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FACULTAD DE DERECHO
Centro de Estudios en Derecho informtico
Agradecimientos
Resumen
sentar
bases
para
eventuales
soluciones
futuras.
ndice
Resumen......................................................................................................................................... 3
ndice ............................................................................................................................................. 4
Introduccin ................................................................................................................................... 6
CAPITULO I: La proteccin de los consumidores en Chile ....................................................... 13
1.1
1.2
Tcnicas que rigen la normativa de proteccin de los derechos de los consumidores en
Chile y el mbito de aplicacin de la LPC ............................................................................... 28
1.2.1
Tcnicas ............................................................................................................... 28
1.2.2
1.3
1.3.1
1.3.2
Obligaciones de los proveedores y normas de equidad contractual en los contratos
de adhesin........................................................................................................................... 54
1.3.3
Disposiciones especiales en normas sobre informacin, publicidad, promociones,
ofertas, y otras ...................................................................................................................... 67
1.3.4
2.2
2.3
El Derecho Informtico................................................................................................ 90
2.4
2.5
Fundamento de la regulacin de la Contratacin Electrnica en el ordenamiento
chileno ................................................................................................................................... 106
2.6.-
2.7
Factores comerciales y econmicos que justifican la regulacin del consumo
electrnico .............................................................................................................................. 117
2.8
Elementos prcticos que exigen una regulacin de los derechos de los consumidores en
materias electrnicas .............................................................................................................. 125
CAPITULO III: Regulacin del consumo electrnico............................................................... 128
3.1
3.2
3.2.1
3.2.2
3.3
Relacin de la ley de proteccin de los consumidores con la Ley de firma electrnica y
la Ley de proteccin de datos personales ............................................................................... 177
CAPITULO IV: Anlisis de casos nacionales de consumo electrnico en Chile .................. 189
4.1
4.2
4.3
4.4
4.5
Favio Andrs Gonzlez Gacita con Dell Computer de Chile Ltda. ......................... 206
4.6
4.7
Alejandro Gabriel Riquelme Ducci con Comercial Inter Store Ltda. ........................ 209
4.8
4.9
Introduccin
10
11
12
Los derechos del consumidor han debido ser protegidos por ley como
consecuencia de la disparidad existente entre el poder de negociacin de los
contratantes, configurando uno de los supuestos en que se hace necesaria la intervencin
del estado en los contratos que celebran los particulares, por medio de los
doctrinariamente denominados contratos dirigidos, que son aquellos destinados a evitar
que una de las partes se aproveche de la inferioridad o debilidad de la otra o de la
desigualdad de condiciones en que contratan, por diferencias econmicas, sociales y an
psicolgicas1.
Desde la masificacin y profesionalizacin del comercio, con el advenimiento de
la revolucin industrial, ha dejado de ser la normalidad que ambas partes de un contrato
se encuentren en igualdad de condiciones contractuales, de modo que, la igualdad
contractual del derecho civil no se encuentra presente en la nueva realidad comercial y
econmica, en la que los actos de consumo constituyen la mayora de las transacciones
comerciales que se efectan diariamente.
La realidad mercantil constat una serie de falencias del mercado moderno que
impidieron que las relaciones comerciales entre proveedores y consumidores modernos
se siguieran realizando por medio de la regulacin de los cdigos clsicos que datan del
siglo XIX, ya que estos dejaban al consumidor moderno en un estado de indefensin
frente a los proveedores.
Segn los supuestos de la economa clsica, tericamente, en el mercado el
comportamiento individualmente eficiente produce el mejor resultado social, la
1
VIAL DEL RIO, VICTOR. 2003. Teora General del Acto Jurdico. Quinta Edicin. Santiago de Chile:
Editorial Jurdica de Chile. 2003. Pg. 62.
13
SANDOVAL LOPEZ, RICARDO. 2004. Proteccin del Consumidor en la ley N 19.496, de 1997,
modificada por la ley N 19.955, de 14 de Julio de 2004, y en la legislacin comparada. Primera Edicin:
Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile. 2004. Pg. 15.
3
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. [en lnea]
<http://buscon.rae.es/draeI/SrvltGUIBusUsual?TIPO_HTML=2&TIPO_BUS=3&LEMA=clientela>
[consulta: 28 diciembre 2008] Cliente: Persona que utiliza con asiduidad los servicios de un profesional o
empresa.
15
o negocios, es decir que, contrariamente a lo que sucede hoy en da, se entenda que el
comerciante tena cierto derecho sobre su clientela captada.
El comerciante se ocupaba de mantener a su clientela satisfecha y a la vez la
clientela responda a travs de su fidelidad, de modo que s exista una situacin de
igualdad e interdependencia entre las partes. Posteriormente, con la aparicin de la
produccin en masa y la distribucin masiva de bienes y servicios, esta interdependencia
comenz a desaparecer y, en su lugar, empez a situarse en la escena la nocin de
consumidor, que aparece como el contratante dbil de la relacin de consumo o eventual
vctima de un dao provocado o producido por el proveedor, que se emplaz como el
contratante que cuenta con mayor informacin y poder de negociacin.
Yendo ms all en ste tema, GUTIERREZ FALLA (1985) seala que el
clsico tratamiento de la empresa como bien mueble y por lo tanto objeto de derechos y
obligaciones, cuyo titular es el empresario en cuyo inters y para cuyo beneficio opera
en el mercado, resulta, hoy en da, criterio demasiado simplista, ya que sobre ella
converge una serie de intereses ajeno al empresario, en muchos casos conflictivos, como
ser los trabajadores, consumidores, y acreedores, cuyos derechos forzosamente tienen
que ser protegidos, siendo a su vez imposible encuadrar dentro de dicho marco de las
normas que rigen el derecho a la concurrencia, reglas incluso en muchos casos
constitucionales que aseguran el libre funcionamiento en el mercado, o las normas que
protegen el medio ambiente y la ecologa, o sea, la cada da mayor responsabilidad
social de las grandes empresas que operan en el mercado, que tiene la obligacin de
acatar las normas que garantizan la proteccin del hombre y del bien comn4. Dicho
planteamiento explica la mutacin que sufri la relacin entre la empresa, los
contratantes y su entorno, razn por la cual los gobiernos tuvieron que asumir distintos
cursos de accin para hacer frente a dicha situacin y as poder proteger a sus
consumidores que, siguiendo la idea de SANDOVAL LOPEZ (2004), ya no constituyen
4
GUTIERREZ FALLA, LAUREANO. 1985. Derecho Mercantil. La Empresa. Buenos Aires: Editorial.
Astrea. 1985. Pg. 85.
16
SERVICIO NACIONAL DEL CONSUMIDOR. Historia del SERNAC. 2009. [en lnea]
<http://www.sernac.cl/acercade/historia_1.php> [Consulta: 03 enero 2009].
17
La principal medida que se adopt a nivel legal por parte del Gobierno, para
enfrentar el problema econmico que se presentaba con la contingencia mundial, fue la
creacin del Comisariato General de Subsistencias y Precios, a travs del Decreto Ley
520 de 30 de Agosto de 1932 (en adelante DL 520), por el Presidente Provisional de la
Republica don Carlos Dvila. Dicho comisariato era un organismo dotado de
personalidad jurdica, dependiente del ministerio del Trabajo, cuyo objeto consista en
asegurar a los habitantes de la republica las ms convenientes condiciones econmicas
de vida.
Como el mencionado organismo fue creado para hacerle frente a los efectos de la
crisis y la posguerra, se pretenda con l que no hubiera desabastecimiento y que a la vez
no se vieran incrementados excesivamente los precios. Para ello, el DL 520 en su
artculo tercero6 prescriba los medios preferentes para lograr el objetivo planteado en el
cuerpo legal, dentro de las cuales se encontraba fijar estndares de calidad y precios para
los bienes considerados de primera necesidad o de uso habitual para la poblacin y para
los casos en que fuera imperiosamente necesario, se declararan de utilidad pblica los
predios agrcolas, empresas industriales y de comercio y los establecimientos de
produccin y distribucin de artculos de primera necesidad y confera al Presidente de
la Republica la facultad de expropiarlos en los casos taxativamente enumerados por la
ley7. En definitiva, el DL 520 facultaba al Presidente de la Republica, al Comisario
General de Subsistencias y Precios y los funcionarios del Comisariato General de
Subsistencias y Precios, a tomar ciertas medidas especificadas en la ley, que fueran
dirigidas a proteger a los ciudadanos consumidores en cuanto a abastecimiento, costos
REPUBLICA DE CHILE. Ministerio del Trabajo. 1932. Decreto Ley 520 que Crea el Comisariato
General de Subsistencias y Precios, 30 de Agosto de 1932.
Art. 3.- La finalidad determinada en el artculo anterior se obtendr de preferencia, mediante la
adquisicin y el control de la calidad y precio de los artculos de primera necesidad y de uso o consumo
habitual, en todo lo que respecte a alimentos, vestuario, calefaccin, alumbrado, transportes, productos
medicinales y materias primas de dichas especies y servicios, atendidos, para la fijacin de precios, los
costos de produccin, gastos inevitables y utilidades legtimas.
7
Ob. Cit. Artculo 4.
18
19
<http://www.senado.cl/appsenado/templates/sesionessala/pags/fset/diar/21071106185913.html>
[consulta: 03 enero 2009]
11
Ibd.
12
OLAVARIA VILA, JULIO.1970. Manual de Derecho Comercial. Tercera Edicin. Barcelona: s.n.,
1970. Pg. 21.
13
SERVICIO NACIONAL DEL CONSUMIDOR. Historia del SERNAC. 2009. [en lnea]
<http://www.sernac.cl/acercade/historia_4.php> [consulta: 05 enero 2009].
14
ALLENDE GOSSENS, SALVADOR. 1971. Primer Mensaje del Presidente Allende ante el Congreso
Pleno. 21 de Mayo de 1971. C. Poltica de Abastecimiento y Precios. Pg. 287. [en lnea]
<http://www.salvador-
20
21
disminuyendo las atribuciones del estado en respecto de las fluctuaciones del mercado.
El 13 de Octubre de dicho ao se public en el Diario Oficial el Decreto Ley N 83, del
11 del mismo mes, que facult al Ministerio de Economa (a travs de la DIRINCO) a
que dejara sin efecto todos los precios fijados anteriormente por organismos del estado,
de bienes o servicios declarados de primera necesidad o de uso o consumo habitual y/o
crear nuevos regmenes o mecanismos de fijacin de precios16. En las mismas fechas
anteriores se promulg y public el Decreto Supremo 522 de 1973 del Ministerio de
Economa, Fomento y Reconstruccin, que junto con dejar sin efecto las fijaciones de
precios hechas hasta entonces, estableci un nuevo rgimen de precios, distinguiendo
entre tres clases de estos:
del
22
18
CURY URZA, ENRIQUE. 1974. El decreto ley 280, sobre Delito Econmico. Revista chilena de
derecho, ISSN 0716-0747, Vol. 1, N 5-6, 1974. Pg. 650.
23
19
SERVICIO NACIONAL DEL CONSUMIDOR. Historia del SERNAC. 2009. [en lnea]
<http://www.sernac.cl/acercade/historia_5.php> [consulta: 03 enero 2009]
24
Ibd.
SANDOVAL LOPEZ, RICARDO. 2005. Ob. Cit., Pg. 19.
25
22
SERVICIO NACIONAL DEL CONSUMIDOR. Historia del SERNAC. 2009. [en lnea]
<http://www.sernac.cl/acercade/historia_6.php> [consulta: 03 enero 2009].
23
La denominacin de la Ley 19.496 seala que Establece normas sobre Proteccin de los Derechos de
los Consumidores.
26
proveedores; estableci sanciones para los casos en que sta misma fuera infringida; el
procedimiento para la solucin de los conflictos que surgieren en relacin a dicha
materia y regul la estructura, funciones y atribuciones del Servicio Nacional del
Consumidor (SERNAC).
En opinin de SANDOVAL LOPEZ (2005) el rgimen actual de proteccin de
los consumidores concilia el rgimen de economa de mercado con la intervencin del
Estado, que se limita a establecer el marco regulatorio y a actuar en forma subsidiaria,
porque son los propios consumidores quienes deben actuar en defensa de sus derechos,
reclamando en primer trmino ante los proveedores y, cuando no son acogidos,
denunciando al SERNAC o ante los tribunales competentes24.
Aunque la LPC signific un avance sustancial en el ordenamiento jurdico
nacional, posteriormente sufri la ejecucin de modificaciones. Por un lado la Ley
19.659 de 16 de Diciembre de 1999, que Establece Sanciones a Procedimientos de
Cobranza, introdujo mediante su Artculo 1 una regulacin especfica para los
procedimientos, prcticas y cobros mximos aplicables a las actividades de cobranza
extrajudicial de crditos. Posteriormente otra modificacin ampli el mbito de
aplicacin de la LPC por medio de la Ley 19.95525 que modificaba la Ley N 19.496
sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores, abarcando mayor cantidad de
actos de consumo, extendiendo y especificando los derechos de los consumidores y los
deberes de los proveedores y comprendiendo materias relacionadas a las nuevas
tecnologas en las relaciones de consumo. Asimismo estableci un procedimiento para
proteccin de los intereses colectivos o difusos e increment las facultades del SERNAC
para defender los derechos de los consumidores y le otorg a la LPC el carcter de
supletoria respecto de leyes especiales relacionadas con ella. Dicha modificacin la
abordaremos ms profundamente en los captulos venideros.
24
25
27
1.2.1 Tcnicas
Apartado basado en los apuntes de clases de la ctedra de Derecho del Consumidor dictada por los
profesores Jos Roa y Jaime Lorenzini el 1er Semestre del ao 2008. Escuela de Derecho, Facultad de
Derecho, Universidad de Chile.
28
29
30
31
32
33
32
definiciones
bsicas,
permitindonos
desprender
de
los
conceptos
34
Durante el trmite parlamentario, los diputados Saffirio, Hidalgo, Huriarte y Tuma suscribieron una
indicacin en la que pretendan agregar al artculo 1 una letra en que se defina la relacin de consumo
como un vinculo jurdico entre uno o ms consumidores o usuarios con uno o ms proveedores,
mediante el intercambio de bienes o servicios por un precio determinado, actuando ambos en calidad de
tal, pero esta fue eliminada luego de haber sido aprobada en su primer trmite constitucional en la
cmara de diputados.
33
LPC nos proporciona definiciones de lo que entiende tanto por consumidor como de
lo que entiende por proveedor, permitindonos realizar un anlisis a partir de los
elementos de aquellas definiciones. Con este fin desglosaremos los elementos de
dichos conceptos que nos servirn para identificar los requisitos necesarios para
configurar una relacin de consumo y desprender criterios respecto de su mbito de
aplicacin.
Consumidor: Las personas naturales o jurdicas que, en virtud de cualquier
acto jurdico oneroso, adquieren, utilizan, o disfrutan, como destinatarios finales,
bienes o servicios35. De la anterior definicin que nos entrega la ley se pueden
extraer 3 elementos bsicos, la participacin de una persona natural o jurdica,
la onerosidad del acto jurdico y que el consumidor sea el destinatario final
del bien o servicio, es decir, que se produzca un agotamiento del bien,
descartando la posibilidad de intermediacin del bien o servicio o la
transformacin comercial, refirindose al uso particular o domestico que le dar
una persona, de modo que excluye a los insumidores.
Proveedor: Las personas naturales o jurdicas, de carcter pblico o privado,
que
habitualmente
desarrollen
actividades
de
produccin,
fabricacin,
LPC. Art. 1 N 1.
LPC. Art. 1 N 2.
34
Nos referimos a precio cuando se trate del valor cobrado por un bien y a tarifa cuando se trate del
valor cobrado por un servicio.
35
36
Expresamente dispone en su Artculo 2 bis inc. 1 que las normas de dicha ley
no sern aplicables para las actividades reguladas por leyes especiales, sin embargo,
en la parte final de dicho inciso establece como salvedad los tres casos a los que nos
referimos, que son tratados en los literales subsiguientes:
a) En las materias que estas ltimas no prevean;
b) En lo relativo al procedimiento en las causas en que est comprometido el inters
colectivo o difuso de los consumidores o usuarios, y el derecho a solicitar
indemnizacin mediante dicho procedimiento, y
c) En lo relativo al derecho del consumidor o usuario apara recurrir en forma
individual, conforme al procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal
correspondiente, a fin de ser indemnizado de todo perjuicio originado en el
incumplimiento de una obligacin contrada por los proveedores, siempre que no
existan procedimientos indemnizatorios en dichas leyes especiales. Bsicamente lo
que se pretendi con la aplicacin de este principio en materia de proteccin de los
consumidores fue que ellos no se vieran desprotegidos respecto de los intereses
colectivos o difusos, aun tratndose de materias reguladas por leyes especiales,
inclusive respecto de intereses individuales en casos que estas leyes no establecieran
procedimientos especiales. Lo importante en estos ltimos casos es que sean
cumplidos los requisitos de admisibilidad para cualquiera de los referidos
procedimientos y que se trate de actos que sean considerados actos de consumo por
la LPC.
En definitiva, estarn dentro del mbito de aplicacin de la LPC todos aquellos
actos que conforme a la ley y sus principios rectores constituyan actos de consumo, sin
embargo de que esto se pueda desprender genricamente de los elementos mencionados,
entindense particularmente incluidos en dicho mbito de aplicacin aquellos casos
considerados expresamente por la ley en su Artculo 2, estableciendo criterios
especficos para ello, que manda que queden sujetos a las disposiciones de la LPC:
37
38
LPC. Artculo 1, N 4.- Publicidad: la comunicacin que el proveedor dirige al pblico por cualquier
medio idneo al efecto, para informarlo y motivarlo a adquirir o contratar un bien o servicio,
entendindose incorporadas al contrato las condiciones objetivas contenidas en la publicidad hasta el
momento de celebrar el contrato. Son condiciones objetivas aquellas sealadas en el artculo 28.
39
39
LPC. Artculo 15.- Los sistemas de seguridad y vigilancia que, en conformidad a las leyes que los
regulan, mantengan los establecimientos comerciales estn especialmente obligados a respetar la dignidad
y derechos de las personas.
En caso que se sorprenda a un consumidor en la comisin flagrante de un delito los gerentes, funcionarios
o empleados del establecimiento se limitarn, bajo su responsabilidad, a poner sin demora al presunto
infractor a disposicin de las autoridades competentes. Cuando la contravencin a lo dispuesto en los
incisos anteriores no fuere constitutiva de delito, ella ser sancionada en conformidad al artculo 24.
40
Los defectos del producto, que son situaciones no buscadas por las partes pero
traen consecuencias para los consumidores, mientras no entren en la clasificacin
anterior, son abordados por la ley en el artculo 19 y siguientes respecto del
derecho opcin por productos defectuosos, consistente en optar entre la
devolucin del dinero, la reparacin o a la reposicin del producto.
Todas estas situaciones de consumo, adicionalmente a otorgar los derechos
mencionados para cada uno, dan derecho a una reparacin e indemnizacin adecuada y
oportuna, consagradas en el artculo 3 e) de la LPC, y a perseguirlas conforme los
procedimientos que establece la presente ley.
