el convenio es anterior evita el proceso judicial, que pueda promoverse y si fuera
celebrado estando pendiente un tramite judicial, produce el efecto de extinguirlo (Art. 1 ley 26572).
CUESTIONES APTAS PARA ARBITRAJE
"Son aquellas divergencias producto de transacciones entre partes vinculadas por relaciones
comerciales duraderas, en las que adems de resolver el conflicto puntual, es necesario mantener la
relacin en trminos que les permita seguir haciendo negocios en el futuro, o lo que se originen en
el comercio internacional, por la publicidad que el arbitraje ofrece en cuanto a elegir no solo
la personade los rbitros, sino el lugar donde se llevara a cabo el juicio, el idioma, el procedimiento,
etc.".
La eficacia del arbitraje radica en la validez de la decisin que emana del rbitro, en esa virtud el laudo,
esta respaldado por la cosa juzgada y es factible de ejecucin al igual que una sentencia judicial.
A travs del arbitraje las partes habrn sustituido el juicio de conocimiento y todo el tramite que se
requiere en la justicia para llegar a una sentencia, en menor tiempo, con menor costo con el mismo
resultado.
ARBITRAJE COMO JURISDICCION ALTERNATIVA
Los jueces deben su jurisdiccin a la Constitucin y al marco jurdico previsto para
la administracin de justicia en el Poder Judicial. En el caso de rbitros su jurisdiccin depende en
forma mediata de la Constitucin y de la norma que establece la administracin de su sentencia
particular de administracin de justicia, en la que los litigantes que los nombran para resolver un
caso concreto, los facultan a juzgar en forma inmediata. Su jurisdiccin es limitada al no poder
pronunciarse sobre asuntos que no le han sido sometidos, y deben laudar (resolver) dentro de un
plazo expresa o tcitamente concedida por las partes.
Por lo dems la jurisdiccin de los rbitros, a diferencia de los jueces estatales, no es permanente ni
genrica, sino limitada a cuestiones comprendidas y a un tiempo determinado que las partes o en
efecto de pacto expreso, la otorga para la excepcin del laudo.
Los rbitros no pueden ir mas all de lo que las partes sealen en el convenio arbitral, o en su defecto,
el que surja de las disposiciones legales supletorias (Art. 48, ley 26572).
CLASES DE ARBITRAJE
ARBITRAJE INSTITUCIONAL
En este arbitraje intermedia entre los rbitros una entidad especializada que administra y organiza el
trmite y presta servicios tiles para resolver la controversia.
Se rige por un reglamento al que se someten las partes, sin embargo se valen de instrumentos cada
vez ms giles, de modo de adecuar las reglas de las necesidades de los usuarios surgiendo
reglamentos de "arbitraje comn" u otras variantes como "arbitraje acelerado". Para optimizar la
duracin del proceso de gran importancia para el tiempo como factor fundamental.
Tambin hay otras formas Standard, para pactar el arbitraje, a travs de modelos de convenio arbitral y
todos los servicios de rutina para posibilitar su arbitraje, como recibir y modificar las demandas, fijar
los honorarios de los rbitros y peritos, elegir los rbitros, resolver recusaciones contra ellos,
sustituirlos por vacancia o renuncia, fijar la sede del arbitraje o el idioma en que se tramitaran las
actuaciones y en general todo lo relacionado al proceso de arbitraje.
En el arbitraje libre o ad hoc no existe ninguna institucin que administre el sistema: son las propias
partes las que suministran las normas sobre las que den actuar y todo lo necesario para que el
arbitraje proceda.
As les proveen de los mecanismos de eleccin de los rbitros, indican el lugar, el idioma, los
procedimientos a aplicar, mtodos de coercin en caso de incumplimiento, plazo para laudar y
los recursos pertinentes que cabras contra el laudo.
La desventaja en este tipo de arbitraje esta en que no habiendo intervenido una entidad que preste
el servicio administre el sistema e intermedie entre las partes, cualquier diferencia que surja entre
ellas ser resuelta en sede judicial. Si las partes no se ponen de acuerdo, sobre el rbitro tercero, si se
produce una recusacin contra un rbitro, se debe reemplazar, si procede remplazarle al rbitro por
renuncia, fallecimiento o irresponsabilidad al ejercer el cargo.
La eleccin de estos mecanismos debe ser puesta en conocimiento de las partes sobre sus ventajas y
desventajas.
Arbitraje de derecho o de conciencia
Los rbitros se rigen por normas legales y deciden los asuntos litigiosos con arreglo al derecho
escrito.
En cambio el arbitro de conciencia puede dejar de lado la norma jurdica en el proceso mismo como en
la sustentacin del laudo; es decir que resuelven de acuerdo a su criterio; sin embargo esa
discrecionalidad no es ilimitada puesto que debe respetar el principio elemental de garantizar la
defensa en juicio, en el debe tener en cuanta la equidad.
La ley da prioridad al arbitraje de conciencia, por cuanto contempla que en caso de no haber pactado
que el arbitraje sea de derecho, se tiene por entendido que es de conciencia (Art. 3, prrafo 3, ley
26572).
La diferencia entre ambos estriba en que en el laudo de derecho, cabe apelacin (Art.
60, prrafo 1, ley 26572), en los laudos de conciencia, no procede ningn recurso (Art. 60, ltimo
prrafo, ley 26572).
ARITRAJE DOMESTICO O INTERNACIONAL
Esta calificacin obedece cuando intervienen un estado o se vincula con mas de uno:
La ley de arbitraje N 26572 Art. 91, define como arbitraje internacional cuando existen los siguientes
factores:
a) si las partes tiene al momento de celebrar el convenio arbitral domicilios en estados diferentes.
b) si uno de los lugares siguientes esta situado fuera del estado en que las partes tienen sus
domicilios.
b.1.- el lugar de arbitraje, si este ha sido determinado en el acuerdo de arbitraje o con arreglo a el;
b.2.- el lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relacin jurdica o el
lugar con el cual el objeto del litigio tenga relacin mas estrecha.
LOS ARBITROS
El arbitro es la persona elegida por las partes para resolver una controversia, es por ello la parte
esencial del arbitraje mismo, todo el sistema gira en torno a el, desde que en su integridad moral y
buen criterio descansa la confiabilidad y la eficacia del arbitraje como mecanismo de resolucin de
conflictos.
El rbitro debe reunir cualidades de idoneidad y experiencia, aplicando su criterio personal y buen
juicio, manteniendo la imparcialidad e independencia frente a las partes.
REGLAS DE ETICA
1.- Aceptar el cargo con el nimo de actuar con celeridad y justicia.
2.- Analizar previamente al asumir el cargo, no tener compromiso alguno con las partes.
3.- Evitar cualquier situacin que ponga en duda su neutralidad.
4.- Si su neutralidad se ha afectado apartarse del caso, si a pesar de ello las partes ratifican su
confianza, solo seguir si su conciencia estima que debe proseguir arbitrando.
5.- Debe abstenerse actuar en forma subjetiva, leudando en forma mas objetiva.
6.- No debe excederse en su autoridad.
7.- Debe cuidar que el procedimiento se conduzcan dentro de los cauces de la normalidad, a fin de no
perjudicar la imagen del arbitraje.
8.- Debe evitar situaciones conflictivas entre las partes promovindola celeridad en el proceso.
9.- Debe dar oportunidad a las partes a manifestarse y argumentar su defensa respetando sus
opiniones con cordura y correccin.
10.- Debe mantener la confidencialidad de todo lo tratado en el proceso.
11.- No debe transmitir a nadie las decisiones que se tomen ni anticipar su opinin a ninguna de las
partes.
QUIENES PUEDEN SER ARBITROS
Segn la ley puede ejercer como arbitro cualquier persona mayor de edad, en pleno ejercicio de sus
derechos civiles. Exigiendo la ley que el rbitro de derecho debe ser abogado, puede ser nacional o
extranjero.
Cuando se designa a una persona jurdica como arbitro, se entiende que acta como entidad
nominadora (Art. 20, ley 26572).
IMPEDIMENTOS
Tienen impedimento los Magistrados, con excepcin de los Jueces de Paz, los Fiscales, los
Procuradores Pblicos y los Ejecutores Coactivos, el Presidente los Vice-Presidentes, los
Parlamentarios y miembros del Tribunal Constitucional, Oficiales Generales y Superiores de las
Fuerzas Armadas y Polica Nacional, salvo los profesionales asimilados, los Exmagistrados en las
causas que han conocido, el Contralor General de la Republica en procesos arbitrarios en que
participen las entidades bajo su control (Art. 26, ley 26572).