42
43
44
En caso que la ISAPRE decida modificar el precio del plan base, debe realizar una
notificacin previa por carta certificada expedida con a lo menos 3 meses de
anticipacin a los consumidores, quienes pueden cambiar de plan a uno con
menores prestaciones manteniendo el costo de su antiguo plan o la opcin de
aceptar su antiguo plan con el precio adecuado. En caso que el afiliado nada diga
respecto de su aceptacin o rechazo al plan con el precio ajustado, se entender
aceptada la propuesta de la institucin42, de modo que la presente disposicin
configura expresamente un supuesto en que el silencio es considerado como
aceptacin o manifestacin de voluntad, lo que vincula jurdicamente al afiliado y
manifiesta una expresa excepcin a la regla general.
2) b) El derecho a una informacin veraz y oportuna sobre los bienes y servicios
ofrecidos, su precio, condiciones de contratacin y otras caractersticas relevantes
de los mismos, y el deber de informarse responsablemente de ellos, sustentado en
los fundamentos principales del derecho del consumidor, como la asimetra de
informacin existente entre los proveedores y los consumidores que perjudica a
estos ltimos, tanto con respecto a los medios de contratacin, la situacin
42
REPUBLICA DE CHILE. Ministerio de Salud, 1990. Ley 18.933 de ISAPRES, 09 de marzo de 1990.
Artculo 38 inc. 3: Anualmente, en el mes de suscripcin del contrato, las Instituciones podrn revisar
los contratos de salud, pudiendo slo modificar el precio base del plan, con las limitaciones a que se
refiere el artculo 38 bis, en condiciones generales que no importen discriminacin entre los afiliados de
un mismo plan. Las revisiones no podrn tener en consideracin el estado de salud del afiliado y
beneficiario. Estas condiciones generales debern ser las mismas que se estn ofreciendo a esa fecha a los
nuevos contratantes en el respectivo plan. La infraccin a esta disposicin dar lugar a que el contrato se
entienda vigente en las mismas condiciones generales, sin perjuicio de las dems sanciones que se puedan
aplicar. La adecuacin propuesta deber ser comunicada al afectado mediante carta certificada expedida
con, a lo menos, tres meses de anticipacin al vencimiento del perodo. En tales circunstancias, el afiliado
podr aceptar el contrato con la adecuacin de precio propuesta por la Institucin de Salud Previsional; en
el evento de que nada diga, se entender que acepta la propuesta de la Institucin. En la misma
oportunidad y forma en que se comunique la adecuacin, la Institucin de Salud Previsional deber
ofrecer uno o ms planes alternativos cuyo precio base sea equivalente al vigente, a menos que se trate del
precio del plan mnimo que ella ofrezca; se debern ofrecer idnticas alternativas a todos los afiliados del
plan cuyo precio se adecua, los que, en caso de rechazar la adecuacin, podrn aceptar alguno de los
planes alternativos que se les ofrezcan o bien desafiliarse de la Institucin de Salud Previsional. Slo
podrn ofrecerse planes que estn disponibles para todos los afiliados y el precio deber corresponder al
precio base modificado por las tablas de riesgo segn edad y sexo correspondientes (nfasis agregado).
45
La informacin ser tratada con mayor profundidad desde el punto de vista del deber de los
proveedores, que a su vez implica a este como derecho correlativo para los consumidores, tanto en general
como en los casos especficos de actos de consumo perfeccionados por medios electrnicos, en el apartado
4.2 del captulo IV.
44
Si bien el artculo no se refiere a dichos elementos con las mencionadas palabras, esa es la
denominacin que les ha dado la doctrina a estos tipos de informacin requeridos por la legislacin de
consumo. Sern analizados en detalle en el captulo de la regulacin de la compraventa electrnica.
45
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. [en lnea]
<http://buscon.rae.es/draeI/SrvltGUIBusUsual?TIPO_HTML=2&TIPO_BUS=3&LEMA=veraz>
[consulta: 21 enero 2009].
46
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. [en lnea]
<http://buscon.rae.es/draeI/SrvltGUIBusUsual?TIPO_HTML=2&TIPO_BUS=3&LEMA=oportuna>
[consulta: 21 enero 2009].
46
47
48
49
48
Este derecho ser tratado en profundidad dentro del captulo sobre las disposiciones que regulan el
consumo electrnico, en el apartado 4.1.
50
51
tengan; casos en que subsistan los problemas luego de haber hecho efectiva la
garanta; si existieran defectos de fabricacin que no permitieran darle el uso a que
habitualmente se destine; o no tuvieran la ley de los metales en artculos de
orfebrera joyera y otros. Aqu el triple derecho a opcin consiste en la posibilidad
del consumidor de optar entre la reparacin gratuita del bien, la reposicin de ste
previa restitucin o la devolucin de la cantidad pagada por el consumidor, todo ello
sin perjuicio de las indemnizaciones que pudiere exigir por los daos sufridos51.
La garanta debe hacerse efectiva dentro de los 3 meses siguientes a la fecha en
que se haya recibido el producto tratndose defectos de bienes durables o en la
cantidad o contenido neto de ellos, y en caso que el proveedor otorgare una garanta
mayor a esta o disponga de un modo de ampliar la garanta, primar la ltima por
sobre la sealada. El plazo de garanta se debe suspender mientras el producto est
siendo reparado en ejercicio de la misma, salvo en el caso que se exija la devolucin
del dinero, caso en que se debe contar desde la fecha de compra. Tratndose de
productos perecibles el plazo de garanta es el impreso en el producto o en su
defecto el plazo mximo de 7 das52 y en el caso de los servicios, el plazo para hacer
efectiva la garanta por dao o desperfecto ocasionado por el servicio defectuoso es
de 30 das hbiles53.
En las situaciones en que el contrato de prestacin de servicios dice relacin con
la reparacin de cualquier tipo de bienes, se entiende implcita la obligacin de
utilizar componentes o repuestos adecuados para la reparacin del bien que se trata,
sean nuevos o refaccionados -caso en que debe ser informada al consumidor dicha
situacin-, de lo contrario, y sin perjuicio de las indemnizaciones correspondientes,
dar lugar a la obligacin del proveedor de sustituir los componentes o repuestos
por los correspondientes al servicio contratado, sin costo adicional para el
51
52
53
A pesar de que desde cierta ptica podemos entender los derechos de los
consumidores como el deber de los proveedores de respetarlos -en realidad lo son para
todo el espectro econmico-, la ley establece de forma expresa un ttulo sobre
obligaciones del proveedor en que las especifica. Dichas obligaciones van en total
coincidencia con los principios rectores del derecho del consumidor y estn relacionadas
con otros derechos y disposiciones de la LPC, de modo que en esta ocasin solo los
enunciaremos y daremos una leve pincelada a su contenido, ya que gran parte de ellas
son desarrolladas en atencin a diferentes materias.
54
54
1.3.2.1
55
Esta materia ser tratada en profundidad en el apartado 4.2.1.2 del captulo IV sobre Regulacin del
Consumo Electrnico.
55
escrita del perfeccionamiento del contrato de consumo que contenga una copia
ntegra, clara y legible del contrato, por va electrnica o cualquier otro medio de
comunicacin indicado con antelacin, que le garantice a ste el debido y oportuno
conocimiento de dicha situacin.
c) Deber de realizar la venta o prestar los servicios ofrecidos: Esta obligacin de los
proveedores, como ya lo hemos mencionado con anterioridad, es una manifestacin
del derecho de los consumidores consagrado en el artculo 3 c), a no ser
discriminados arbitrariamente. Los proveedores no se pueden oponer a la venta de
un bien que ofrecido por ellos o a la prestacin de un servicio de sus respectivos
giros y en las condiciones ofrecidas, sin fundamento alguno. Es decir, conforme a
los que dispone el artculo 13 de la LPC, en caso de ser justificado, si puede un
proveedor negarse a la prestacin de consumo, situacin que tendr que ser
determinada por un juez en su caso de existir controversia.
d) Deber de informar a los consumidores sobre los artculos con deficiencias, usados
o refaccionados: Reforzando el derecho de los consumidores a una eleccin libre e
informada, los proveedores de productos con alguna deficiencia, usados,
refaccionados o que hubiesen sido construidos o fabricados con partes o piezas
usadas, tienen la obligacin de informar a los consumidores de forma expresa las
circunstancias antedichas, en forma previa a que estos decidan comprar, pasando a
formar parte de su informacin bsica comercial. Conforme al artculo 14 de la
LPC, ser bastante constancia de ello el hecho de que los envoltorios de los
artculos, en avisos o en carteles visibles en los locales de atencin al pblico se
utilicen las expresiones segunda seleccin, hecho con materiales usados u otra
equivalente. Esta circunstancia exime al proveedor del derecho de garanta salvo
que l mismo hubiera estipulado lo contrario en el contrato de consumo.
e) Deber de respetar la dignidad y los derechos de las personas: Los proveedores
deben ser cuidadosos de respetar a los consumidores en el ejercicio de su derecho a
56
Deber de dar conocimiento al pblico sobre los precios de los bienes que expenden
o los servicios que ofrezcan57: Los proveedores estn obligados a dar publicidad de
los precios de sus productos o servicios, salvo que por sus caractersticas deban
regularse convencionalmente. La publicidad del precio debe hacerse de un modo
claramente visible para el consumidor, para que ste pueda ejercer su derecho de
libre eleccin, de igual modo los establecimientos de prestacin de servicios deben
enunciar sus tarifas y los proveedores que exhiban bienes en vitrinas, anaqueles o
estanteras deben indicar all sus respectivos precios. Para los caso en que los
consumidores no puedan conocer por si mismos los precios de los productos que
deseen adquirir, los establecimientos comerciales deben mantener una lista de
precios a disposicin del pblico, de manera permanente y visible. Todos los
precios a los que se refiere la ley en su artculo 30 deben comprender el valor total
del bien o servicio, incluyendo los impuestos correspondientes para cada caso.
56
57
57
las
medidas
necesarias
para
advertir
del
peligro
existente.
58
1.3.2.2
adhesin
Del mismo modo que la LPC establece obligaciones a los proveedores para que
no se vean vulnerados los derechos de los consumidores, establece normas de equidad
respecto de las estipulaciones y el cumplimiento de los contratos de adhesin, para que
as los proveedores no puedan incluir clusulas perjudiciales para los consumidores
dentro de las condiciones generales de los contratos. La ley pretende por estos medios
que los proveedores, que cuentan con un superior nivel de informacin sobre las
caractersticas tcnicas de un producto, de la legalidad aplicable y de la realidad
econmica atingente al producto no puedan utilizar dicha informacin para sacar un
provecho ilcito o ilegitimo de los consumidores, o que en caso que de igual modo lo
hagan, los consumidores puedan recurrir a la va judicial para invalidar las clusulas que
los perjudican ilegtimamente o excusarse del cumplimiento de las mismas.
59
Ya hemos visto que hoy en da la gran mayora de los contratos que ejecutamos
diariamente se trata de contratos de consumo, y que en la mayora de ellos no tenemos
mayor injerencia en los trminos de dicho contrato. Debido a los costos exorbitantes que
reputara el hecho de tener que negociar los trminos de cada contrato que se ejecuta en
el da a da en un mundo regido por el libre mercado y la fabricacin en masa, los
proveedores establecen clusulas que puedan ser utilizadas en gran cantidad de contratos
para distintos productos, frente a lo que los consumidores solo tengan que aceptar las
condiciones ofrecidas para que se entienda perfeccionado el contrato. As el ahorro de
tiempo es sustancial y los negocios jurdicos se pueden realizar de forma mucho ms
expedita, para ello los proveedores asumen costos de transaccin en diversos tipos de
asesoras jurdica, econmica, publicitaria, etc., que posteriormente son traspasados a
los consumidores como parte del precio que ellos pagan por los bienes o servicios. Todo
ello se traduce en contratos de adhesin, que son la forma ms comn en que se
perfeccionan los actos de consumo hoy en da (excepcin a la utilizacin de los
contratos de adhesin en el mbito del consumo son principalmente las transacciones
comerciales del pequeo comercio, ya que los costos de transaccin seran
proporcionalmente muy altos en relacin a sus ganancias).
Los contratos de adhesin son aquellos cuyas clusulas han sido propuestas
unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su
contenido58, de modo que para lograr una cierta equidad contractual la ley debi
establecer limitaciones al contenido y la forma de las clusulas que pueden ser
introducidas por los proveedores en ellos. Es as como es posible clasificar las normas de
equidad en las estipulaciones y cumplimiento de los contratos de adhesin de acuerdo
con la finalidad que estas tengan, identificando por un lado a las que velan por la
materialidad necesaria para sancionar un consentimiento viciado de los consumidores, y
por otro lado aquellas que resguardan la formalidad de las estipulaciones para asegurar
un consentimiento exento de vicios.
58
LPC. Art. 1 N 6.
60
Otorguen a una de las partes la facultad de dejar sin efecto a su solo arbitrio el
contrato o de suspender unilateralmente su ejecucin, salvo cuando ella se
conceda al comprador en las modalidades de venta por correo, a domicilio, por
muestrario, usando medios audiovisuales, u otras anlogas, y sin perjuicio de las
excepciones que las leyes contemplen.
ii.
iii.
iv.
61
v.
vi.
clusulas ilegales respecto del fondo del contenido del contrato, las que en caso de ser
introducidas en un contrato de adhesin no producirn efecto alguno en l, establece una
clusula general de abusividad inspirada en Artculo 3 de la directiva 93/13 del
Consejo de la Comunidad Econmica Europea, de 5 de abril de 1993, sobre las clusulas
abusivas en los contratos celebrados con consumidores. Dicha clusula general de
abusividad consiste en abrir el catalogo acotado de clusulas o estipulaciones que la LPC
consideraba ilegales con anterioridad a la modificacin introducida por la ley 19.955,
que modifica la ley 19.496 sobre proteccin de los derechos de los consumidores, que
era cerrado a lo prescrito por lo dispuesto en los literales de la a) a la f) del artculo 16 de
la LPC. La letra g) agregada al artculo 16 por la mencionada modificacin a la LPC,
convierte el listado previo de clusulas que pueden ser declaradas ilegales en un listado
indicativo y no exhaustivo, al permitir apreciar la ilegalidad de las clusulas con
requisitos genricos a diferencia de las descritas en las letras anteriores, de manera
que los derechos de los consumidores no puedan verse presa de estipulaciones no
comprendidas en las disposiciones ms especficas referidas al contenido de los
contratos de adhesin.
Es necesario precisar que con la inclusin de la clusula general de abusividad no
se permite que los consumidores puedan alegar caprichosamente la anulacin de
62
estipulaciones o el juez declare de forma antojadiza que alguna clusula tenga carcter
de ilegal, puesto que la LPC exige que la clusula de la que se alegue ilegalidad sea
contraria a las exigencias de la buena fe, provoque perjuicio al consumidor y altere el
equilibrio contractual entre las partes. En trminos precisos, a travs del literal g), el
legislador quiso que se sancionaran las clusulas que: en contra de las exigencias de la
buena fe, atendiendo para estos efectos a parmetros objetivos, causen en perjuicio del
consumidor, un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones que para las
partes se deriven del contrato. Para ello se atender a la finalidad del contrato y a las
disposiciones especiales o generales que lo rigen. Se presumir que dichas clusulas se
encuentran ajustadas a exigencias de la buena fe, si los contratos a que pertenecen han
sido revisados y autorizados por un rgano administrativo en ejecucin de sus facultades
legales59.
Todas las disposiciones anteriores, conforme al encabezado del artculo 16,
conllevan la ineficacia de la clusula o estipulacin, al establecer la ley que no
producirn efecto alguno. Para obtener la declaracin de nulidad de las clusulas que la
ley considera no producen efecto alguno, se debe atender a la finalidad del contrato y a
las clusulas especiales o generales que lo rijan, y se sujetarn al procedimiento
establecido en el Ttulo IV de la LPC para iniciar un reclamo por procedimiento
colectivo o individual conforme a lo que manda el artculo 16 B de la ley. Una vez que
se hubiera declarado la nulidad de una o varias clusulas o estipulaciones de un contrato
de adhesin por contravenir la ley, el contrato debe subsistir en las dems clusulas que
lo conformaran, a menos que por la naturaleza de dicho contrato o en atencin a la
intencin inicial de los contratantes ello no fuera posible, caso en que el juez debe
declarar nulo ntegramente el acto o contrato sobre el que recaiga dicha declaracin.
Sin perjuicio de las normas que rigen el contenido de las clusulas o
estipulaciones de los contratos de adhesin, estos deben cumplir con ciertos requisitos de
59
63
forma que son establecidos por la ley para asegurar que los consumidores puedan
efectuar un consumo a travs de un consentimiento informado.
Requisitos de forma de los contratos de adhesin: La forma que deben tener los
contratos de adhesin est determinada por las reglas establecidas en los Artculos 17 y
16 letra f) de la LPC. Los requisitos formales de los contratos de adhesin constituyen
un mtodo por medio del cual la ley ejerce control para evitar el abuso de la posicin
dominante de los proveedores al estar mermada o anulada la negociacin entre los
contratantes. El legislador busc conseguir un equilibrio razonable en la capacidad de
negociacin de ambas partes en las relaciones de consumo, asegurando que el proveedor
pudiera prestar un consentimiento informado en el perfeccionamiento de sus actos de
consumo.
Las reglas formales que establece la LPC para informar a los consumidores,
servir de prueba de las obligaciones y los derechos que ellas confieren y, en definitiva,
permitir al estado proporcionar un medio de control de los contratos de consumo, son:
i.
64
iii.
Los contratos de adhesin deben ser en idioma castellano: Para que un contrato
de adhesin sea vlido, es necesario que sea escrito en idioma castellano, con la
salvedad de las palabras pertenecientes a otro idioma que hayan sido
incorporadas al lxico. No existe en este ltimo tem un modo preciso de
determinar la incorporacin, puesto que ni consultar lo dispuesto en el
diccionario de la Real Academia Espaola, acogiendo o castellanizando una
palabra o trmino, hara plena fe respecto de la validez de su utilizacin o falta
65
de ella; ni comprobar que se utilizan las palabras como termino tcnico de alguna
ciencia o arte, puesto que podra aparecer claramente que se han tomado en otro
sentido60.
No obstante lo anterior, tendrn validez los contratos de adhesin redactados
en algn idioma distinto del castellano, cuando el consumidor lo acepte
expresamente en algn documento en idioma castellano anexo al contrato y que
quede en su poder un ejemplar del contrato que est escrito en castellano, al que
se estar en caso de dudas para todos los efectos legales61.
iv.
v.
60
61
66
reputa que aquellos espacios puedan ser rellenados de forma unilateral por una de
las partes en su solo beneficio.
vi.
67
68
69
70
71
Horarios en que debe realizarse dicha actividad y la informacin que puede ser
proporcionada a terceros conforme a la Ley de proteccin de datos de carcter
personal.
Prohibicin de aplicar intereses por montos distintos de los saldos insolutos del
crdito concedido, de exigir pagos por adelantado -a menos que se hubiera acordado
lo contrario- y de cobrar intereses por sobre el inters mximo convencional al que
se refiere el artculo 6 de la ley 18.010.
72
73
incumplimiento a los deberes contractuales con los consumidores o los daos que le
pudieran causar a estos mismos en sus situaciones o relaciones de consumo.