PROCEDIMIENTO ARBITRAL
Si bien es cierto que el arbitraje es producto del consentimiento de las partes que optan por recurrir al
arbitraje en lugar de ir al poder judicial, sin embargo pueden pactar las normas por las que trascurrir
el proceso, ya sea en forma directa mediante reglas a las que deben ceirse los rbitros, o en forma
indirecta en que las reglas del procedimiento las emite la institucin arbitral a las que las partes se
someten, tan bien las partes pueden encomendar a los propios arbitras elaborar las reglas el
procedimiento.
La caracteriza su mayor flexibilidad e informalidad, sin imponerse pautas rgidas a los rbitros en que
estos deben actuar con cierta libertad, sin la rigidez de un proceso judicial, manteniendo
la igualdad entre las partes, posibilidad de ser escuchados y derecho a una solucin verdaderamente
justa.
BRICEO SERRA, comenta: que la situacin del local elegido como sede del arbitraje propicia la
instantnea percepcin de intenciones y el rpido conocimiento de la voluntad de las parte, facilitando
los interrogatorios, aclaraciones, resmenes de cosas y documentos, como mayor marco para que las
partes presenten conclusiones y los rbitros valoren elementos y razonamientos que les sean
expuestos.
Nuestra ley prescribe como norma de principio que las partes pueden pactar el lugar y las reglas a las
que se sujete el proceso correspondiente que tenga establecida la institucin arbitral a quien
recomienda su organizacin.
A falta de acuerdo, dentro de los diez das siguientes a la aceptacin del rbitro nico o del ltimo de
los rbitros, estos deciden el lugar y las reglas del proceso del modo que consideren mas apropiado,
atendiendo a la conveniencia de las partes.
La decisin ser notificada a las partes; durante el proceso arbitral deber tratarse a las partes con
igualdad y darle a cada uno de ellos plena oportunidad de hacer valer sus derechos (Art.
33, ley 26572).
La ley prev un procedimiento supletorio (Art. 34, ley 26572), por lo cual se establece el siguiente
tramite:
* La parte que formula su pretensin ante los rbitros lo har dentro de 8 das de notificado la
instalacin del Tribunal Arbitral debiendo ofrecer pruebas.
* Citar al demandado para que dentro de 8 das, manifieste que convenga a su derecho y ofrezca la
prueba correspondiente.
* Los rbitros citaran a las partes a audiencia de conciliacin a fin de proporcionar un arreglo entre
ellas o aclarar la existencia de hechos controvertidos.
* Los medios probatorios se actan en una o ms audiencias en un plazo que no exceder de 15 das.
* Producida la prueba los rbitros pueden solicitar a las partes un alegato escrito.
CONCILIACION EN SEDE ARBITRAL
La ley ha previsto como paso procesal ineludible la convocatoria a una audiencia de conciliacin entre
las partes, en las cual los rbitros promueven un acuerdo que ponga fin al litigio o aminore las
cuestiones controvertidas a ser resueltas por los rbitros. Esto demuestra que los rbitros deben
procurar acercar a las partes para armnicamente resolver el problema que los separa. Dicho acuerdo
puede registrarse en forma de laudo (Art. 41, ley 26572), de tal forma que adquiere el carcter de cosa
juzgada.
Sin embargo es el arbitro quien esta en capacidad de considerar la oportunidad de una conciliacin,
con lo que se demuestra la libertad del arbitro para citar o no a las partes a una audiencia de
conciliacin, y el modo mas conveniente para realizarla.
Se formula contra un laudo que se considera anulable, con el objeto de revisar una eventual error de
juzgamiento de los rbitros, el objeto es que un rgano superior en jerarqua revise lo decidido por los rbitros
en el laudo para confirmarlo, modificarlo o revocarlo. Culmina con una sentencia, que confirma su
modificacin total o parcial del laudo.
La apelacin del aludo es cuestin disponible por los litigantes, estos pueden formular un sistema arbitral de
sentencia nica o establecer un recurso de apelacin, pudiendo en este ultimo caso disponer libremente ante
quien se sustanciara el mismo y las condiciones bajo las cuales preceder.
Se interpone cuando se ha pactado previamente su admisibilidad en el convenio arbitral, o cuando proviene
de los reglamento de la institucin a la que las partes se han sometido.
La facultad de las partes es poder implementar una apelacin ante una segunda instancia arbitral. Se
interpreta que en caso de silencio o duda, el recurso se tramita ante rbitros diferentes de los que distaron el
aludo, que integran un Tribunal de tres rbitros elegidos en al misma forma que se eligieron a los rbitros de
primera instancia, o en su defecto de acuerdo a las disposiciones supletorias de la ley (Art. 62, inc. 2, ley
26572).
RECURSO DE ANULACION
Tiende a invalidar el pronunciamiento arbitral, por carecer de los requisitos que impone la legislacin, por ello
los medios de impugnacin no resultan disponibles por las partes al sustentarse en cuestiones de orden
pblico.
No se revisa el fondo de lo decidido, por los rbitros sino se controla el cumplimiento de los recaudos legales,
sin analizar el acierto o desacierto de la decisin adoptada en el aludo; se tramita ante el Poder Judicial, y se
resuelve sobre la validez o nulidad del laudo, estando prohibido el juez revisar el fondo de la controversia.
La anulacin del aludo es inadmisible sino se prueba alguna de las causales que la ley contempla (Art.
73, ley 26572) como son:
* El planteamiento debe formularse ante los propios rbitros en sede arbitral.
* Que la parte no haya sido notificada de la designacin de un arbitro, impidindole hacer valer su derecho de
defensa.
* Que la composicin del Tribunal no se ajuste al convenio.
* Que se haya laudado sin las mayoras recurridas.
* Que el laudo se expida fuera del plazo.
* Que se haya laudado sobre materias no sometidas expresa o implcitamente a decisin de los rbitros.
Sin perjuicio de ello el Tribunal tiene la facultad de anular de oficio el aludo total o parcialmente, si la materia
sometida a decisin de los rbitros no pudiera ser llevada a arbitraje.
El recurso de anulacin debe plantearse dentro de los diez das hbiles de notificado el laudo de primera o de
segunda instancia directamente ante la Sala Civil de la Corte Superior de la sede del lugar del arbitraje (Art.
71, ley 26572) anulando el recurso la Sala requerida por oficio las actuaciones de los rbitros. Recibido el
expediente se pronunciara sobre la admisibilidad del recurso, concedindolo o denegndolo. De concederse
se correr traslado a las partes por cinco das para expresar lo conveniente a su derecho y ofrecer pruebas.
De admitirse las pruebas se actuaran en un plazo de diez das (Art. 74, 75, 76, ley 26572).
La decisin de la instancia judicial puede ser favorable o desfavorable en este ltimo caso, el laudo arbitral
deviene en firme con posibilidad de promover judicialmente su ejecucin. La sentencia judicial es irrecurrible
(Art. 77, ley 26572) queda as agotada la sancin judicial contra el laudo.
* De anularse el laudo arbitral, queda restablecida la competencia judicial.
* Si se anula por un vaci de procedimiento, en que la parte no haya hecho valer su derecho, se remitir la
causa a los mismos rbitros para que reconozcan el proceso arbitral en el mismo estado en que se produjo la
contienda.
* De anularse el aludo, por no haberse ajustado a los pactado en la composicin del Tribunal, quedan en
libertad las partes de elegir nuevo rbitro, esto por provenir del convenio valido, que implica la renuncia a la
va judicial.
* Si se anula por haber laudado los rbitros en violacin de las mayoras recurridas se devolver la causa,
para que dicten un nuevo laudo.
* Si se anula por haber laudado fuera del plazo o sobre puntos no sometidos en su discusin, o de haber sido
anulado de oficio por no ser la materia arbitrable, quedara restablecida la competencia judicial.
Contra lo resuelto por la Corte Superior solo procede el recurso de Casacin, si el laudo ha sido anulado total
o parcialmente (Art. 77, ley 26572).
TRIBUNAL ARBITRAL
Es el que esta facultado a decidir sobre su propia competencia, incluso sobre oposiciones en torno a
la existencia o validez del convenio arbitral. La decisin del tribunal arbitral que el contrato es nulo, no
determina la nulidad del convenio arbitral, puesto que el convenio que forma parte de un contrato se
considera independiente de las dems estipulaciones del mismo.
La oposicin debe formularse en el momento de presentarse la contestacin. En tal caso las partes no
estn impedidas de formular la oposicin por el hecho de haber designado a u arbitro o participado en
su designacin, la oposicin al tribunal arbitral cuando se ha excedido en su mandato, se formulara de
inmediato, sin embargo el tribunal arbitral puede en cualquiera de los casos presentar una oposicin
mas tarde, de considerar justificada la demora.