La contravencin de la legislacin de consumo da derecho a que los
consumidores exijan al proveedor el cumplimiento de lo ofrecido o convenido con l, sin
embargo, la mayor parte de los problemas entre consumidores y proveedores se intentan
solucionar, inicialmente, a travs de la va extrajudicial y solo en caso de no prosperar
esta va, se recurre a los tribunales. Los consumidores tienen la opcin de dirigirse
primero directamente hacia el proveedor, a fin de que l les proporcione o proponga
alguna solucin al inconveniente producido, entendindose que para tales efectos los
consumidores pueden renunciar al ejercicio de ciertos derechos que les confiere la LPC
(no se tratara de la renuncia anticipada prohibida por el artculo 4), con la finalidad de
llegar a un entendimiento con el proveedor, que vaya en beneficio de ambos.
En caso que el acercamiento directo del consumidor al proveedor no surta
efectos, el consumidor puede recurrir al Servicio Nacional del Consumidor (SERNAC) y
efectuar un reclamo ante dicho organismo, requerimiento al que SERNAC debe
responder en un plazo prudente 25 das hbiles segn informacin de SERNAC
acerca de la solucin que pudiera proponer el proveedor, debiendo actuar como
mediador entre proveedor y consumidor, conforme a lo prescrito por el artculo 58 f) de
la LPC. Sin embargo, esta solucin es extrajudicial y, por lo tanto, voluntaria para el
proveedor, de modo que si este no quiere participar o llegar a acuerdo, el consumidor no
tiene ms alternativa para hacer valer sus derechos, que recurrir ante los tribunales de
justicia.
El consumidor, finalmente, si no ve resueltos sus problemas por la va
extrajudicial, tiene legalmente el derecho de acudir a los tribunales de justicia para
ampararse en los derechos que la ley le confiere, mediante los procedimientos
establecidos para ello. As, un proveedor puede perseguir que se cumpla con la
prestacin de la obligacin incumplida por el proveedor, que cese el acto que afecta a los
74
75
Ver sanciones establecidas en los artculos 23, 24 inc. 2, 25, 45 inc. 3 y otras sanciones distintas a las
multas.
76
defensa del inters colectivo o difuso, en su Prrafo 1 sobre normas generales. All se
indica que los procedimientos pueden ser iniciados por denuncia o demanda, que ambas
deben ser por escrito, sin necesidad de patrocinio de un abogado y que deben regirse, en
lo no previsto por dicho prrafo, por lo dispuesto en la Ley 18.287 y en subsidio las
normas del Cdigo de Procedimiento Civil67. Por consiguiente, las partes pueden
comparecer personalmente y realizar todas las gestiones procesales destinadas a
acreditar la infraccin y a probar su derecho, incluidas la presentacin, examen y tacha
de testigos, cuya lista puede ser presentada en la misma audiencia de conciliacin,
contestacin y prueba.
En la prctica, el procedimiento de Polica Local por infraccin de la ley del
consumidor en inters individual, consta de la denuncia y/o demanda por indemnizacin
de perjuicios (que puede incluir dao material dao emergente y lucro cesante y dao
moral), una declaracin indagatoria en que el denunciante debe ratificar su denuncia
que debe ser notificada, un comparendo donde se presentan las pruebas y en que el
juez debe hacer un llamado a conciliacin donde las partes pueden llegar a un acuerdo, y
en caso que no se llegue a tal, se debe ratificar la denuncia y/o demanda, y
posteriormente el juez debe dictar sentencia definitiva conforme los antecedentes
presentados en el juicio. La sentencia antedicha puede ser apelada ante la Corte de
Apelaciones respectiva dentro del plazo de 5 das, caso en que el denunciante requerir
la asistencia de un letrado.
Las causas que se rijan por el presente procedimiento y su cuanta no supere las
10 UTM se tramitan en nica instancia, de modo que sus resoluciones son inapelables y,
de igual modo, las multas impuestas por el juez no podrn superar el monto de lo
otorgado por sentencia definitiva.
Procedimientos por afectacin al inters colectivo o difuso: Este procedimiento es de
competencia de los Tribunales ordinarios de justicia y corresponde a aquellos casos en
67
LPC. Artculos 50 B y 50 C.
77
que se vea afectado el inters colectivo o difuso de los consumidores. Es regulado por el
Prrafo 2 del Ttulo IV de la LPC y se sujeta a las normas del procedimiento sumario,
con excepcin de los artculos 681,684 y 685 del Cdigo de Procedimiento Civil y
conforme a las particularidades que contempla la LPC, de acuerdo a lo establecido en el
artculo 51 de la misma ley. Solo procede para la solicitud de indemnizacin de
perjuicios, que ser igual para todos los consumidores que se encuentren en igual
situacin, no procediendo para solicitar la indemnizacin de perjuicios por dao moral ni
solamente para declarar responsable a un proveedor por contravencin de la Ley. En el
procedimiento a que nos referimos, bastar en lo referido a las peticiones relativas a
perjuicios, sealar el dao sufrido y solicitar la indemnizacin que el juez determine con
mrito del proceso seguido ante l.
En el procedimiento por intereses colectivos o difusos de los consumidores se
puede distinguir una etapa inicial de admisibilidad, ante el mismo tribunal que conoce
del fondo, en que se debe verificar si la accin deducida cuenta con los requisitos
exigidos por el artculo 52 de la ley, consistentes en: a) que la accin haya sido deducida
por uno de los legitimados activos, que conforme el artculo 51 de la ley pueden ser el
SERNAC, una asociacin de consumidores constituida a lo menos, con seis meses de
anterioridad a la presentacin de la demanda que cuente con la autorizacin de su
asamblea, o un grupo de a lo menos 50 consumidores afectados en el mismo inters; b)
que la conducta que se persigue afecte el inters colectivo o difuso de los consumidores;
c) que la accin deducida precise las cuestiones de hecho que afectan el inters colectivo
o difuso de los consumidores y los derechos afectados; y d) que el nmero potencial de
afectados justifique, en trminos de costos y beneficios, la necesidad procesal o
econmica de someter su tramitacin al procedimiento especial al que nos referimos,
para que sus derechos sean efectivamente cautelados. Si el SERNAC no dio inicio al
procedimiento, se le debe notificar de la demanda de forma conjunta con el demandado,
para efectos de que ste pueda oficiar al juez en caso que exista pendiente alguna
declaracin de admisibilidad por los mismos hechos.
78
LPC. Artculo 53: () a) El tribunal que en primera instancia emiti la certificacin de admisibilidad;
b) La fecha de la certificacin; c) El nombre, rol nico tributario, profesin u oficio y domicilio del
representante del grupo; d) El nombre, rol nico tributario, profesin u oficio y domicilio de la persona en
contra de la cual se solicita la accin colectiva; e) Breve exposicin de los hechos y peticiones concretas
sometidas a consideracin del tribunal, y f) El llamado a los afectados por los mismos hechos a hacerse
parte en el juicio, expresando que los resultados del juicio empecern tambin a aquellos afectados que no
se hicieran parte en l.
Desde la publicacin del aviso a que se refiere el inciso segundo, ninguna persona podr iniciar otro juicio
en contra del demandado fundado en los mismos hechos, sin perjuicio de lo sealado en el inciso siguiente
y de lo dispuesto en el artculo 54 C respecto de la reserva de derechos ()
79
consideran procedente. Una vez iniciado este juicio, cualquier legitimado activo o
consumidor que se considere afectado puede hacerse parte en el juicio, y tratndose de el
SERNAC o una asociacin de consumidores no ser necesario acreditar la
representacin de algn consumidor determinado del colectivo en cuyo inters acta, no
siendo posible deducir demandas de inters individual fundado en los mismos hechos
mientras el proceso por inters colectivo o difuso se encuentre pendiente, razn por la
cual la prescripcin de las acciones indemnizatorias que correspondan a los
consumidores afectados es interrumpida por la presentacin de la demanda. A partir de
la publicacin de los avisos, los consumidores tienen un plazo de 30 das para ocurrir
ante el tribunal para hacer reserva de sus acciones, en cuyo caso no le sern oponibles
los resultados del juicio.
El juez puede llamar a conciliacin cuantas veces estime necesario durante el
proceso y el demandado hacer ofertas pblicas de avenimiento, siendo las dos anteriores,
junto con la transaccin, de necesario sometimiento a la aprobacin del juez, que puede
rechazarlos si los considerara contrarios a derecho o arbitrariamente discriminatorios. En
caso que un legitimado activo se desista o pierda su calidad de tal, se debe dar traslado al
SERNAC quien puede hacerse parte dentro de quinto da.
La sentencia que acoja la demanda por inters colectivo o difuso debe contener
los requisitos del artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil69 y los del artculo 53
69
Art. 170 (193). Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que
modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: 1 La designacin
precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio; 2 La enunciacin breve de las peticiones
o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos; 3 Igual enunciacin de las excepciones o
defensas alegadas por el reo; 4 Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la
sentencia; 5 La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los
cuales se pronuncia el fallo; y 6 La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender
todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin
de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas. En igual forma debern dictarse las sentencias
definitivas de segunda instancia que confirmen sin modificacin las de primera cuando stas no renen
todos o algunos de los requisitos indicados en la enunciacin precedente. Si la sentencia de primera
instancia rene estos requisitos, la de segunda que modifique o revoque no necesita consignar la
exposicin de las circunstancias mencionadas en los nmeros 1, 2 y 3 del presente artculo y bastar
referirse a ella.
80
C de la LPC, que manda incluir dentro de la sentencia declaracin sobre: la forma en que
tales hechos han afectado el inters colectivo o difuso de los consumidores; la
responsabilidad del o los proveedores demandados en los hechos denunciados y la
aplicacin de la multa o sancin que fuere procedente; la procedencia de las
correspondientes indemnizaciones o reparaciones y el monto de la indemnizacin o la
reparacin a favor del grupo o de cada uno de los subgrupos, cuando corresponda y;
disposicin de la devolucin de lo pagado en exceso y la forma en que se har efectiva,
en caso de tratarse de procedimientos iniciados en virtud de un cobro indebido de
determinadas sumas de dinero. En el caso de productos defectuosos, disponer la
restitucin del valor de aqullos al momento de efectuarse el pago; y la disposicin de la
publicacin de los avisos en que se da a conocer la sentencia para que sea conocida por
todos quienes hayan sido perjudicados por los mismos hechos puedan reclamar el cobro
de las indemnizaciones, con cargo al o a los infractores, para lo que se deber comprobar
el vnculo contractual.
Los interesados cuentan con 90 das corridos desde el ltimo aviso para
presentarse a ejercer sus derechos establecidos en la sentencia, ante el mismo tribunal
que tramit el juicio, y dentro del mismo plazo hacer reserva de sus derechos para
perseguir la responsabilidad civil derivada de la infraccin en un juicio distinto, sin que
sea discutible la existencia de la infraccin ya declarada, de modo que el nuevo juicio se
limita a la determinacin de la indemnizacin de perjuicios que procede conforme a la
sentencia dictada con anterioridad.
En cualquier caso, quienes hayan presentado denuncias, demandas o querellas,
careciendo de fundamentos plausibles para ello, podrn ser condenados, a peticin de
parte, por el juez en la sentencia a, la multa genrica de hasta 50 UTM del Artculo 24
tratndose de procedimientos por inters individual y de hasta 200 UTM tratndose de
procedimientos por afectacin al inters colectivo o difuso, pudiendo el juez de forma
81
70
LPC. Artculo 50 E.
82
83
2.1
El derecho y la tecnologa
LOSANO, Curso de informtica jurdica, Pg. 45, citado por GUIBORG A.- ALENDE JORGE O.
CAMPANELLAELENA M.- 1996. Manual de Informtica jurdica. Buenos Aires, Argentina: Editorial
Astrea. 1996
84
que comprende definitivamente esta informtica jurdica. Nos resulta importante resaltar
que la relacin entre la informtica y el derecho se puede abordar desde dos diferentes
vertientes, distinguiendo aquella que consiste en la aplicacin del derecho para la
regulacin de la utilizacin de los medios electrnicos, y otra consistente en aplicar la
tecnologa en el mbito del derecho, que incluso podra implicar la creacin de algn
tipo de software que permitiera solucionar por si mismo las problemticas jurdicas. Se
puede apreciar con esta dualidad, que ya haba sido vislumbrada por LOSANO, que la
informtica jurdica puede abarcar por una parte los temas informticos que debe regular
el derecho, y por otro, los asuntos jurdicos que pueden ser facilitados o solucionados
por las nuevas tecnologas de sistemas informticos.
De esta manera, se puede ver que la aplicacin de la informacin referida a la
tecnologa en el derecho es una realidad que se viene incorporando al quehacer jurdico
desde el desarrollo mismo de dichas tecnologas, pero aun nos resta progresar en la
definicin concreta de cul es el espectro de materias que abarca la informtica jurdica
y el tipo de regulacin que necesita dentro de un ordenamiento jurdico.
2.2
Informtica Jurdica
72
72
85
para luego ahondar en las precisiones que merece el concepto. Tomando en cuenta que
dentro del concepto encontramos a la Ciberntica y al Derecho como disciplinas
relacionadas a travs de la informtica, es menester analizar individualmente los dos
mbitos de aplicacin de la informtica jurdica, es decir, en cuanto la ciberntica al
servicio del derecho y, al derecho como regulador de los avances y la utilizacin de la
ciberntica.
Es posible afirmar que la informtica jurdica, en cuanto tecnologa puesta al
servicio del ejercicio del derecho, se complementa al rea de la disciplina enfocada a la
regulacin misma del desarrollo y utilizacin de los avances tecnolgicos, teniendo
como resultado una necesaria relacin de dependencia entre ambos mbitos de
aplicacin, produciendo una relacin de interdependencia que tiende a un desarrollo
espiral73 entre las dos reas de la informtica. Es decir que, a medida que evolucionan
las tecnologas que se pueden utilizar al servicio del derecho, este avance permite que se
regule de forma ms eficiente la creacin y utilizacin de nuevas tecnologas para todo
el espectro de aplicacin, lo que posteriormente implica nuevas tecnologas aplicables a
la regulacin que incluso podran ayudar en el ejercicio de esta.
Podemos identificar la informtica jurdica con el empleo de la informtica
enfocado en la utilizacin prctica de los elementos tecnolgicos modernos, en funcin
de las necesidades de los actores del mundo del derecho. Se identifica con todas las
tecnologas utilizadas para hacer ms gil la accin judicial, de los notarios, de
abogados, conservadores de bienes races y todos los otros agentes que intervienen
cotidianamente en el ejercicio del derecho. Dentro de estas tecnologas podemos
identificar el uso de computadores y sus respectivos softwares en la revisin de los
73
Con este trmino nos referimos a un tipo de desarrollo en que, una vez comenzado un proceso que
puede tener una interrelacin con otro determinado proceso, el proceso inicial produce una repercusin en
un segundo proceso y este a su vez tiene una repercusin posterior en el primero, pero a un nivel superior,
y as sucesivamente, lo que podramos representar como un espiral que se desarrolla verticalmente y en
que cada espira pareciera repetir a la anterior pero en un nivel ms alto lo que en conjunto produce un
desarrollo progresivo.
86
estados de causas en los tribunales de justicia, los softwares que permiten una
organizacin ms estructurada de los datos que manejan los notarios y conservadores, la
facultad de revisar sentencias por medio de internet desde un ordenador, opcin de
acceder a las leyes y trmites parlamentarios de forma remota en un soporte electrnico,
etc.
La doctrina ha realizado ciertas divisiones y clasificaciones de la informtica
jurdica respecto de sus caractersticas, utilizacin y de quienes son los usuarios
principales de los medios tecnolgicos que facilitan las actividades jurdicas. Nosotros
nos referiremos a la informtica jurdica en cuanto representa, en palabras del profesor
peruano JUAN JOSE BLOSSIERS (2003), una tecnologa aplicada a la automatizacin
de un conjunto de datos jurdicos pertinentes, segn el criterio usado
74
. Con un fin
74
BLOSSIERS HME, JUAN JOS. 2003. Informtica Jurdica. Primera Edicin. Lima, Per: Editorial
Librera Portocarrero. 2003. Pg. 57.
87
ii)
iii)
75
Los autores GUIBOURG, ALENDE Y CAMPANELLA consideran que esta clasificacin se debe
subdividir en 5 subclasificaciones: a) Informtica registral; b) Informtica notarial; c) Informtica de
estudios Jurdicos; d) Informtica Judicial; y e) Informtica parlamentaria. Para los efectos del presente
trabajo de investigacin no ahondaremos en dichas clasificaciones, puesto que constituyen formas de dar
resultados a partir de los datos entregados para el caso especfico de cada uno de los mbitos
mencionados, lo que no presenta mayor relevancia para los efectos que nos interesan.
88
76
Aunque no es obligatorio para todos los juzgados, hay varios de los no obligados que ya cargan las
resoluciones en su pgina de Internet, y pueden ser consultadas introduciendo el Rol y ao, los nombres de
los intervinientes o su RUT.
77
En el caso de los procedimientos civiles esto sucede principalmente en Santiago, pues en regiones estos
procedimientos an no se modernizan de forma masiva, siendo principalmente las cortes y los tribunales
de los nuevos procedimientos los que han adquirido la tecnologa necesaria para ello.
89
2.3
El Derecho Informtico
90
91
de los productos del ingenio humano, los cuales traducidos en informacin automtica,
se convierten en bienes jurdicos de incalculable valor82.
En los distintos conceptos de derecho informtico de los autores referidos, al
igual que en la aproximacin conceptual que hicimos al inicio de este apartado, podemos
ver que en trminos generales los conceptos dan el mismo mbito de aplicacin al
derecho informtico, aun cuando establecen ciertas diferencias enfocadas al nfasis que
le da cada autor a la materia principal de la disciplina. Sin embargo, vale mencionar que
la ltima definicin se asemeja ms al concepto de propiedad intelectual o industrial que
al concepto de derecho informtico de los dems autores, pues hace mayor nfasis en la
proteccin del ingenio humano que en la regulacin de este mismo y de las eventuales
consecuencias jurdicas de su funcionamiento, de manera que la hemos agregado a fin de
dimensionar lo variado de los conceptos doctrinarios ms que por aprobar el contenido
de la misma.
Rescatamos entonces que en la mayora de las definiciones mencionadas, el
centro de atencin est enfocado en la regulacin de la informtica, por parte del
derecho, pudiendo abarcar distintas dimensiones de esta regulacin. Tomamos de esta
manera, como los principales elementos del concepto de derecho informtico los
siguientes:
Rama o parte del derecho83: Es parte del derecho como ciencia social, no
de la informtica, aunque tenga elementos de ambas.
82
HUERTA MARCELO y LBANO CLAUDIO. 1996. Delitos informticos. Santiago de Chile: Editorial
Jurdica Conosur Ltda. 1996. Pg. 56.
83
Posteriormente nos internaremos de forma sucinta en el tema sobre si el derecho informtico constituye
una parte del derecho o una rama autnoma de ste.
92
debe regular los avances tecnolgicos que tiene una dinmica bastante
ms rpida que los cambios sociales, esta caracterstica adquiera
particular relevancia en el derecho informtico.