Contra la decisin del tribunal arbitral no procede impugnacin alguna; sin perjuicio del recurso de
anulacin, si la oposicin es desestimada, cuando as corresponda.
COMPOSICION DEL TRIBUNAL
Las partes pueden designar libremente el nmero de rbitros, de no haber acuerdo los rbitros sern tres. As
mismo pueden nombrarse rbitros suplentes, no siendo obstculo la nacionalidad de los mismos.
Si no hay acuerdo en la designacin de los rbitros, en el arbitraje con tres rbitros, cada parte nombra a un
arbitro y estos a un tercero quien presidida el tribunal.
Si una parte no designa al arbitro dentro (10) das de recibido el requerimiento de la otra parte, o si los dos
rbitros no se ponen de acuerdo sobre el nombramiento, la designacin es por la institucin arbitral que la
parte interesada seale.
La institucin arbitral ser la que se encuentre en el lugar donde debe realizarse el arbitraje, de haberlo
previsto o cualquiera de las instituciones arbitrales ubicadas en Lima, eleccin del interesado.
En el caso de la arbitraje con arbitro nico o cuando las partes acuerden elegirla de mutuo acuerdo, si no
llegan a un acuerdo trascurrido (10) das de la primera propuesta, el mismo se har por la institucin arbitral
que seale cualquiera de las partes a falta de designacin del presidente del tribunal arbitral, asumir tal
condicin de arbitro designado, a aquel designado por los miembros del tribunal arbitral.
DESIGNACION DE RBITROS POR EL JUEZ
Ocurre cuando las partes no se ponen de acuerdo para designara los rbitros y tampoco lo designa la
institucin arbitral.
Si las partes no han solicitado previamente el nombramiento se har a instancias del juez especializado en lo
civil al que las partes se hubieran sometido expresamente; a falta de ello el juez especializado en lo civil del
distrito judicial de Lima de acuerdo a lo prescrito en el (Art. 23, ley 26572).
Al nombrarse al rbitro debe tenerse en cuenta las condiciones establecidas en el convenio arbitral,
tomndose las previsiones para designar a un rbitro independiente e imparcial.
Arbitraje en el CiberTribunal PEruano
Presentada la solicitud de arbitraje, el Cibertribunal Peruano operar como un Centro de Arbitraje
entre las partes. La comunicacin entre los representantes del Cibertribunal Peruano se desarrollar
mediante correo electrnico. Las audiencias de arbitraje se realizarn utilizando en algunos casos el
correo electrnico y en otros se aplicarn sesiones de Chat y de Vdeo Conferencia entre las partes en
conflicto y el Tribunal, as como entre los Vocales del Tribunal. Se usarn sistemas de encriptacin
que asegurarn la confidencialidad de las comunicaciones. Si la solicitud de arbitraje es presentada
por una sola parte, se publicar en la Pgina Web del Cibertribunal Peruano una resea de la solicitud
o demanda para alentar la respuesta de la contraparte. Finalizado el caso, se publicar en la
Pgina Web del Cibertribunal Peruano una sumilla de la resolucin nicamente con el fin de crear
precedentes.
La globalizacin y el arbitraje
Es vlido sostener que aquel medio de solucin de conflictos constituye una rama autnoma del derecho
global emergente.
Resulta comn afirmar que la globalizacin ha llegado para quedarse instalada en el mundo. Pero an no
resulta claro cmo es que la globalizacin puede ser objeto de clasificacin u organizacin conceptual.
Tampoco queda claro si la globalizacin apareja ms pro que contra o viceversa. Como es natural, estas
dudas surgen mientras se siguen manteniendo los paradigmas culturales y polticos estructurados a partir de
la concepcin fundacional y originalmente renacentista del Estado moderno.
Intentos de clasificacin. El imperio de dichos paradigmas se consolid mucho antes de que se comenzara a
hablar de la "aldea global". Es ms, los actuales intentos de clasificacin se complican si, por ejemplo,
pretendemos comprender el fenmeno de la globalizacin slo sobre la base de los paradigmas jurdicos
tradicionales.
Puede que ello se deba al carcter multicntrico, multidisciplinario y sistmico del fenmeno. En primer lugar,
porque convergen mltiples actores y estructuras en el proceso: Estados, organismos internacionales,
organizaciones no gubernamentales (ONG), individuos, sistemas polticos y jurdicos, entre otros. En segundo
lugar, porque slo la "multidisciplina" debidamente articulada nos permite una visin "omnicomprehensiva" del
fenmeno global. En tercer lugar, por el bien de las especies y como sostena Beer, se requiere
de anlisis y acciones "sistmicos" para incrementar nuestras probabilidades de encontrar la racionalidad que
a su vez facilite comprender este complejo proceso y propender as a su "equilibrio homeosttico". Sin
embargo, ya no cabe duda de que la llamada "realidad global" existe y ofrece ciertos rasgos que no es posible
ignorar.
Por lo pronto segn Cacese, durante la dcada de los aos noventa del siglo pasado, luego de la cada del
Muro de Berln, el intercambio mundial de bienes y servicios aument al doble respecto a la renta mundial, lo
cual implica ahora el 45 por ciento del producto mundial bruto. Del mismo modo, el mundo asiste a una
creciente "internacionalizacin" de la produccin.
Esta internacionalizacin es compleja y se produce transversalmente en el campo comercial, industrial y
financiero. Esto apareja la internacionalizacin de los medios de gestin de conflictos, plasmando as en el
espacio transfronterizo una inevitable diversificacin y especializacin de ellos. As se explica la relevancia
contempornea del arbitraje internacional y de los medios "para arbitrales", como formas idneas y
democrticas de gestin de conflictos suscitados entre los ms diversos actores, en el mbito pblico y en el
privado, en el domstico y en el global.
Tecnologas de la informacin. Otra de las caractersticas de nuestros tiempos se encuentra en el formidable
impacto que generan las tecnologas de la informacin, en el contexto de lo que Castells denomina "sociedad
de la informacin". Este impacto tambin es transfronterizo y deriva de la geomtrica evolucin tecnolgica
a escala planetaria. Lo que implica, entre otras cosas, el movimiento de grandes volmenes de informacin,
transmitidos prcticamente en forma instantnea, transitando segundo a segundo por las "supercarreteras de
la informacin".
Hoy, en el siglo XXI, las experiencias del "ciudadano global" se viven en forma "multimeditica", en el "aqu y
ahora" de la Internet o de la televisin por cable. De hecho que ste es el contexto de la contratacin
contempornea, como parte de la "nueva economa" y del creciente comercio electrnico, entraando adems
nuevos modelos y formas de interaccin e interrelacin ciberntica, donde lo virtual despunta sobre lo real,
incluso en el mbito de la gestin de conflictos, tal como lo demuestra, por ejemplo, el actuar de la
Organizacin Mundial para la proteccin de la Propiedad Intelectual (OMPI).
Adicionalmente, la realidad global acusa un marcado rol protagnico de las grandes empresas o
conglomerados empresariales. Ya no es un misterio que de los 100 organismos econmicos ms importantes
del mundo, 51 son empresas y 49 son Estados. El volumen de negocio de algunas transnacionales privadas
supera hoy en exceso el producto bruto interno de muchos pases.
Otras caractersticas. En forma paralela, en el mbito internacional, y a partir de la dcada de 1990, se ha
venido produciendo lo que Romano ha descrito como la proliferacin de foros, tribunales y jurisdicciones
internacionales, donde el arbitraje se ha convertido en protagonista principal, desenvolvindose en distintos
escenarios, ofreciendo solvencia y especializacin en la gestin de conflictos. Este fenmeno de proliferacin
de foros ha dado lugar a un cambio en lo que concierne a la solucin de controversias, especialmente
despus de la cada del Muro de Berln y luego del colapso del "bipolarismo".
Junto con estos hechos, se aprecia la puesta en tela de juicio de una gama de categoras jurdicas y polticas,
como la soberana, el Estado-Nacin, el "modernismo", entre otras. Mientras tanto, ciertos temas centrales y
de alcance global comienzan a tener una relevancia extraordinaria. Es el caso de la reclamada vigencia
universal de los derechos humanos y el medio ambiente o la preeminencia de los "pragmatismos", en el
escenario de la gestin poltica, ganando as la "praxis" sobre la teora.
Actualmente, resulta imprescindible regresar a los fundamentos, volviendo a tomar en consideracin los
conceptos tradicionales, retomando los principios deontolgicos y axiolgicos bsicos. En trminos jurdicos,
esto se traduce, por ejemplo, en la necesidad de tomar en cuenta normas esenciales, como el pacta sunt
servanda, el rebus sic stantibus, el non concedit venire contra factum proprium, entre otras.