93
84
94
informtico respecto de las dems reas del Derecho, aun cuando no pueda decirse lo
mismo en el caso de legislaciones como la chilena, en que los problemas planteados por
la informtica an siguen siendo regulados y abordados desde las ramas tradicionales del
derecho dentro de las que se van presentando.
Con lo anterior no se pretende expresar que creamos que el Derecho informtico
no pueda ser considerado una rama autnoma del Derecho en los sistemas jurdicos en
general, o que el Derecho chileno no tienda a una especializacin en la regulacin de la
informtica a medida que avanza su desarrollo, sino que estimamos que se tardar ms
tiempo que en los pases desarrollados debido a que no ha existido una poltica
unificadora respecto de dicha legislacin, probablemente producto de lo tardo del
ingreso de la informtica en la mayora de los aspectos sociales en los pases en vas de
desarrollo, que se produjo de forma ms brusca que en los pases desarrollados, debido a
la diferencia en el poder adquisitivo de la media de sus habitantes. En consecuencia, la
media de los habitantes de los pases en vas de desarrollo tiene acceso a las
mencionadas tecnologas, solo una vez que estas bajan sus costos a nivel internacional.
En el mismo sentido el profesor nacional RUPERTO PINOCHET OLAVE
(2001) afirma que () se ha sealado irnicamente que la aparicin de la contratacin
telefnica no deriv en un Derecho telefnico sin embargo se puede replicar que se ha
desarrollado un Derecho de las telecomunicaciones, para abordar sus problemas ms
tcnicos. Creemos que la especialidad de la materia informtica justifica su nacimiento
como una nueva rama del Derecho, sin perjuicio de que las dems disciplinas jurdicas
deben adaptar sus instituciones a la nueva realidad en que se presentar la informtica:
contratos, prueba, proteccin del
informticos, etc.86, posicin con la que adherimos por su amplio sentido de realidad
prctica.
86
PINOCHET OLAVE, RUPERTO. 2001. Contratos Electrnicos y defensa del consumidor. Madrid,
Espaa: Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales. 2001. Pg. 27.
95
2.4
Ms adelante abordaremos esta materia con mayor profundidad al referirnos a la forma en que los actos
que constituyen delitos informticos, o debieran constituirlos, afectan a los consumidores en sus relaciones
de consumo o incluso en situacin de consumo, por ahora basta con mencionarlos como objeto de estudio
del derecho informtico en cuanto derecho regulando a la informtica.
88
Es menester hacer una aproximacin inicial al significado de contrato informtico para que no haya
confusin con los contratos electrnicos. En trminos simples, nos referimos a Contratos Informticos en
relacin a cualquier contrato que tiene como objeto un bien o servicio informtico, independiente del
medio por el que se haya perfeccionado. DAVARA, en la obra citada, los define como aquel cuyo objeto
sea un bien o servicio informtico, o ambos, o que una de las prestaciones de las partes tenga por objeto
este bien o servicio informtico.
96
a los ciudadanos para que ellos las ejerzan de la forma que consideren conveniente
mientras estas no vayan en contra de la ley, la moral o las buenas costumbres. En
palabras del profesor LPEZ SANTA MARA (1998) El principio de autonoma de la
voluntad es una doctrina de filosofa jurdica segn la cual toda obligacin reposa
esencialmente sobre la voluntad de las partes. Esta es, a la vez, la fuente y la medida de
las obligaciones que el contrato produce89.
Nuestro Cdigo Civil, en el libro cuarto de las obligaciones en general y de los
contratos, define en el artculo 1438 al contrato como un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa., haciendo manifiesta la
autonoma de la voluntad de las partes en cuanto estas pueden elegir con quien contratar,
cuando contratar y el objeto del contrato mientras se ajuste a la legislacin vigente. De
forma conjunta con la libertad contractual, el cdigo supone la igualdad de las partes
contratantes, no en trminos econmicos, sino que referida a la posibilidad con que
cuentan ambas partes de negociar los trminos del contrato que suscriben, de forma que
en los contratos bilaterales las prestaciones sean reciprocas aun cuando pueda existir una
desigualdad en el valor econmico de dichas prestaciones, porque son las partes quienes
deciden si una prestacin va a cumplir con la obligacin establecida en el contrato y de
qu forma lo har. Estos dos principios rectores de la contratacin en nuestro cdigo
civil se han visto afectados con la industrializacin, realidad econmica (magnitud de los
actores del mercado actual) y surgimiento de nuevos tipos de contratos90.
En cuanto a la contratacin electrnica, es necesario precisar que no representa
una realidad del todo nueva, sino que es un mtodo para adaptar los medios tradicionales
de contratacin a los avances tecnolgicos modernos, permitiendo nuevas formas de
perfeccionar los contratos, sea a distancia o no. Como muy bien dice la autora SILVA
89
LPEZ SANTA MARA, JORGE. 1998. Los Contratos. Parte General, Tomo I. Segunda Edicin.
Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile. 1998. Pg. 233.
90
Materia abordada de forma ms exhaustiva al referirnos a los contratos de adhesin en las relaciones de
consumo.
97
que se realiza por medios telemticos, es decir, los que utilizan las redes para
transportan informacin en cualquiera de sus formatos, ya sea datos, voz, imgenes,
etc.) y b) contratacin no telemtica (donde pone como ejemplo el fax)94.
91
98
95
Citado por RUPERTO PINOCHET OLAVE en la Ob. Cit. como C. BARRIUSO RUIZ, La
Contratacin Electrnica, Madrid, Dykinson, 1998, p. 77.
99
100
El Cdigo Civil chileno establece como requisitos para que una persona se obligue a otra que concurran
los elementos voluntad, objeto y causa, conforme al art. 1445.
99
Al respecto cabe efectuar una precisin conceptual, pues si bien pareciera bastante evidente para
algunos, es necesario que quede establecida para no dar pie a confusiones en el desarrollo de lo planteado.
Nos referimos al hecho de que no existe lo que se ha llamado por algunos autores voluntad electrnica,
entendida como la facultad de decidir y ordenar la propia conducta que pudiera emitir un procesador muy
avanzado o un cerebro ciberntico al que, eventualmente, el ordenamiento jurdico le confiriera
reconocimiento, y en caso que llegara a existir no sera materia de lo que hoy consideramos como
contratacin electrnica, que est referida a la voluntad humana que se manifiesta a travs de un medio
electrnico como consentimiento.
101
aun cuando la oferta se hubiera realizado por medios distintos, el contrato tendr
carcter de electrnico de todas maneras100.
En cuanto a la oferta, como hemos visto que no es determinante para definir el
carcter de electrnico de un contrato, esta debe cumplir con los requisitos comunes de
la oferta, que la doctrina chilena ha entendido cumplidos cuando la declaracin de
voluntad contiene todos los elementos necesarios para que el contrato al que se refiere
pueda formarse por la mera aceptacin de la otra parte sin necesidad de una nueva
declaracin de voluntad del proponente"101, por lo tanto, el contrato se entiende
perfeccionado al momento de manifestarse el consentimiento por un medio electrnico,
ya que se habra fijado el objeto del contrato sin vista a el medio a travs del que se
realice la oferta.
Lo dicho respecto de la formacin del consentimiento por medios electrnicos es
aplicable principalmente a los contratos electrnicos que son equiparables a los
tradicionales contratos a distancia, en que una parte emite una oferta a la otra y sta
ltima, en tiempo distinto, manifiesta su consentimiento o realiza una contraoferta102
para que el oferente original la acepte. En dicho sentido DAVARA seala las
aceptaciones realizadas por medios electrnicos y telemticos como el fax o el correo
electrnico, debido a los problemas de interoperabilidad de las redes y de compatibilidad
de los sistemas, debe entenderse como una aceptacin por correspondencia moderna, por
lo que debiramos aplicarle las normas correspondientes a la contratacin entre
ausentes103.
La contratacin electrnica puede consistir en una realidad muy distinta, cuando
se forma el consentimiento de las partes a travs de una negociacin que estas hacen
100
102
por
medios
electrnicos,
corresponden
principalmente
contratos
Trminos que utilizamos indistintamente al ser igualmente adecuados para referirnos a una mquina
electrnica que recibe y procesa datos para convertirlos en informacin til.
103
104
105
consentidos electrnicamente, que al ser uno de los dos tipos de contratacin electrnica
a los que nos hemos referido, forma parte del estudio del Derecho informtico y como
tal,, debe contar con una regulacin suficiente para que sea utilizado en un marco de
institucionalidad jurdica.
2.5
ordenamiento chileno
108
Fuente: Centro de Estudios de la Economa Digital, CCS. La Economa Digital en Chile 2008.
109
108
110
111
111
112
113
114
absorcin de TICs pasa en gran medida por la utilizacin de computadores, los softwares
y hardwares que son ms o menos necesarios para su ptimo funcionamiento
conforme los requerimientos de cada usuario, el acceso a internet que se puede
conseguir a travs de ellos y los servicios ofrecidos en la red. A las mencionadas TICs
les sigue el auge en las tecnologas de comunicacin mvil, las que con su evolucin han
incorporado el acceso a internet como parte elemental de los servicios de
comunicaciones de la nueva generacin de telefona mvil (telefona mvil 3G)
ofrecidos por los proveedores y forma parte indispensable de los servicios de
comunicaciones mvil de nueva generacin que se encuentra en desarrollo (4G).
Del mismo modo que es posible constatar la importancia del acceso a internet en
las TICs presentes actualmente en Chile, tanto a nivel de las comunicaciones mviles
como de acceso a informacin va computador, es posible evidenciar la trascendencia
que representa el servicio de acceso a internet para los usuarios nacionales. Los
indicadores son bastante decidores al revelar que, a nivel internacional, tratndose del
porcentaje de la poblacin que cuenta con acceso a Internet, nuestro pas revela estar an
por debajo del nivel de los pases desarrollados pero por sobre sus pares en vas de
desarrollo, inclusive ciertos pases de Europa del Este. Las mediciones exhiben un
aumento sustancial en el ndice de la poblacin nacional que cuenta con acceso a
internet, pasando de alrededor del 17% de la poblacin el ao 2000, a bordear el 48% de
la poblacin nacional que cuenta con acceso a internet, segn ltima medicin realizada
el ao 2008114.
114
115
Fuente: Chile: Estimacin CCS para ao 2008. Otros pases: World Internet Project - International Report 2009 (pg.59).
Aumento de los usuarios de Internet en Chile
2000
2001
2002
2003
2004
2005
2006
2007
2008
17%
20%
24%
28%
33%
37%
40%
45%
48%
2.571
3.130
3.747
4.457
5.359
5.970
6.606
7.387
7.967
Fuente: Centro de Estudios de la Economa Digital, CCS. La Economa Digital en Chile 2008. Pg. 11.
Ibd.
116
2.7
117
116
118
Fuente: Centro de Estudios de la Economa Digital, CCS. La Economa Digital en Chile 2008. Pg. 40.
Es menester precisar que alrededor del 97% del aporte del comercio electrnico
al indicador de economa digital, corresponde a comercio B2B118 (entre empresas) y
B2G119 (entre empresas y el gobierno). Sin perjuicio de lo anterior, las transacciones
electrnicas realizadas por particulares, es decir, los contratos perfeccionados por
medios electrnicos por consumidores de bienes o servicios, han aumentado
sostenidamente desde el ao 1999 a la fecha, alcanzando el 2008 un crecimiento de un
27% respecto del ao 2007, lo que evidencia un comercio B2C120 entre empresas y
consumidores por sobre los US$ 380 millones durante el ao 2008 en concepto de
transacciones por Internet. A su vez, es necesario subrayar que en dichas cifras no se
encuentran contempladas las operaciones comerciales perfeccionadas por otros medios
telemticos como el telfono, el fax o los SMS (Short Message Service o mensajes de
texto con que cuentan los telfonos celulares), que abultaran aun ms los nmeros
indicados. Las cifras expuestas evidencian una masificacin sostenida de los medios
electrnicos como mecanismos de contratacin, tanto en la adquisicin de bienes como
en la contratacin de servicios en el mercado nacional, presentando un aumento
explosivo desde el comienzo de aparicin de dichas tecnologas.
118
Business to Business.
Business to Government.
120
Business to Consumer.
119
119
Fuente: Centro de estudios de la Economa digital, CCS. La Economa Digital en Chile 2008. Pg. 19.
El auge en las compraventas realizadas a travs de la red por parte de los
consumidores se explica en gran medida por la madurez adquirida por los usuarios, no
obstante, existen factores de ndole econmico que debemos considerar al momento de
analizar las cifras. Las empresas locales se han fortalecido, siendo sus principales
exponentes las grandes tiendas y operadores de transporte, turismo y entretencin; han
entrado nuevos emprendedores al mercado y se han diversificado los bienes y servicios
ofrecidos a travs de Internet dentro del mercado local121. En un comienzo la presencia
de empresas en la red fue con nimo esencialmente publicitario, pero con el arraigo de
las contrataciones en lnea, fueron varios los actores que decidieron comenzar a ofrecer
sus productos y servicios a travs de Internet, aumentando la presencia de de empresas
participantes del comercio B2C entre el 2006 y 2007 en casi 150, llegando dicho ao a
las 681 empresas oferentes de productos y servicios por Internet en el mercado nacional.
121
120
Crecimiento N Empresas
681
537
27%
390
38%
2005
2006
2007
121
122
7.387
9.000
6.606
8.000
5.970
7.000
5.359
6.000
4.457
5.000
3.747
4.000
3.000
3.130
2.571
2.000
1.000
0
334
407
525
669
911
1.075
1.191
1.316
2000
2001
2002
2003
2004
2005
2006
2007
Us uarios Internet
La Cmara de Comercio de Santiago espera que dentro de los aos siguientes las
cifras de las ventas en lnea sigan creciendo, debido al gran potencial del mercado y a la
conveniencia que denota tanto a proveedores como consumidores, y a la pronta llegada a
la adultez de las generaciones que crecieron con el uso de telfonos celulares,
computadores y redes sociales basadas en Internet, con lo que se volveran cada vez ms
cotidianos nuevos hbitos como el vitrineo en la web, consistente en la revisin de los
productos disponibles en las pginas web de los proveedores, antes de realizar compras
en las tiendas fsicas, prctica que hoy en da realizan cerca del 47% de los usuarios.
Pese a lo anterior, la posicin de Chile respecto del resto de los pases
participantes en el proyecto WIP (World Internet Project.) sigue estando bastante
rezagada, puesto que mientras a nivel nacional el 29% de los usuarios de internet son
compradores online, los pases que lideran el indicador presentan porcentajes de ventas
electrnicas de un 88% EE.UU., 79% el Reino Unido y 75% Suecia., superando
cmodamente el doble del ndice nacional.
123
CAMARA DE COMERCIO DE SANTIAGO. 2008. Informe Econmico CCS, 14 Julio 2008. [archivo
Word]. Santiago, Chile: Editorial Cmara de Comercio de Santiago. 2008. Pg. 3.
124
que los medios de contratacin se sigan modernizando, de manera que se presenta como
una tarea constante la adaptacin de la realidad jurdica a los rpidos avances en materia
de tecnologa de la informacin y las comunicaciones, a fin de regular las materias no
abarcadas anteriormente por el legislador.
2.8
125
125
deficiente regulacin pueda existir la posibilidad de abusos por parte de los proveedores
en perjuicio de los consumidores.
En relacin a la informacin a la que nos referimos en el prrafo anterior, es
menester sealar que constituye un importante foco de atencin tanto, respecto del
conocimiento de los consumidores acerca de los medios modernos de contratacin como
respecto de los nuevos medios de comunicacin a travs de los que se puede abordar a
los consumidores en el ejercicio del marketing moderno, que tiene por objeto hacer
que las personas tiendan a consumir ciertos productos o servicios, de modo que de no ser
regulado puede afectar a los consumidores en su derecho a una informacin veraz y
oportuna, su derecho a una libre eleccin y principalmente, producir un acoso incesante
a los destinatarios saturndolos de avisos publicitarios y promocionales.
Son estos factores los que motivan a regular las actividades econmicas
potencialmente perjudiciales para los consumidores, en vista a enfrentar los efectos
negativos que las fallas del mercado presenten sobre ellos, dado que por eventualidades
histricas los proveedores se han encontrado naturalmente posicionados en una situacin
privilegiada frente a los consumidores. Con la aludida regulacin se busca, como se hace
manifiesto en el captulo I, regular las actividades mediante las que pudieran
menoscabarse los derechos de los consumidores, como las materias de consumo
electrnico, que no se encontraban anticipadas por la LPC, a fin de intentar lograr una
igualdad relativa entre los consumidores y los proveedores, tal que no se vean
beneficiados unos en perjuicio de los otros.
En ningn caso se pretende beneficiar al consumidor en perjuicio del proveedor,
o de equipararlos en trminos econmicos, pues si bien es cierto que mayoritariamente
el proveedor tiene una superioridad econmica importante en relacin al consumidor127,
127
Bien puede presentarse el caso de una persona adinerada que sufriera la afectacin de sus derechos por
un acto de consumo perfeccionado con una PYME de un pequeo empresario, lo que no implica necesidad
alguna de cambiar el foco de proteccin, puesto que todo consumidor debiera tener la misma proteccin
ante una vulneracin de sus derechos.
126
dicha relacin no debe influir en la equidad contractual entre las partes. La ley no puede
ejercer discriminaciones arbitrarias, conforme al N 2 del artculo 19 de nuestra
constitucin poltica, motivo por el cual, adems de los derechos que se les deben
proteger a los consumidores, tambin deben imponrsele deberes, que no permitan un
ejercicio malicioso del sistema legal de proteccin de los derechos de los consumidores
respecto de las nuevas materias de proteccin, de modo que es del todo deseable la
existencia de una regulacin completa en materia de consumo electrnico, de modo que
no puedan existir abusos por parte de los proveedores que pongan a disposicin bienes o
servicios para ser contratados por medios electrnicos, ni por parte de los consumidores
haciendo abuso de sus derechos.
127
aleja de los conceptos de compraventa civil y mercantil, la LPC debi regular los
derechos que debe protegrsele a los consumidores para que no sean vulnerados en ellos,
y las limitantes que deben imponerse a los proveedores con la misma finalidad.
Manteniendo esta tendencia es que posteriormente se hizo necesario modificar la LPC
original (que si bien cumpla considerablemente con su fin, no regulaba problemas que
se hicieron latentes en la realidad jurdica actual del pas) por medio de la ley 19.955128,
agregando elementos que permitieran proteger a los consumidores de las vulneraciones
que pudieran surgir a raz de la materializacin de las nuevas realidades de los actos y
situaciones de consumo y establecer de forma exhaustiva los deberes de los proveedores
y derechos de los consumidores.
Dentro de las modificaciones que se realizaron a la LPC debemos resaltar cuatro
de ellas que abordan de forma expresa materias electrnicas en la proteccin de los
consumidores, por lo que ahondaremos en ellas particularmente, intentando explicar su
significado, la justificacin de su inclusin en la legislacin chilena sobre proteccin de
los consumidores, su alcance y de qu modo constituyen una contribucin en la
regulacin de los actos jurdicos realizados por medios electrnicos, es decir, analizar la
forma en que stas disposiciones especficas pueden abordar materias de las que no se
hacan cargo eficientemente las disposiciones generales sobre proteccin de los
consumidores o la legislacin comn.