De otro lado como precisa Rodrik, tambin se justifica la necesidad de pensar en la "gobernabilidad global".
Queda as definido el imperativo de contar con un ordenamiento jurdico universal e integrador, basado en la
colaboracin entre Estados.
En suma, hoy ms que nunca deber prevalecer un modelo multilateral de interaccin global, que prevenga
los unlateralismos exacerbados, que garantice la pax orbi y que contribuya a mantener dentro de niveles
razonables los costos de transaccin correspondientes al emergente nuevo orden jurdico y econmico
internacional, resaltando antes que nada la urgente preeminencia del ser humano. Es evidente que dicho
modelo an no se ha consolidado.
Trascendencia del arbitraje. El arbitraje tiene desde siempre una evidente relacin con la actividad
internacional de los Estados, con el comercio como elemento unificador y con la actividad empresarial global.
Este medio de solucin de conflictos cuenta con caractersticas muy especiales, que permiten su actual
identificacin como herramienta adecuada de solucin de controversias, garantizando en el largo plazo su
adaptabilidad al profuso contexto global contemporneo e influyendo en los ms variados espacios jurdicos
domsticos. En esencia, porque el arbitraje tiende a integrar transversalmente los sistemas jurdicos locales y
se basa en principios universales, que se caracterizan por su orientacin pragmtica para solucionar diversos
conflictos. Ello fluye, por ejemplo, de la Convencin de Nueva York sobre reconocimiento y ejecucin de
laudos arbitrales de 1958.
Esta tendencia integradora del arbitraje como institucin jurdica autnoma se ha reforzado con la
globalizacin.
De otro lado, no es factible pensar hoy en da en un contrato comercial internacional, sin que ste incorpore
una clusula de solucin de controversias, que expresamente remita al arbitraje internacional administrado
por las instituciones arbitrales ms importantes del mundo y donde adems sea frecuente la preeminente
aplicacin de la lex mercatoria, antes que la legislacin domstica o nacional. Resulta oportuno sealar que
ya los pases de Europa del Este y del Sudeste asitico, as como China continental, se perfilan como plazas
"emergentes" para el arbitraje internacional.
Tambin es usual que hoy las controversias derivadas de una inversin extranjera se encuentren sometidas al
arbitraje del Centro Internacional de Solucin de Disputas en materia de Inversiones (CIADI). No sorprende
que los diversos ordenamientos jurdicos asimilen estas tendencias y propendan a perfeccionar su legislacin
arbitral. Estos procesos se realizan de conformidad con principios universalmente reconocidos en la materia,
marcando claras diferencias entre el arbitraje como "jurisdiccin dinmica" y los principios que sostienen la
"jurisdiccin estatal esttica". Especial mencin debe recibir en este contexto la labor de la Comisin
de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI). Con anterioridad al proceso de
globalizacin, la CNUDMI se ha ubicado a la vanguardia y ha venido llevando a cabo una serie de iniciativas
para desarrollar el arbitraje en el mundo, creando la Convencin de Nueva York de 1958 y aprobando diversas
"normas modelo", entre las que destaca la "ley modelo de arbitraje comercial". Estas iniciativas han sido
objeto de consenso previo en la comunidad jurdica internacional y cuentan con la aceptacin de los
representantes de todos los sistemas jurdicos.
Se han establecido as las bases para formular mltiples leyes o normas de arbitraje, entre las que podemos
encontrar tambin la ley general de arbitraje peruana. Nuestra ley recoge en gran medida los aportes
de CNUDMI.
En consecuencia, es vlido sostener que el arbitraje constituye una rama autnoma del derecho global
emergente y como tal debe ser considerado.
Luis Alfredo Alarcn Flores
Per
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
P U B L I C A D O P O R L E A N D R O J AVI E R R A M I R E Z L O P E Z E N 2 2 : 3 3 1 C O M E N TAR I O :
IX.
XI.
XII.
XIII.
XIV.
XV.
XVI.
XXI.
P U B L I C A D O P O R L E A N D R O J AVI E R R A M I R E Z L O P E Z E N 2 2 : 3 2 1 C O M E N TAR I O :
XXII.
XXIII.
Fundamento Legal