En el desarrollo de las mencionadas modificaciones realizadas a la ley del
consumidor por la ley 19.955, analizaremos la contemplacin del derecho de retracto
en el artculo 3 bis, para luego abordar el deber de informacin, tanto pre-contractual
como post-contractual, contemplado en los artculos 12 A y 32 inc. 2 y en el tratamiento
de los mensajes promocionales o publicitarios no solicitados abordado en el artculo 28
B, con la finalidad de dar un orden metodolgico al anlisis de las cuatro modificaciones
referidas a materias electrnicas, y su relacin con las dems disposiciones de la LPC.
128
129
3.1
El derecho de Retracto
129
VODANOVIC H, ANTONIO. 1998. Tratado de Derecho Civil Partes Preliminar y General. Tomo
Segundo. Santiago, Chile: Editorial Jurdica de Chile. 1998. Pg. 319.
130
Vodanovic se refiere a esta clasificacin como la diferencia entre las causas de ineficacia en sentido
lato y causas de ineficacia en sentido estricto, en la pg. 320 de la Ob. Cit.
130
131
132
133
133
134
135
136
137
3.2
El deber de Informacin
138
aquello a que se refiere el conocimiento, que puede ser una persona, una cosa, un hecho,
la ley. El que expresa un juicio errneo afirma algo; el ignorante nada puede
sostener135. Sin embargo, para el derecho esta distincin no adquiere mayor
importancia, puesto que la ley equipara al ignorante con quien incurre en un error, lo que
provoca que la ausencia de informacin y la mala interpretacin de la misma tengan
iguales efectos jurdicos.
La informacin adquiere una relevancia tal que, si al momento de la formacin
del consentimiento falta dicho elemento alguno de los contratante puede incurrir en un
error ya sea en la esencia del contrato cuya sancin es la nulidad absoluta, error en
una calidad esencial de la cosa, error en la persona con que se contrata o error sobre un
elemento accidental del contrato que ha sido elevado a calidad de esencial para el
contratante que tienen como sancin la nulidad relativa.
En el rea relacionada con la proteccin de los consumidores esta importancia no
es menor, sino que por el contrario, es necesario que exista un derecho claro de los
consumidores a informarse para poder ejercer sus actos de consumo, debido a que por
regla general se encuentran en una situacin desmejorada frente al proveedor que es un
profesional en el ejercicio de su negocio, de modo que cuenta con cierto nivel de
conocimiento respecto de sus actividades y/o productos que el consumidor desconoce.
La informacin se hace indispensable para ejercer un consumo responsable, en
este sentido el profesor SANDOVAL LPEZ (2005) seala que de ah que todas las
normativas que protegen los derechos de los consumidores y usuarios establecen el
deber de informarlos adecuadamente y reglamentan los mensajes que los proveedores
dirigen, a travs de todos los medios de comunicacin, con el propsito de inducir a la
adquisicin de los bienes o servicios que ofrecen en el mercado136.
135
136
139
140
Existe una serie de exigencias que deben ser cumplidas en forma previa a la
suscripcin de un acto de consumo, en especial si se trata de uno perfeccionado por
medios telemticos. En los casos de contratos perfeccionados por medios telemticos
existe la posibilidad de que sea necesario un mayor cmulo de informacin que en los
otros actos de consumo, debido a que se trata de contratos asimilables a la contratacin a
distancia, tienen particularidades propias de su carcter electrnico y, adicionalmente,
tienen su carcter de acto de consumo. En palabras del autor JOS ANTONIO VEGA
(2005) es necesario que el consumidor o usuario tenga a su alcance una serie de datos
que le permitan tener mayor conocimiento del tipo de contrato que se va a realizar, de
las obligaciones que asume, de los derechos que le asisten y, en especial, de la persona
con que va a contratar137.
En el caso de la legislacin nacional existe una serie de datos que deben ser
informados por el proveedor en forma previa a la formacin del consentimiento del
consumidor, teniendo stos diversas naturalezas. Primeramente encontramos la
informacin de la fase pre-contractual de todo contrato, que es necesaria para la
formacin del consentimiento y que, si bien no constituye un acto jurdico, puede tener
relevancia tanto para la formacin de la voluntad como para la interpretacin del futuro
137
VEGA VEGA, JOSE ANTONIO. 2005. Contratos electrnicos y proteccin de los consumidores.
Madrid, Espaa: Editorial Reus. 2005. Pg. 206.
141
contrato138. Aqu nos encontramos con los elementos y condiciones del contrato, es
decir, sus clusulas y toda la informacin que se maneja al momento de la negociacin.
En segundo lugar se encuentra la informacin que es ms especfica y forma parte
importante de las situaciones que rodean los actos de consumo y las circunstancias
previas a ellos, nos referimos con esto a la publicidad, ciertas clusulas de los contratos
de adhesin, la informacin bsica comercial y las condiciones generales de
contratacin.
En cuanto a los tipos de informacin que hemos mencionado, la LPC ha asumido
la misin de poner al consumidor en una situacin de paridad con el proveedor,
resguardndolo de abusos y malas prcticas que pudieran ejercer los proveedores, con el
objeto de que el consumidor no ejerza de manera eficiente su autonoma de la voluntad
contractual, a raz de una asimetra de la informacin propia de las relaciones de
consumo. A este respecto la LPC regula el contenido que puede tener la publicidad para
que esta no suministre informacin falsa o engaosa a los consumidores, sino que por el
contrario, la publicidad pueda entregar informacin valiosa a los consumidores tal y
como lo seala su definicin del N 4 del artculo 1 de la ley, disponiendo que la
publicidad es la comunicacin que el proveedor dirige al pblico por cualquier medio
idneo al efecto, para motivarlo a adquirir o contratar un bien o servicio (). De igual
modo la ley regula ciertas clusulas que los proveedores no pueden incluir en los
contratos de adhesin so pena de ser anulados en parte o en su totalidad, en caso de ser
necesario.
Tratndose de relaciones de consumo que fueran a perfeccionarse por medios
electrnicos, la informacin bsica comercial y las condiciones generales de
contratacin adquieren una especial relevancia en cuanto a informacin previa a la
contratacin, razn por la que fueron reguladas de forma especfica por disposiciones
incluidas en la LPC por las modificaciones realizadas a travs de la ley 19.955, al igual
138
DIEZ PICAZO, LUIS. 1993. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Introduccin a la Teora
del contrato, Madrid, Espaa, Editorial. Civitas. 1993. Pg. 271.
142
que las comunicaciones que pudieran hacer los proveedores a los consumidores a travs
de los medios electrnicos, sin previo consentimiento de stos ltimos.
3.2.1.1
SERVICIO
NACIONAL
DEL
CONSUMIDOR.
2009.
[en
lnea]
<http://www.sernac.cl/proveedores/doc/Columna%20estrategia_10.pdf> [consulta: 26 mayo 2009]
143
facilitar informacin clara y exacta sobre el precio del producto o servicio, indicando si
incluye o no los impuestos aplicables y, en su caso, sobre los gastos de envo o en su
caso aquello que dispongan las normas de las Comunidades Autnomas con
competencias en la materia.
144
145
contratos con los consumidores o usuarios y en los artculos siguientes prescribe que la
informacin contenida en la publicidad se entender incorporada a los contratos y fija
los requisitos de stos. Adicionalmente fija requisitos especiales de informacin
precontractual para la contratacin a distancia en su artculo 97. Tambin en relacin a
la materia referida, la Ordenacin del Comercio Minorista exige informacin previa a la
contratacin estableciendo en su artculo 40142 la informacin previa que debe
suministrar el vendedor con antelacin a la contratacin y en el resto del captulo II,
sobre ventas a distancia, los dems requisitos para esto y derechos del consumidor
minorista.
Por su parte, la Ley Orgnica de Defensa del Consumidor de la Repblica del
Ecuador, se refiere a esta informacin mnima que deben suministrar los proveedores a
los consumidores antes de la realizacin del contrato, bajo la misma denominacin de
informacin bsica comercial que se le da en la legislacin nacional sobre proteccin de
142
ESPAA. 1996. Ley 7/1996. de Ordenacin del Comercio Minorista. 15 de Enero de 1996. Artculo
40. Informacin previa:
1. Antes de iniciar el procedimiento de contratacin y con la antelacin necesaria, el vendedor deber
suministrar al consumidor, de forma veraz, eficaz y suficiente, la siguiente informacin:
a. La identidad del vendedor y su direccin.
b. Las caractersticas esenciales del producto.
c. El precio, incluidos todos los impuestos.
d. Los gastos de entrega y transporte, en su caso.
e. La forma de pago y modalidades de entrega o de ejecucin.
f. La existencia de un derecho de desistimiento o resolucin, o su ausencia en los contratos a que se
refiere el artculo 45.
g. El coste de la utilizacin de la tcnica de comunicacin a distancia cuando se calcule sobre una base
distinta de la tarifa bsica.
h. El plazo de validez de la oferta y del precio.
i. La duracin mnima del contrato, si procede, cuando se trate de contratos de suministro de productos
destinados a su ejecucin permanente o repetida.
j. Las circunstancias y condiciones en que el vendedor podra suministrar un producto de calidad y
precio equivalentes, en sustitucin del solicitado por el consumidor, cuando se quiera prever esta
posibilidad.
En su caso, indicacin de si el vendedor dispone o est adherido a algn procedimiento extrajudicial de
solucin de conflictos.
2. La informacin contenida en el apartado anterior, cuya finalidad comercial debe ser indudable, deber
facilitarse al comprador de modo claro, comprensible e inequvoco, mediante cualquier tcnica adecuada
al medio de comunicacin a distancia utilizado, y deber respetar, en particular, el principio de buena fe en
las transacciones comerciales, as como los principios de proteccin de quienes sean incapaces de
contratar.
146
143
REPUBLICA DEL ECUADOR. 2000. Ley Orgnica de Defensa del Consumidor. 10 de Julio de 2000.
Captulo IV (artculos 9 al 16).
147
144
LPC. Artculo 1 N 3.
148
149
El inciso segundo del artculo 32 de la LCP, al que nos referimos, es el que se refiere de manera
especfica a la informacin bsica comercial que debe ser suministrada a los consumidores de forma
obligatoria en caso de tratarse de contratos de consumo perfeccionados por medios electrnicos o
contratos aceptados a distancia, estableciendo que Tratndose de contratos ofrecidos por medios
electrnicos o de aqullos en que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquier
otra forma de comunicacin a distancia, el proveedor deber informar, de manera inequvoca y fcilmente
accesible, los pasos que deben seguirse para celebrarlos, e informar, cuando corresponda, si el documento
electrnico en que se formalice el contrato ser archivado y si ste ser accesible al consumidor. Indicar,
adems, su direccin de correo postal o electrnico y los medios tcnicos que pone a disposicin del
consumidor para identificar y corregir errores en el envo o en sus datos.
150
3.2.1.2
151
Las clusulas predispuestas: son aquellas que son creadas con antelacin
a cualquier tipo de negociacin, en forma separada de los contratos de
adhesin o contratos tipo que pueden formar.
Las
condiciones
generales
de
contratacin:
son
condiciones
149
152
153
154
Establezcan
incrementos
de
precio
por
servicios,
accesorios,
Contengan
limitaciones
absolutas
de
responsabilidad
frente
al
consumidor.
En cuanto a los requisitos de forma de las condiciones del contrato de adhesin, estas
deben:
155
Se deber entregar un ejemplar integro del contrato suscrito por todas las
partes.
153
156
Uriarte que contemplaba la adicin del artculo 12 A a la LPC, indicacin que difiere en
algunos detalles de la versin definitiva aprobada con la ley 19.955. Estas diferencias
con el artculo definitivo son: que no contemplaba las ofertas realizadas por catlogos,
avisos y formas de comunicacin a distancia; y se refera expresamente a que el
almacenamiento de las condiciones generales deba ser electrnico, lo que acotaba
innecesariamente el mbito de aplicacin de la mencionada disposicin.
Posteriormente, en el senado, la comisin de hacienda154 consider pertinente
ampliar el mbito de aplicacin del artculo 12 A tambin a los contratos en que se
aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquier otra forma de
comunicacin a distancia, extendiendo la aplicacin del precepto a otros tipos de
comunicacin sin apersonamiento de las partes, evidenciando la innecesariedad de
restringirlo solamente a la materia electrnica, ya que comparten caractersticas comunes
con la contratacin a distancia. En lo referido a la forma de almacenamiento, se elimin
la condicin de que esta fuera realizada electrnicamente, significando una extensin en
las posibilidades de almacenaje, siendo mucho ms prctico y acorde a los otros
sistemas de comunicacin a distancia no electrnicos adicionados al precepto en
comento.
La forma definitiva adquirida por el artculo 12 A sobre las condiciones
generales de los contratos en las compraventas perfeccionadas por medios electrnicos
fue dada por el N 13 del artculo nico de la Ley 19.955, que modifica la ley 19.496,
sobre proteccin de los derechos de los consumidores, promulgada el 29 de junio del
La sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a determinados servicios, no
impone al consumidor obligacin alguna, a menos que haya aceptado en forma inequvoca las condiciones
ofrecidas por el proveedor.
Una vez perfeccionado el contrato, el proveedor estar obligado a enviar confirmacin escrita del
mismo. Esta podr ser enviada por va electrnica o por cualquier medio de comunicacin que garantice el
debido y oportuno conocimiento del consumidor, el que se le indicar previamente. Dicha confirmacin
deber contener una copia ntegra, clara y legible del contrato.
154
BOLETN N 2.787-03, INFORME DE LA COMISIN DE HACIENDA, RECADO EN EL
PROYECTO DE LEY, EN SEGUNDO TRMITE CONSTITUCIONAL QUE MODIFICA LA LEY N
19.496, SOBRE PROTECCIN DE LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES. 16 de abril 2004.
2004. Santiago, Chile. Senado.
157
2004 y publicada el 14 de julio del mismo ao, estableciendo que En los contratos
celebrados por medios electrnicos, y en aqullos en que se aceptare una oferta realizada
a travs de catlogos, avisos o cualquiera otra forma de comunicacin a distancia, el
consentimiento no se entender formado si el consumidor no ha tenido previamente un
acceso claro, comprensible e inequvoco de las condiciones generales del mismo y la
posibilidad de almacenarlos o imprimirlos.
La sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a determinados
servicios, no impone al consumidor obligacin alguna, a menos que haya aceptado en
forma inequvoca las condiciones ofrecidas por el proveedor ().155
El inciso primero del artculo expuesto establece como requisito sine qua non
para que se entienda formado el consentimiento, que el consumidor haya tenido un
acceso claro, comprensible e inequvoco a las condiciones generales del contrato.
Podemos colegir, por lo tanto, que en caso de no concurrir copulativamente los
requisitos de que el consumidor tenga acceso a la informacin mencionada en la forma
exigida por la ley y, por otro lado, la posibilidad de almacenarla de cualquier modo o
imprimirla, no se podra formar el consentimiento, es decir, no existira la manifestacin
de voluntad del consumidor como elemento del acto jurdico.
Conforme la teora general del acto jurdico, la estructura de dichos actos est
dada por elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales. VIAL DEL RIO (2003)
define a los elementos esenciales del acto jurdico (siguiendo a Stolfi), como aquellos
elementos necesarios y a la vez suficientes para la constitucin de un acto jurdico156.
Por su parte el Cdigo Civil chileno en el artculo 1444 seala que son de la esencia de
un contrato aquellas cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno o degenera en otro
contrato diferente, pero no hace explcito cuales seran dichos elementos. Parte de la
doctrina nacional ha desprendido de lo anterior que por un lado, si se omite un elemento
155
156
158
esencial comn o general no existira acto jurdico, o este no producira efectos, por
carecer de parte vital de su composicin, y por otro lado, si se omite un elemento propio
o especifico del acto jurdico hara que no se pudieran producir los efectos de este acto
jurdico, pero no impedira que produjera los efectos de otro.
En el artculo 1445 el Cdigo Civil seala los requisitos para que una persona se
obligue a otra por un acto o una declaracin de voluntad, mencionando la capacidad
legal, la voluntad (que se consienta en dicho acto o declaracin) no viciada, objeto lcito
y causa lcita. Siguiendo los argumentos del VIAL DEL RIO (2003) si tenemos
presente que la omisin de un elemento esencial impide que el acto produzca efecto
alguno, llegaremos a la conclusin de que, entre los requisitos sealados por el artculo
1445, tienen la calidad de esenciales la voluntad, el objeto y la causa157, mientras que
los otros elementos mencionados no son requisitos de la existencia del acto jurdico, sino
que en caso de no concurrir dichos elementos, el acto produce sus efectos pero, esto
puede llevar a la declaracin de nulidad.
Como se hace manifiesto en el artculo 1445 la voluntad en los actos jurdicos
bilaterales adquiere el nombre de consentimiento, que es entendido en trminos jurdicos
como el acuerdo de voluntades de las partes, necesario para dar nacimiento al acto
jurdico bilateral158 y este acuerdo debe constar de una oferta por parte de uno de los
contratantes y la aceptacin por parte del otro, conforme a lo dispuesto en el Cdigo de
Comercio. En la situacin referida en el artculo 12 A de la LPC, la ley prescribe que no
se entender formado el consentimiento en caso de no concurrir los dos requisitos
copulativos exigidos, por lo tanto, en caso de faltar alguno de los requisitos mencionados
o ambos requisitos, el acto no producira efecto alguno por carecer de un requisito
esencial para la formacin de un acto jurdico, como lo es la voluntad contractual el
consentimiento en el acto de consumo descrito.
157
158
159
159
160
161
consumidor se pueda ver embaucado por elementos poco claros que existan en una
pgina web con la intencin de amarrar al consumidor a la compra de un bien o la
suscripcin de un servicio.
3.2.1.3
162
164
163
167
LPC. Artculo 28.- Comete infraccin a las disposiciones de esta ley el que, a sabiendas o debiendo
saberlo y a travs de cualquier tipo de mensaje publicitario induce a error o engao respecto de:
a) Los componentes del producto y el porcentaje en que concurren; b) la idoneidad del bien o servicio
para los fines que se pretende satisfacer y que haya sido atribuida en forma explcita por el anunciante; c)
las caractersticas relevantes del bien o servicio destacadas por el anunciante o que deban ser
proporcionadas de acuerdo a las normas de informacin comercial; d) El precio del bien o la tarifa del
servicio, su forma de pago y el costo del crdito en su caso, en conformidad a la normas vigentes; e) Las
condiciones en que opera la garanta, y f) Su condicin de no producir dao al medio ambiente, a la
calidad de vida y de ser reciclable o reutilizable.
164
ESPAA. 2007. Real Decreto Legislativo 1/2007, por el que se Aprueba el Texto Refundido de la Ley
General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras Leyes Complementarias. 16 de
noviembre 2007. Artculo 61: Integracin de la oferta, promocin y publicidad en el contrato.
1. La oferta, promocin y publicidad de los bienes o servicios se ajustarn a su naturaleza, caractersticas,
utilidad o finalidad y a las condiciones jurdicas o econmicas de la contratacin; 2. El contenido de la
oferta, promocin o publicidad, las prestaciones propias de cada bien o servicio, las condiciones jurdicas
o econmicas y garantas ofrecidas sern exigibles por los consumidores y usuarios, an cuando no
figuren expresamente en el contrato celebrado o en el documento o comprobante recibido y debern
tenerse en cuenta en la determinacin del principio de conformidad con el contrato; 3. No obstante lo
dispuesto en el apartado anterior, si el contrato celebrado contuviese clusulas ms beneficiosas, estas
prevalecern sobre el contenido de la oferta, promocin o publicidad.
165
169
166
UNION EUROPEA. 1984. Directiva 84/450/CEE del Consejo, relativa a la aproximacin de las
disposiciones legales, reglamentarias y administrativas de los Estados Miembros en materia de publicidad
engaosa. 10 de septiembre de 1984. Artculo 2. A los fines de la presente Directiva, se entender por:
1) publicidad: toda forma de comunicacin realizada en el marco de una actividad comercial , industrial ,
artesanal o liberal con el fin de promover el suministro de bienes o la prestacin de servicios , incluidos
los bienes inmuebles , los derechos y las obligaciones; 2) publicidad engaosa: toda publicidad que , de
una manera cualquiera , incluida su presentacin , induce a error o puede inducir a error a las personas a
las que se dirige o afecta y que , debido a su carcter engaoso , puede afectar su comportamiento
econmico o que , por estas razones , perjudica o es capaz de perjudicar a un competidor; 3) persona: toda
persona fsica o jurdica.
172
PINOCHET OLAVE, RUPERTO. 2001. Ob. Cit., Pg. 213.
167
173
168
169
177
170
DIARIO DE SESIONES DEL SENADO. Publicacin Oficial. Legislatura 350, Extraordinaria. Sesin
53, en Martes 4 de Mayo de 2004. Ordinaria (De 16:18 A 20:3). Presidencia del Seor Hernn
UNION EUROPEA. 2000. Directiva 2000/31/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, Relativa a
Determinados Aspectos Jurdicos de los Servicios de la Sociedad de la Informacin, en Particular el
Comercio Electrnico en el Mercado Interior. 8 de Junio de 2000. (Directiva sobre el comercio
electrnico). La materia sobre los envos de comunicaciones comerciales se tratan principalmente en los
171
172
173
expedito para que los destinatarios de las comunicaciones puedan solicitar la suspensin
de las mismas. Por lo tanto, de no contener dicha indicacin de cmo poner fin a los
envos, se estara incurriendo en una contravencin a lo dispuesto en la LPC, al igual que
si continan siendo enviadas las comunicaciones en forma posterior a la solicitud de
cesacin de las mismas. Como la ley no establece alguna sancin especial para este caso,
se aplica la sancin genrica establecida por la ley, al igual que en el caso de las
comunicaciones por medio de correos electrnicos.
182
183
174
contrato, junto a la que se establece la obligacin de confirmar la recepcin de la aceptacin por alguno de
los medios especificados y otras disposiciones respecto de la misma aceptacin.
184
UNION EUROPEA. 1997. Directiva 97/7/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, relativa a la
proteccin de los consumidores en materia de contratos a distancia. 20 de mayo de 1997. Artculo 5.
Confirmacin escrita de la informacin:
1. El consumidor deber recibir confirmacin por escrito o mediante cualquier otro soporte duradero a su
disposicin de la informacin mencionada en las letras a) a f) del apartado 1 del artculo 4, a su debido
tiempo durante la ejecucin del contrato y, a ms tardar, en el momento de la entrega cuando se trate de
bienes, a menos que se haya facilitado ya la informacin al consumidor antes de la celebracin del
contrato, bien sea por escrito o sobre cualquier otro soporte duradero disponible que sea accesible para l.
En todo caso, deber facilitarse:
- informacin escrita sobre las condiciones y modalidades de ejercicio del derecho de resolucin, con
arreglo al artculo 6, incluidos los casos citados en el primer guin del apartado 3 del artculo 6;
- la direccin geogrfica del establecimiento del proveedor donde el consumidor puede presentar sus
reclamaciones;
- informacin relativa a los servicios posventa y a las garantas comerciales existentes;
- en caso de celebracin de un contrato de duracin indeterminada o de duracin superior a un ao, las
condiciones de rescisin del contrato.
2. Lo dispuesto en el apartado 1 no se aplicar a los servicios cuya ejecucin se realice utilizando una
tcnica de comunicacin a distancia, cuando stos se presten en una sola vez, y cuya facturacin sea
efectuada por el operador de tcnicas de comunicacin. No obstante, el consumidor, en cualquier caso,
deber estar en condiciones de conocer la direccin geogrfica del establecimiento del proveedor donde
puede presentar sus reclamaciones.
185
LPC. Artculo 12 A, inciso 3: Una vez perfeccionado el contrato, el proveedor estar obligado a enviar
confirmacin escrita del mismo. sta podr ser enviada por va electrnica o por cualquier medio de
comunicacin que garantice el debido y oportuno conocimiento del consumidor, el que se le indicar
previamente. Dicha confirmacin deber contener una copia ntegra, clara y legible del contrato.
175
suscrito por todas las partes, y en caso que esto no sea posible el deber de entregarle una
copia ntegra del contrato con la constancia de ser copia fiel del original suscrito por
ste.
En relacin a lo anterior, el artculo 3 bis exige que se haya realizado el envo de
la confirmacin antes mencionada para que el plazo para ejercer el derecho a retracto sea
el comn de 10 das dispuesto en el encabezado. Es decir, la letra b del artculo 3 bis de
la LPC establece un plazo extendido de 90 das para el evento de que no se realice la
confirmacin exigida por el artculo 12 A. En consecuencia, de no realizarse la
confirmacin escrita del contrato de consumo electrnico, el plazo para ejercer el
derecho de retracto establecido en el artculo 3 bis se ampla de 10 das desde la
recepcin del producto o desde la contratacin del servicio pero antes de su prestacin, a
un plazo de 90 das. Para que esta extensin del plazo del derecho de retracto se haga
efectiva, y de conformidad con el espritu de la ley, el derecho a retracto solo puede ser
ejercido si es que el bien materia del contrato no ha sufrido un deterioro como
consecuencia de un actuar doloso o culposo del consumidor.
Entendemos de este modo que el deber de informacin que es exigido durante
todo el iter contractual en el derecho de consumo, tiene manifestaciones especiales en el
caso de los contratos perfeccionados por medios electrnicos, con la finalidad de
proteger al consumidor en sus derechos hasta el ltimo momento, debido a la
indefensin en que este se encuentra en la celebracin de contratos a distancia y por
medios telemticos. Es por medio de este deber/derecho que los consumidores pueden
ejercer sus actos de consumo a distancia y por medios telemticos, asegurndose que el
contenido de sus contratos no sern alterados o teniendo un respaldo a modo de prueba
en caso de ser vctima de algn fraude.
176
3.3
186
177
papel, pero la misma ley hace distinciones entre el valor de los documentos que se
suscriben por medio de firma electrnica (simple) o firma electrnica avanzada, al igual
que establece excepciones que lo establecido para la firma electrnica no es aplicable,
como en los casos en que la ley exige solemnidades que no se puedan realizar a travs de
un documento electrnico, se requiera la concurrencia personal de alguna de las partes o
los que tengan relacin con el derecho de familia.
Como ya hemos mencionado en reiteradas ocasiones, los actos de consumo son
actos jurdicos onerosos entre un proveedor y un consumidor, que tienen algunas
caractersticas particulares dadas por la realidad econmica de la actualidad. Aun
teniendo una naturaleza jurdica particular, los actos de consumo siguen siendo
compraventas o arrendamientos de servicios, y no requieren mayores formalidades para
su perfeccionamiento que las exigidas a los contratos tradicionales, salvo las requisitos
de forma y fondo de los contratos de adhesin. Los actos de consumo, por consiguiente,
como regla general se perfeccionan consensualmente, a menos que requieran de alguna
solemnidad especial como en la compraventa de bienes races, que se perfeccionan
mediante escritura pblica y para que se efecte su tradicin requiere la inscripcin en el
registro del conservador de bienes races.
El perfeccionamiento del grueso de los actos de consumo no hace necesario que
los contratos consten por escrito ya que en su mayora constituyen transacciones de baja
monta que solamente se veran obstaculizados y encarecidos si se les exigiera la
escrituracin. Es as como en la vida cotidiana realizamos decenas o cientos de actos de
consumo de poca monta sin la necesidad de escrituracin de dichos contratos, como es el
caso de la compra del pan, las verduras para la comida o el pago de la tarifa del servicio
de locomocin colectiva. Vale mencionar tambin, que la mayora de las escrituraciones
de los contratos que realizamos en forma cotidiana no son por requerimiento de la ley,
puesto que la inmensa mayora de los contratos son consensuales y basta con un acuerdo
de voluntades para su perfeccionamiento, sino que se lleva a cabo generalmente para dar
una certeza probatoria a las partes contratantes, dado que probar un acuerdo verbal entre
178
dos partes es inmensamente ms trabajoso que probar un contrato que consta por escrito
y que cuenta con la firma de la contraparte estampada en el mismo documento.
Tratndose de actos de consumo en que las partes vieran como necesaria la
escrituracin del contrato de adhesin, ya sea por el monto de la transaccin, para
efectos probatorios o de garanta, o que la escrituracin sea imperativa conforme a la
interpretacin de la ley del consumidor, la firma electrnica significa un gran avance al
poner en paridad los documentos electrnicos que pueden servir de prueba de una
relacin de consumo u otro negocio jurdico realizado electrnicamente, con los
documentos escritos en soporte papel. A travs de esta herramienta, los consumidores y
los proveedores pueden tener un medio probatorio respecto de sus contrataciones que
cuente con la misma validez que hubiera tenido al realizarse en soporte papel, en el
supuesto que no se trate de uno de los casos que la ley de firma electrnica prescribe
como excepciones a la aplicacin de dicha ley o que se exija de forma especfica una
firma electrnica avanzada, tema que abordaremos ms adelante.
Al entender entonces a la firma electrnica como cualquier sonido, smbolo o
proceso electrnico, que permite al receptor de un documento electrnico identificar al
menos formalmente a su autor187, el ordenamiento jurdico nos entrega una herramienta
que permite tanto a proveedores como a consumidores (y a cualquier tipo de contratante,
pero para los efectos de nuestro trabajo son estos los que nos incumben) contar con un
medio de prueba que haga fe de la identidad de las parte que estn celebrando un
contrato. Este medio de prueba, al ser homologado a los contratos en soporte papel para
la mayora de los casos, siempre y cuando cumpla con las condiciones que la ley
requiere, permite hacer ms eficientes las exigencias de la ley del consumidor
mencionadas en la parte inicial del presente apartado.
Es as como al encontrarnos frente al caso del artculo 3 bis b) de la ley del
consumidor, la existencia de una firma electrnica en el documento que enve un
187
179
180
181
de economa, fomento y reconstruccin del ministerio del mismo nombre, que otorgan
certificados de firma electrnica. La ley de firma electrnica en su ttulo III, trata las
caractersticas y deberes de los prestadores de servicios de certificacin de firmas
electrnicas, y dentro de las obligaciones que deben cumplir los certificadores para con
los usuarios existen varias disposiciones que se encuentran en concordancia con las
obligaciones que deben cumplir los proveedores para con los consumidores. Como ya
hemos dicho, los usuarios son consumidores de los servicios que prestan los
certificadores como proveedores de la certificacin, de modo que no debiera ser extrao
que el legislador quisiera protegerlos desde ambos flancos, lo que no significa que sea
una reiteracin inoficiosa que efectu el legislador, sino que viene a reafirmar los
principios en que se sustenta nuestra legislacin comn y particularmente aquella
referida a los medios modernos de contratacin.
Cuando el legislador consagra en el artculo 12 de la ley de firma electrnica las
obligaciones del prestador de servicios de certificacin de firma electrnica, pretende
resguardar al usuario en el ejercicio de sus derechos. Es de esta manera que, cuando en
la letra a) de dicho artculo dispone que las reglas que establezca el certificador deben
ser objetivas y que adems deben ser comunicadas a los usuarios de modo sencillo y en
idioma castellano, el legislador esta consagrando los mismos principios que consagrara
en la ley del consumidor en los artculo 3 letras b) y c) y en el artculo 17 entre otros,
que se refieren a la no discriminacin, libertad de eleccin, y el derecho a tener una
comunicacin inteligible con su contraparte. En lo sucesivo del artculo en comento de
la ley de firma electrnica, el legislador estableci varias obligaciones para los
certificadores que apuntan al libre acceso de los usuarios a los certificados vlidos y no
vlidos emitidos por estos, el uso de la informacin contenida en dichos certificados, la
publicidad del estado de la acreditacin de los certificadores ante la autoridad
fiscalizadora (que permite al usuario ejercer su derecho a libre eleccin) y otras
resoluciones de sta que los afecten, como tambin quedan establecidas las obligaciones
que deben cumplir los prestadores de servicios de acreditacin respecto de los datos del
usuario que deben comprobar al otorgar los certificados de firma electrnica avanzada,
182
realizar los pagos correspondientes a los aranceles ante la entidad acreditadora, como a
su vez las obligaciones que tiene para con los usuarios en la eventualidad de que cesen
de sus funciones por distintos motivos y los trmites que deben realizar respecto del
registro de prestadores acreditados.
Asimismo, establece la responsabilidad que tendran estos prestadores de
servicios de certificacin en caso de no cumplir con las obligaciones establecidas por
esta ley. Aun ms evidente se hace la relacin entre la ley del consumidor y la de firma
electrnica al disponer esta ltima en el literal j) de su artculo 12 que los certificadores
debern cumplir con las dems obligaciones legales, en especial las de la ley 19.496
sobre proteccin de los derechos de los consumidores y la ley 19.628189 sobre proteccin
de la vida privada, y en el inciso final del artculo 23 hace hincapi en que, en forma
adicional a los derechos establecidos en dicho artculo, los usuarios son titulares de los
derechos prescritos por las dos leyes antes referidas, pudiendo incluso ejercerlos por
medio del procedimiento consagrado en la ley del consumidor en todo aquello que no
sea relativo a lo sealado en el artculo 10 de la ley de firma electrnica.
Por consiguiente estas dos leyes estn relacionadas en ambas direcciones, pues
mientras las firmas electrnicas son de utilidad para las relaciones contractuales que se
contraen en las relaciones de consumo, para obtener una firma electrnica se debe tener
una certificacin de ella concedida por un proveedor autorizado, que se debe regir por
las normativas propias de las relaciones de consumo, de forma complementaria a las
disposiciones especficas que regulan dichas relaciones en la propia ley de firma
electrnica. Es preciso mencionar que la ley del consumidor conforme lo prescribe su
artculo 2 bis, es aplicable a las materias relacionadas con actos de consumo, aunque se
encuentren regulados por leyes especiales, en las materias que estas ltimas no lo
prevean, en lo relativo al procedimiento en las causas que se vea afectado el inters
colectivo o difuso y en lo relativo al procedimiento para ser indemnizado por los daos
189
REPUBLICA DE CHILE. Ministerio Secretara General de la Presidencia. 1999. Ley 19.628: Sobre
proteccin de la vida privada, 28 de agosto 1999.
183
184
cumplir los certificadores y los derechos con que cuentan los usuarios, relativos a la
informacin que es almacenada en los bancos de datos de las empresas prestadoras de
servicios de certificacin de firmas electrnicas. La ley de firma electrnica del mismo
modo que establece derechos para los usuarios de estas tambin les impone ciertas
obligaciones referidas principalmente a la autenticidad de la informacin que
proporcionan a los certificadores. Constituye un deber para los usuarios entregar la
informacin requerida de manera exacta y completa, ya sea identidad personal u otras
circunstancias que fueran requeridas con el objeto de certificarlas. Desde ese momento
en adelante, es obligacin de los usuarios actualizar los datos que sean objeto de
certificacin para la firma electrnica, que vayan cambiando con el transcurso del
tiempo, de igual forma que es su obligacin custodiar los medios de seguridad que le son
otorgados por el certificador para el buen funcionamiento de los mecanismos de
seguridad. Por ltimo tambin sern responsables los usuarios por los daos que se
pudieran producir a raz de un uso indebido o fraudulento de un certificado de firma
electrnica.
Al ser requerida la entrega de cierta informacin para poder acceder a una firma
electrnica, se hace necesaria la regulacin acerca de cmo almacenar dicha
informacin, su registro, almacenamiento, tratamiento y otras actividades relacionadas
con esta. Para esos efectos la ley de datos personales regula el tratamiento de datos de
carcter personal en registros o bancos de datos por organismos pblicos o por
particulares, define los trminos tcnicos propios de las actividades relacionados con
dichos datos, quienes pueden recolectarlos, cules son los que pueden ser recolectados y
cules son los que tienen carcter de pblicos, privados o sensibles, etc. Ya habamos
destacado las virtudes y beneficios que brinda un documento electrnico suscrito
mediante firma electrnica, de manera que el manejo y la proteccin de los datos de
carcter personal son relevantes para los efectos de los derechos de los consumidores en
la compraventa electrnica, ya que por intentar realizar de la forma correcta sus
contrataciones consentidas por medios electrnicos podran eventualmente ver
amenazada la proteccin de sus datos de carcter personal.
185
186
en
su
actividad,
y habiendo
realizado
las
notificaciones
187
necesario que distinguir a cul de las materias corresponden los derechos afectados por
determinados actos, y determinar el bien jurdico protegido para cada situacin, por
medio de un ordenamiento que sistematice transversalmente el derecho informtico.
188
Es pertinente advertir lo escaso y casi nulo del acceso a los casos de consumo
en general, y sobre todo los de consumo electrnico, por tratarse de materias de
competencia de los Juzgados de Polica Local (JPL), que tienen un funcionamiento
bastante heterogneo y dispar entre ellos, con normas de funcionamiento interno y
directrices de atencin al pblico que en la prctica no permiten adquirir un
conocimiento univoco respecto de sus normas de funcionamiento (salvo determinadas
excepciones). A raz de lo anterior, el acceso a los casos de consumo electrnico lo
tuvimos, principalmente, a travs de los medios puestos a disposicin de los usuarios por
el SERNAC en su pgina de internet, sin embargo, cabe mencionar que la informacin
de los casos que es entregada mediante la red no es completa, situacin que no mejora al
apersonarse al servicio. Adicionalmente, es posible observar que la clasificacin que se
hace de ellos es poco prolija, no existiendo criterios ordenados de divisin temtica, por
lo que la bsqueda se vuelve engorrosa y a ratos aleatoria. Tambin es necesario
destacar que, aparentemente no se cumple de forma eficiente la obligacin consagrada
en el artculo 58 bis de la LPC, de remitir al SERNAC copia autorizada de las sentencias
definitivas que se pronuncien respecto de materias propias de dicha ley y las sentencias
interlocutorias que fallen cuestiones de competencia una vez que se encuentren
ejecutoriadas, que tienen los JPL y Juzgados de Letras, puesto que hay casos
encontrados en los juzgados que no fue posible encontrar en la base de datos virtual, y
peor an, casos que existiendo en la base de datos fueron negados en los JPL al
momento de solicitarlos.
Se aprecia tambin, al momento de comunicarse con los algunos actuarios,
secretarios de tribunal o jueces, y al leer los fundamentos de algunas de las resoluciones
189
190
abarcados por materias electrnicas sera distinto. Por otro lado, es apreciable que en
distintos casos los consumidores por lo engorroso del procedimiento para ellos, no
letrados en derecho desisten de sus acciones o se conforman con explicaciones no
acorde a sus pretensiones, por lo que el organismo encargado de velar por las buenas
prcticas de consumo se ve mermado en sus recursos probatorios respecto de las
contravenciones a la ley. En otras ocasiones, el proveedor infractor termina por ser
sancionado, pero las multas impuestas conforme a las posibilidades otorgadas por la
ley no representan un desincentivo para incumplir las disposiciones de la LPC, debido
a que es tan bajo el margen de accin de los consumidores afectados, que les implica
menos gasto el pago de las multas que evitar la contravencin y, por su parte, los
consumidores afectados que no pudieron, o no quisieron, persistir en sus pretensiones,
terminan en la indefensin de la que se les intentaba proteger.
En definitiva, los casos en que se ve contravenida la LPC, el consumidor acciona,
su demanda es acogida a tramitacin, puede ser probada, llega a buen puerto y la
contravencin es sancionada conforme las disposiciones de la ley relativas a ello, son
bastante escasos; sea por desincentivos de los consumidores a ejercer sus derechos,
insuficientes medios probatorios en su favor, errnea interpretacin de la ley de
consumo y su espritu, desconocimiento del estatuto jurdico de los medios de
comunicacin modernos, desproteccin jurdica para los afectados que no cuentan con
los medios para contratar a un letrado y que son por ello derrotados con facilidad en
juicio por los abogados de la contraparte que cuenta con suficientes medios para
asesorarse bien y contratar defensa jurdica o que creen poder ejercer una defensa
jurdica apropiada de ellos mismos, o simplemente por desconfianza en el sistema de
solucin de controversias.
A continuacin se entregan los principales antecedentes de los casos detectados en el
curso de esta investigacin:
191
4.1
Rol: N 75.135-3-2007.
Tribunal: Primer Juzgado de Polica local de Las Condes.
Fecha: 28 de Mayo de 2008.
Norma Infringida: 23 y 28 letras b) y c) de la Ley N 19.496
Doctrina: si bien la ley de Proteccin de los Derechos de los Consumidores define
como proveedor a los distribuidores o a quienes comercialicen bienes fabricados por
terceros, y por lo tanto, quedan regidos y obligados por dicha ley, ello no obsta a que su
responsabilidad slo puede hacerse efectiva en la medida que la publicidad que se
considera engaosa provenga de dichos distribuidores y/o comercializadores.
Considerandos relevantes:
Primero: Que la denuncia y demanda interpuestas atribuyen a Almacenes Paris
Comercial S.A. infraccin a los artculos 23 y 28 letras b) y c) de la Ley N 19.496, que
establece normas sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores, y se imputa a
la denunciada el haber promovido a travs de su pgina web y en la propia tienda,
atributos que no tiene la mquina de lavar ropa adquirida por la actora, con fecha 24 de
Julio de 2007.
Segundo: Que de acuerdo con los antecedentes reunidos en autos, el actor
compr a la denunciada una lavadora de ropa marca Samsung modelo WA10D3, en el
convencimiento de estar adquiriendo un artefacto dotado de tecnologa Nano Silver, que
tiene accin antibacteriana, para lo cual debe ajustarse en el modo Silver Wash,
logrndose la eliminacin del 99,9% de las bacterias. Agrega que esta tcnica
antibacterial conocida como Nano Plata es publicitada en forma amplia, lo que consta en
192
193
194
195
196
4.2
Rol: N 5.571-AMS/06.
Tribunal: Tercer Juzgado de Polica Local de Santiago.
Fecha: 05 de Diciembre de 2006.
Norma Infringida: No declarada
Doctrina: Corresponde al denunciante acreditar que las transacciones que impugna se
realizaron a travs de medios electrnicos, como invoca.
Considerandos relevantes:
1) Que los hechos se iniciaron por denuncia infraccional de SERNAC, quien se hizo
parte en la causa.
2) Que las partes no rindieron prueba de testigos en la causa.
3) Que el consumidor se desisti expresamente de su denuncia.
4)
5)
7)
8)
Que en parte alguna de la causa se acredita que las transacciones en cuestin hayan
sido efectuadas por medios electrnicos o a distancia, prueba que corresponde a la
parte denunciante segn las reglas generales del onus probandi contenidas en el
artculo 1698 inciso 1 del Cdigo Civil que establece Incumbe probar las
obligaciones y su extincin al que alega de aquellas o sta. Por ello, el Tribunal
estima que no se han acreditado suficientemente los presupuestos para poder
entender infringido el articulo 12 A de la Ley N 19.496, referido especficamente
a los contratos por medios electrnicos, por catlogos o a distancia.
9)
198
b)
c)
Antese Y Notifquese.
Dictada por don Hctor Jerez Miranda, Juez Titular del Tercer Juzgado de Polica Local
de Santiago.
Autoriza don Daniel Leighton Palma, Secretario Abogado Titular.
4.3
Rol: N 59.955-3-2007.
Tribunal: Primer Juzgado de Polica Local de Las Condes.
Fecha: 07 de Septiembre de 2007
199
200
contener una direccin valida a la que el destinatario pueda solicitar la suspensin de los
envos, que quedarn desde entonces prohibidos.
Los proveedores que dirijan comunicaciones promocionales o publicitarias a los
consumidores por medio de correo postal, fax, llamados o servicios de mensajera
telefnicos, debern indicar una forma expedita en que los destinatarios podrn solicitar
la suspensin de las mismas. Solicitada sta, el envo de nuevas comulaciones (sic)
quedar prohibido.
5) Que, por consiguiente, de conformidad a lo dispuesto en el inciso 2 del
artculo citado los proveedores debern indicar una forma expedita en que los
destinatarios podrn solicitar la suspensin de las comunicaciones.
6) Que, por la razn expresada, la sola indicacin de un nmero telefnico
evidentemente no cumple esa exigencia, adems que es evidente que se introduce para
otro fin muy distinto, cul es que los interesados llamen a l para inquirir mayores
antecedentes y de esa manera el proveedor aumente las posibilidades de colocar el
crdito promocionado.
7) Que el hecho de que varias otra empresas incurran en la misma infraccin,
evidentemente no purga la ilicitud del actuar de la denunciada.
8) Que, en consecuencia el sentenciador da por establecido que sta infringi el
inciso 2 del artculo 28 B de la Ley N 19.496 al no indicar en la comunicacin de fs. 7,
que promociona crditos de consumo, una forma expedita y expresa en que el
destinatario podr ejercer su derecho a solicitarla suspensin de dicha comunicacin, por
lo que procede a dictar sentencia condenatoria en su contra.
Por estas consideraciones y teniendo presente adems, lo dispuesto en los
artculos 1.698 del Cdigo Civil; 1, 28 B, 24 y 50 y siguientes de la Ley N 19.496 y; 14
y 17 de la Ley 18.287, se declara:
201
4.4
Rol N 11.723-2007-4.
Tribunal: Juzgado de Polica Local de San Joaqun.
Fecha: 04 de Abril de 2008.
Norma Infringida: Artculos 3 letra a) de la ley N. 19.496, 3 bis Ley No.19.496, 12 A
Ley No.19.496, 23 de la ley 19496
Doctrina: Vulnera el derecho a la libre eleccin del consumidor, y constituye infraccin
a la normativa vigente para los contratos celebrados por comunicacin a distancia, de
conformidad a los dispuesto en los artculos 3 bis, 12 A y 24 de la Ley No. 19.496, Ley
sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores la contratacin de seguro de vida
por medios electrnicos a travs de medios electrnicos que no da cumplimiento a las
normas sobre este tipo de contratacin, a saber: el consentimiento no se entender
202
203
204
constituye aceptacin en los actos de consumo. (sic) Por su parte, el artculo 12 A del
citado cuerpo legal refirindose a aquellos contratos celebrados por medios
electrnicos, y el aquellos en que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos,
avisos o cualquiera otra forma de comunicacin a distancia, tal como habra ocurrido
en la citacin que nos preocupa, el consentimiento no se entender formado si el
consumidor no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e inequvoco de las
condiciones generales del mismo y la posibilidad de almacenarlos o imprimirlos. An
ms, contina la disposicin legal en comento, Una vez perfeccionado el contrato, el
proveedor estar obligado a enviar confirmacin escrita del mismo. Esta podr ser
enviada por va electrnica o por cualquier medio de comunicacin que garantice el
debido y oportuno conocimiento del consumidor, el que se le indicar previamente.
Dicha indicacin deber contener una copia ntegra clara y legible del contrato.
6. Que, en este mismo sentido y a mayor abundamiento, en el evento de haberse
perfeccionado el contrato de acuerdo al procedimiento antes referido, prescribe el
artculo 3 bis de la Ley No.19.496, subsiste para el consumidor la facultad de poner
unilateralmente al contrato en el plazo de 10 das contados desde la recepcin del
producto o desde la contratacin del servicio y antes de la prestacin del mismo,
precisamente en el caso que regula el artculo 12 A ya comentado.
7. Que, en la especie, bajo los supuestos expuestos, y el mrito de las normas
legales citadas en concepto de este sentenciador no slo se vulner y afect el derecho a
la libre eleccin del consumidor sino que adems la normativa expresamente consagrada
para la contratacin a travs de formas de comunicacin a distancia en general, de
manera que a su respecto surge y existe responsabilidad para el proveedor del seguro de
vida impugnado por la consumidora.
Y TENIENDO PRESENTE: lo dispuesto en la Ley No.15.231, Ley sobre
Organizacin y Atribuciones de los Juzgados de Polica Local; Ley No. 18.287, Ley
205
sobre Procedimiento ante los Juzgados de Polica Local; y Ley No. 19.496, ley sobre
Proteccin de los Derechos de los Consumidores, se declara:
-
Consumidores.
-
Que, si no pagare la multa impuesta dentro del plazo legal de cinco das, sufrir
por va de sustitucin y apremio QUINCE noches de reclusin, que se contarn
desde su
ingreso
al
establecimiento
penal
correspondiente,
sin
otro
apercibimiento.
ANOTESE, NOTIFIQUESE Y ARCHIVESE EN SU OPORTUNIDAD.
PRONUNCIADA POR DOA MARIA ISABEL READI CATAN, JUEZ TITULAR.
JAIME ENRIQUE ROSAS CHUAQUI, SECRETARIO TITULAR.
4.5
Rol: N 689-07.
Tribunal: Juzgado de Polica Local de Pirque.
Fecha: 07 de Noviembre de 2008.
Norma Infringida: artculos 12 Ley N 19.496, 24 Ley N 19.496, 28 letra d) Ley N
19.496
Doctrina: Comete infraccin a la ley del consumidor el comerciante que cobra un precio
mayor que el exhibido en sus pginas web.
206
Considerandos relevantes:
PRIMERO: Que a fojas 1 y 2 rola, el denuncio interpuesto en el 3 Juzgado de
Polica Local de Providencia por el Servicio Nacional del Consumidor en la cual se
describe la denuncia que se hace consistir que la parte denunciada comete infraccin al
cobrar un precio superior al exhibido segn consta de los antecedentes acompaados.
SEGUNDO: A fojas 3 y 4, rola formulario de atencin de pblico de SERNAC,
y declaracin del denunciante Favio Andrs Gonzlez Gacita, de los hechos materia de
este denuncio.
TERCERO: A fojas 6, se acompaa copia de la publicacin de la oferta de la
empresa Dell Computer de Chile Ltda.
CUARTO: A fojas 8, la parte denunciada Dell Computer de Chile Ltda.. expone
que no se ha producido una infraccin a la Ley de Proteccin al Consumidor, toda vez
que la lectura de la pgina web acompaada, es evidente que los precios ofertados
corresponden a precios en dlares de los EE.UU., o (sic) a precios en moneda chilena.
QUINTO: Que los antecedentes acompaados en el proceso, se desprende
claramente que la denunciada incurri en un error al fijar en la pgina web de Dell
Computer de Chile Ltda. Los precios de los Notebook all sealados, con fecha 25 de
mayo de 2006, hacindose acreedora de una multa que va de 1 a 50 U.T.M., establecida
en el artculo 24 de la Ley 19.496.
Por estas consideraciones y teniendo adems presente lo dispuesto 13 y 14 (sic)
de la Ley 15.231, 1, 9 y 14 de la Ley 18.287 y artculos 12, 24 y 28 letra d) de la Ley N
19.496;
SE DECLARA:
207
4.6
Rol: N 1.810-10-06.
Tribunal: Primer Juzgado de Polica Local de Providencia.
Fecha: 16 de Noviembre de 2006.
Norma Infringida: 3 bis Ley 19.496, 23 Ley N 19.496
Doctrina: No se consigna
Considerandos relevantes:
1- Que a fojas 9 rola copia de comprobante de pago a la empresa denunciada a
travs de 24 cuotas.
2- Que a fojas 10 rola recibo de pago efectuado por Oscar Jara a la empresa
denunciada por un valor de $224.818 (doscientos veinticuatro mil ochocientos dieciocho
pesos)
3- Que a fojas 11 rola copia del contrato n 1963 celebrado entre ambas partes.
208
4.7
Rol: N 7.560-05.
Tribunal: Segundo Juzgado de Polica Local de Punta Arenas.
Fecha: 28 de Abril de 2006
Norma Infringida: Artculos 12, 13 y 20 de la Ley N 19.496
209
211
212
era de cuero, sino de tela, y que le explic al actor que solo haba cursado una sola
compra por el problema que tuvo con Transbank, al no haber autorizado la compra.
Seala que la solucin ofrecida por de la denunciada consista en una de las siguientes
opciones: 1) cambiar el sof adquirido por uno de tres cuerpos. Modelo Netto Design, de
cuero, a precio de costo, es decir, en $319.990.-, debiendo pagar el denunciante una
diferencia de $68.000.-; 2) costo relativamente equivalente , el que sera dejado a un
precio especial, de costo. Todo lo anterior, indica, ms le (sic) retiro del producto
comprado desde su domicilio, sin cargo para el cliente. Estas soluciones, afirma la
denunciada, no fueron aceptadas por el denunciante. A continuacin, afirma que la
denuncia de autos carece de fundamentos, toda vez que la denunciada no ha negado al
denunciante la posibilidad de hacer efectiva la garanta del producto por el adquirido:
Por el contrario, dice, es necesario recalcar que el denunciante no acept ninguna de las
soluciones ofrecidas y, por el contrario, decidi acudir directamente al Tribunal a hacer
efectivas su pretensiones. Luego, respecto de las supuestas infracciones mencionadas en
la denuncia, seala que en cuanto al menoscabo que el denunciante expresa haber
sufrido, a Inter Store no le consta que haya existido, toda vez que se le explic la razn
por la cual slo una de las compras fue cursadas y la otra no, por lo que corresponder a
la parte de don Alejandro Riquelme acreditar tal menoscabo, en virtud del artculo 50 de
la Ley del Consumidor, que establece en su inciso final que ser necesario siempre
acreditar el dao por el denunciante. Asimismo, sostiene, no hay menoscabo por cuanto
el denunciante est haciendo uso del sof. En segundo lugar, sostiene, en lo referente a
los mensajes publicitarios que habran inducido a error o engao respecto de las
caractersticas relevantes del bien ofrecido, que esto ha sido enmendado en la pgina
web y que correspondi a un error de trascripcin, completamente involuntario. Luego,
seala que en relacin con la confirmacin escrita de la compra efectuada en la pgina
de internet, controvierte lo sealado por la denunciante, toda vez que la pgina web
permite descargar el comprobante de la orden de compra con lo que se da entero
cumplimiento a lo establecido en el artculo 12-A de Ley del Consumidor. Por ltimo,
indica que respecto a la falta de informacin en idioma castellano y en trminos
213
comprensibles y legibles, tambin controvierte los dichos del denunciante, por cuanto
sus productos cuentan con la rotulacin que se exige legalmente, pudiendo, adems,
traer instrucciones en otro idioma, como es del caso de existir ellas en idioma portugus,
cuestin que el mismo artculo 32 de la Ley del Consumidor permite, por lo que niega
que tales instrucciones en portugus hayan sido las nicas que traa el producto
comprado. Culmina su defensa solicitando que se declare expresamente lo siguiente: 1)
que se desecha la denuncia en todas sus partes; 2) que se declare la denuncia de autos
como temeraria, conforme a lo dispuesto en el artculo 50, letra E, de la Ley 19.496; 3)
que se condena en costas de la causa a la parte denunciante; 4) que en el evento
improbable de considerar este Tribunal que la denunciada ha infringido alguna norma a
la Ley del Consumidor, la multa fijada no exceda del mnimo aplicable al caso de autos.A continuacin en el primer otros, viene en contestar la demanda interpuesta por don
Alejandro Riquelme Ducci en lo principal de su escrito, solicitando su total rechazo con
expresa y ejemplar condena en costas, basado en los mismo argumentos expresados en
lo principal de su presentacin, agregando que de los antecedentes acompaados en el
libelo de la contraria, se desprende que el denunciante slo mencion, deliberadamente,
aquellos que le convenan, omitiendo una serie de hechos en donde se puede percibir la
verdadera intencin de Inter Store, en el sentido de querer siempre ofrecer una mejor
solucin a los problemas de los clientes. Declara de manera expresa que Inter Store no
tiene inconveniente alguno en hacer valer la garanta legal que ampara al denunciante
como consumidor de un bien, siempre y cuando la decisin del cliente respecto a la
opcin a seguir se encuentre enmarcada dentro de la lgica y los usos de comercio,
acreditndose los presupuestos fcticos y legales para su procedencia. Agrega que el
cliente no puede solicitar de manera arbitraria que se le cambie su producto por otro de
mucho mayor precio, salvo que pague la diferencia, as como tampoco puede pedir la
entrega de dos sofs, ya que slo compr uno, que sera aqul que pag con tarjeta de
crdito. Termia solicitando tener por contestada la demanda civil de cumplimiento de
garanta, que sea sta rechazada en todas sus partes, con costas, agregando que Inter
214
demandante pag la compra de un solo sof y no dos. En cuanto al dao moral, dice que
es una institucin de nuestro ordenamiento jurdico, aun cuando la Ley 19.496 lo
contempla, por lo que su aplicacin es restrictiva y slo corresponde cuando ha sido
acreditado en autos. En el acpite sexto se solicita que los daos sean ponderados en su
justa medida, para el evento de estimar este Tribunal que cabe alguna responsabilidad a
la demandada. Finaliza pidiendo tener por contestada la demanda y rechazarla en todas
sus partes, con costas y, en subsidio, ponderar los eventuales perjuicios en su justa
medida, con el objeto de evitar un enriquecimiento injusto para la contraria.
5.- El Tribunal recibe la causa a prueba, rindiendo la parte denunciante y
demandante prueba documental, acompaando con citacin una serie de documentos
acompaados en el primer otros de la presentacin de fojas 150, documentos que no
fueron objetados por la parte contraria. La parte denunciada y demandada no rindi
prueba.
6.- Que de acuerda a los antecedentes de autos, y en especial declaraciones
de las partes, prueba documental rendida en autos, y que no se ha cuestionado en la
causa, el Tribunal declara que se encuentra acreditado que don Alejandro Riquelme
Ducci efectu una transaccin comercial a travs de la pgina de internet www.ripley.cl,
la cual consisti en la adquisicin de dos sofs de tres cuerpos modelo Netto Firenze.
Que dicha transaccin fue realizada utilizando el denunciante y demandante tarjeta de
crdito bancaria, de modo que la denunciada y demandada debi proceder a efectuar la
verificacin correspondiente y normal en este tipo de transacciones. Que de las dos
transacciones slo una de ellas fue cursada por no haber otorgado la compaa
Transbank en cdigo de autorizacin pendiente. Que, sin perjuicio de lo anterior, la
denunciada y demandada no dio aviso oportuno al seor Riquelme Ducci respecto a esta
ltima circunstancia, toda vez que conforme a la publicidad contenida en la pgina de
internet, la denunciada y demandada se encontraba en la obligacin de comunicar
telefnicamente al titular de la cuenta el hecho de la validacin. Que en cuanto a la
transaccin cursada efectivamente, el sof enviado a la denunciada y demandada,
216
217
218
4.8
Rol: N 21.938-2007.
Tribunal: Juzgado de Polica Local de Coyhaique.
Fecha: 28 de Marzo de 2008.
Norma Infringida: Artculos 12, A (sic), inciso 3, y 20, letras d) y f), y 28, letras a) y
b) de la ley 19.496
Doctrina:
219
Considerandos relevantes:
Por presentacin del Servicio Nacional del Consumidor de fojas 1 y
siguientes, se han remitido antecedentes relativos al siguiente hecho: con fecha 13 de
agosto concurri hasta ese servicio, don GERMN ISIDORO QUIROZ VELSQUEZ,
Cdula de identidad N7.905.870-k, casado, empleado pblico, domiciliado en calle
Alejandro Gutirrez N 470 de esta ciudad, para denunciar al Instituto de Investigacin,
desarrollo y capacitacin IRIDEC Ltda. Rol nico tributario N78.179.710-3, con
domicilio en Uno Sur N248 de la ciudad de Talca, cuyo representante legal es don
FERNANDO
ALEJANDRO
HERRERA
MARTNEZ,
Cedula
de
Identidad
220
4.9
Rol N 4.045-3/2008.
Tribunal: Cuarto Juzgado de Polica Local de Santiago.
Fecha: 26 de Noviembre de 2008.
Norma Infringida: Artculos. 24, 50 y siguientes de la Ley 19.496
Doctrina: la responsabilidad de un proveedor por incumplimiento de obligaciones
contractuales y extracontractuales frente al dao que causa a un consumidor, tiene
razones y alcances que van ms all de la teora clsica de la responsabilidad civil, tanto
en su vertiente contractual como extracontractual, derivadas, en parte, por la mezcla que
se produce entre los postulados de una y otra, y, en su mayor parte, de las caractersticas
propias de la relacin jurdica de consumo en un mundo con productos y servicios de
alto contenido tecnolgico y distribuidos masivamente, entre tales caractersticas resulta
pertinente mencionar la confianza en el proveedor como factor determinante en la
221
con su calidad de
contratante en particular..
El consumidor confa y suscribe el contrato, sin poder obtener toda la
informacin (que no es de fcil acceso, ya sea porque puede ser muy costosa o porque
necesita conocimientos profesionales para evaluarla).
En estas situaciones de fuerte asimetra de poder, el comprador queda obligado
a confiar en la redaccin contractual de la empresa. Es decir, sustituye los altos costos
de informacin por confianza, que es su equivalente funcional.
La confianza constituye, entonces, un recurso jurdico para reducir la necesidad
de informacin y ahorrar los costes que ste implica para el consumidor.
Si se abusa de ella mediante comportamientos oportunistas, esto es, conductas con las
que alguien despierta la confianza de otro pero que luego lo defrauda y le causa un
dao (p. ej. Mediante la incorporacin de clusulas abusivas), debe repararlo. (Carlos
222
A. Ghersi, Dao Moral y Psicolgico, Editorial Astrea, Buenos Aires. 2006, pgs.
120 y 121)
Considerandos relevantes:
I.- RESPECTO DE LA OBJECION DE DOCUMENTOS HECHA POR LA
DENUNCIADA Y DEMANDADA:
1) Que en el comparendo de la causa la denunciada objeta los documentos
presentados por la denunciante por no constar su integridad ni autenticidad sin
afirmar si les afectaba alguna falta de integridad o autenticidad y menos de las razones
de ello ni respecto de qu original, de modo que el tribunal rechazar la objecin por
carecer de fundamento plausible.
II.- RESPECTO DE LA EXCEPCION DE INEPTITUD DEL LIBELO:
2) Que la denunciada afirma que el libelo de la demandante es inepto por dirigir su
accin contra Pars Internet, sujeto que no tiene valor legal. La denunciante y
demandante alude en dos partes de su libelo a Paris Internet, y en varias otra
simplemente a Paris para referirse a la denunciada, sealando como representante de
ella a don Bernardo Cataldo Miranda y como domicilio de ambos el de Av. Presidente
Kennedy N 9001, piso 7, Las Condes, antecedentes stos que corresponden
exactamente a los que se seala en copia escritura pblica rolante a fs. 43, acompaada
por la denunciad (sic), es decir, el representante de Paris S.A. y su domicilio ha sido
correctamente sealados por la actora.
3) Que la actora motiva sus acciones en una compra que hizo a la denunciada a
travs de su portal Internet, cuyo nombre de dominio es paris.cl; de los documentos
acompaados por ella actora, no objetados fundadamente por la denunciada, aparecen
claramente un logo y el nombre pars en los trminos en que es conocida
publicitariamente en el pas la tienda Paris, hecho notorio para toda persona adulta
residente en el mismo. Esta circunstancia unido a lo sealado en el considerando
223
224
Nacional del Consumidor, documentos que resultan concordantes con lo afirmado por
ella sobre las diversas gestiones que hizo para poder recibir el sof que haba comprado.
7) La denunciada no ha aportado antecedente probatorio alguno conducente a
acreditar que despach efectivamente en las horas y da convenidos con la consumidora
el sof que sta le comprara, es decir, que cumpli con su obligacin esencial de
entregar la cosa vendida, limitndose a aportar un documento relativo a la revocacin
unilateral de la venta mediante la emisin del documento tributario nota de crdito,
ello ante la imposibilidad de entregar la cosa vendida por no tenerla ya en su stock, acto
ejecutado el 19 de febrero del 2008 y del cual tom conocimiento la consumidora varios
das despus de.
Observa el tribunal que segn consta de copia de nota de crdito de fs. 24 el
valor del sof tres cuerpos adquirido por la denunciante era de $ 199.990.-, al que se
adiciona $ 3.990.- por costo de despacho a domicilio, lo que hace un total de $ 203.980., la nota de crdito hace un descuento de $10.000.- que no se indica a qu corresponde,
abonndose a la cuenta de la denunciante la suma de $ 193.980.-, como se confirma con
estado de cuenta de fs. 51 correspondiente al mes de marzo de 2008, en el cual consta,
adems, el cargo de la suma de $18.083.- por gastos de cobranza por atraso 15 das o
ms, ms gastos administracin mensual, de seguro de desgravamen, impuestos de
timbres y estampillas, tal estado da un total a pagar de $ 37.759.-, suma que
efectivamente pag la denunciante, segn consta de documento de fs. 54.
8) Que la sana crtica de los antecedentes probatorios reunidos, consistentes en
documentos acompaados por las partes los cuales, son mltiples y concordantes entre
s, permiten al tribunal establecer los siguientes hechos: a) que la denunciada no
concurri al domicilio de la denunciante el da 9 de enero del ao en curso a entregar
el sof tres cuerpos adquirido por sta, como fue acordado al momento de la
compraventa, y que era el da 9 de ese mes entre 9.0 y 14 hrs., b) que se acord ms
de una fecha distinta a aqulla para la entrega (documento de fs. 10), y que hubo una
225
independencia entre s dando lugar a dos conductas ilcitas diversas, que si bien estn
226
su demanda
227
demandante a la demandada.
Conforme a lo razonado precedentemente esta sentenciadora estima en la suma
de $ 47.759.- (cuarenta y siete mil setecientos cincuenta y nueve pesos) el dao
emergente sufrido por la demandante a consecuencia de los hechos de la causa, suma en
la que fijar finalmente el dao directo por no haberse rendido otras pruebas para
acreditar otro superior o distinto.
14) Que para los efectos de la determinacin de la existencia de un dao moral
para la demandante derivado de los hechos de autos y de la cuantificacin del mismo, el
tribunal precisa que la actora no rindi pruebas directas sobre el menoscabo y las
afecciones que hubiere padecido a consecuencia del actuar de la querellada, pero si
obran antecedentes que permiten a esta sentenciadora presumir fundadamente que
existi dicho dao. En efecto, en primer lugar, esta sentenciadora no puede sustraerse a
situaciones que evidentemente afectan el curso normal de la vida de las personas que
ellas se han determinado a s mismas, situaciones que son obvias en el contexto de la
vida contempornea, que forman parte del acervo cultural de un ciudadano medio y que
se circunscriben en la lnea del desarrollo normal y lgico de los acontecimientos
humanos. Este conocimiento apriorstico del juez no es contrario a las normas que rigen
el onus probandi en el proceso ni al principio facta sunt probanda, sino que es una
expresin del principio de que los hechos notorios probatione non egent, en
concordancia con la racionalidad que debe existir en todo proceso.
En esa perspectiva, esta sentenciadora concluye que la frustracin sufrida por la
demandante de la legtima expectativa de contar en cierta fecha con un bien mueble que
eligi a travs de un catlogo proporcionado por el sitio web de la empresa denunciada,
el cual compr a travs del procedimiento establecido en ese mismo sitio y usando la
tarjeta de crdito que la misma empresa le haba entregado, afectaron el curso normal de
su vida en cuanto a hacer uso y goce del bien comprado en el tiempo convenido, lo que
228
con su calidad de
contratante en particular..
El consumidor confa y suscribe el contrato, sin poder obtener toda la
informacin (que no es de fcil acceso, ya sea porque puede ser muy costosa o porque
necesita conocimientos profesionales para evaluarla).
En estas situaciones de fuerte asimetra de poder, el comprador queda obligado
a confiar en la redaccin contractual de la empresa. Es decir, sustituye los altos costos
de informacin por confianza, que es su equivalente funcional.
La confianza constituye, entonces, un recurso jurdico para reducir la necesidad
de informacin y ahorrar los costes que ste implica para el consumidor.
Si se abusa de ella mediante comportamientos oportunistas, esto es, conductas
con las que alguien despierta la confianza de otro pero que luego lo defrauda y le causa
un dao (p. ej. Mediante la incorporacin de clusulas abusivas), debe repararlo.
(Carlos A. Ghersi, Dao Moral y Psicolgico, Editorial Astrea, Buenos Aires. 2006,
pgs. 120 y 121).
Para esta sentenciadora, la querellada, empresa de retail con importante presencia
en el pas, propuso un determinado contrato a la demandante a travs de su portal en
Internet, ella lo acept confiando en la seriedad de tan importante empresa y dada la
experiencia que antes haba tenido como cliente de la misma,
pudiendo constatar
230
a la
de la Ley N 19.496,
232
233
Descriptores
Juzgado
SERNAC con
Almacenes Paris
Comercial S.A.
Rol N
75.135.3.2007
SERNAC con
CMR Falabella
S.A. Rol N
5.571-AMS/06
SERNAC con
Consorcio
Nacional de
Seguros S.A.
Rol N 59.955-32007
SERNAC con
Corredora de
Seguros Ripley
S.A. Rol N
11.723-2007-4
Primer
Juzgado de
Polica Local
de Las
Condes
Tercer
Juzgado de
Polica Local
de Santiago
Primer
Juzgado de
Polica Local
de Las
Condes
Juzgado de
Polica Local
de San
Joaqun
Artculos 3 a),
3 bis, 12 A y
24 de la LPC
Favio Andrs
Gonzlez
Gacita con Dell
Computer de
Chile Ltda. Rol
N 689-07
SERNAC con HNetwork S.A. Rol
N 1.810-10-06
Juzgado de
Polica Local
de Pirque
Artculos 12,
24 y 28 d) de
la LPC
Primer
Juzgado de
Polica Local
de
Providencia
Segundo
Juzgado de
Polica Local
de Punta
Arenas
Artculos 3 bis
y 23 de la LPC
Artculos 12 A,
13, 20, 23, 24,
26, 28, 32 y 50
de la LPC
Alejandro
Gabriel
Riquelme Ducci
con Comercial
Inter. Store Ltda.
Rol N 7.560-05
Germn Isidoro
Quiroz
Velsquez con
IRIDEC Ltda.
Rol N 21.9382007
Mara Jos
Sandoval Suazo
Norma
invocada
Artculos 23 y
28 b) y c) de la
LPC
Resolucin
El demandante fue contactado por el fabricante y qued
conforme. La denuncia se rechaza sin constas.
Artculo 12 A
inc. 1 de la
LPC
Artculo 28 B
de la LPC
Juzgado de
Polica Local
de Coyhaique
Artculos 12 A
inc. 3, 20
letras d) y f) y
28 letras a) y
b) de la LPC
Cuarto
Juzgado de
Artculos 12 y
23 de la LPC
234
Polica Local
de Santiago
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Conclusiones
A partir de la primera mitad del siglo XX, en Chile se comenzaron a adoptar
medidas destinadas a disminuir la desigualdad contractual y propender a la existencia de
mejores condiciones econmicas para los habitantes del pas. La adhesin internacional
a un nuevo sistema econmico y los efectos indeseados producidos por las
deformaciones de dicho mercado, condujeron a diversas variaciones en las relaciones
contractuales, las que fueron combatidas a travs de distintas instituciones, conforme a
las necesidades que iban surgiendo en los diversos periodos. Primero se combati la
crisis econmica de 1929 con la creacin del Comisariato General de Subsistencias y
Precios, luego la Superintendencia de Abastecimiento y Precios vino a reemplazarlo y
controlar el alza de los precios, para despus ir siendo sucedida sistemticamente por
diversas instituciones, modificando las atribuciones de estas conforme iba variando la
realidad social nacional, como fuera el caso de la Direccin de Industria y Comercio y
finalmente resultando en la creacin del Servicio Nacional del Consumidor.
En forma posterior a que el SERNAC sucediera a la DIRINCO en sus funciones,
se cre finalmente un marco legal especialmente enfocado en la proteccin de los
consumidores, a travs de la dictacin de la Ley 19.496 que establece normas sobre
proteccin de los derechos de los consumidores. Con esta nueva normativa la relacin
entre proveedores y consumidores adquiri mayor precisin conceptual y se especific
cules son los deberes y derechos que deben observar estos contratantes, as como reglar
acerca del fondo y forma de los contratos de consumo, el establecimiento de
procedimientos especiales para hacer valer los derechos de los consumidores, tanto
individual como colectivamente y la regulacin, atribuciones y estructura de un servicio
pblico que tiene como objetivos fundamentales informar, educar y proteger a los
consumidores; todo lo cual debi ser modificado sistemticamente para ir
complementando y ampliando el rango de aplicacin de la normativa de proteccin de
los consumidores.
236
237
y las cobranzas extrajudiciales realizadas por los mismo, para que dichas situaciones
fueran encaminadas en funcin del mayor equilibrio posible en las relaciones de
consumo, tanto como en sus circunstancias anteriores y posteriores situaciones de
consumo.
La LPC estableci que en los casos de contravencin de sus disposiciones por
parte de los proveedores, los consumidores deben intentar solucionar sus controversias a
travs de los medios no contenciosos otorgados por los proveedores, como primera
accin conducente a ello. En caso de no prosperar las gestiones ante el proveedor que
contraviene la ley, la LPC otorga al consumidor la posibilidad de reclamar ante el
SERNAC, que debe dar una pronta respuesta a dicho requerimiento y actuar como
mediador entre ambos contratantes. Luego, si el proveedor no muestra disposicin para
lograr un acuerdo, el consumidor puede acudir a los tribunales de justicia para hacer
presente sus pretensiones, debiendo dirigirse al Juzgado de Polica Local
correspondiente si se trata de una contravencin que afecte el inters individual de un
consumidor o al Juzgado de Letras respectivo si se tratare de una infraccin que afectara
el inters colectivo o difuso de los consumidores, siendo ambos procedimientos
apelables, salvo que se tratare de un procedimiento por inters individual de un
consumidor, cuya cuanta no supere las 10 Unidades Tributarias Mensuales, que sera de
nica instancia, segn lo prescribe el artculo 50 G de la LPC. Sin embargo, si uno o ms
consumidores interpusieran una denuncia, querella o demanda que careciera de
fundamentos plausibles, el juez podra a peticin de parte, declararla como temeraria,
pudiendo ser condenado el consumidor a una multa de hasta 50 UTM, o de hasta 200
UTM si se tratara de procedimiento especial para proteccin del inters colectivo o
difuso. Todo lo anterior permite advertir que el estatuto general de proteccin a los
derechos de los consumidores adquiri un cariz determinado, orientado a una equidad
entre contratantes, que haba sido extraviada en el desarrollo de las economas de escala
y la contratacin de consumo.
A la vez que los nuevos mtodos de produccin ocasionaron cambios que
hicieron surgir la contratacin de consumo, la evolucin de la tecnologa tuvo un
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insoslayable encuentro con el rea jurdica, surgiendo una relacin bidireccional entre la
ciberntica y el Derecho. Uno de los aspectos en que se relacion el Derecho con la
ciberntica es el denominado Derecho informtico, relativo a la aplicacin del derecho
para solucionar los problemas que surgen de la informtica, relacin de la cual nacen los
diversos tipos de contratacin electrnica. A la contratacin electrnica efectuada entre
contratantes con relativa igualdad negocial, en la que se realiza la comunicacin,
negociacin y se manifiesta el consentimiento a travs de medios electrnicos los
definimos como contratos electrnicos propiamente tales, mientras que aquellos en que
la forma de hacerse la oferta es de poca trascendencia, que normalmente recaen en
contratos en que se necesita la sola aceptacin de una de las partes y que la
manifestacin de voluntad, o consentimiento, se ejerce a travs de medios telemticos,
los denominamos contratos perfeccionados por medios electrnicos. Teniendo en cuenta
lo anterior es que podemos afirmar que el primer tipo de contratacin electrnica es
mayoritariamente propia de partes personas naturales o jurdicas que cuentan con una
equilibrada relacin contractual, para los efectos de contraer relaciones jurdicas
informadas y negociadas, mientras que el segundo tipo es el que contrae un ciudadano
comn en su calidad de consumidor, al realizar una contratacin utilizando los medios
telemticos, de modo que es empleado principalmente a travs de contratacin de
consumo perfeccionada por medios electrnicos. Los ltimos se caracterizan por la
manifestacin de voluntad por medios electrnicos, que representa una situacin distinta
a los casos en que se cumple algn requisito especifico del contrato a travs de algn
medio electrnico, como es caso del pago con tarjeta cuando se ha manifestado la
voluntad de contratar personalmente, pero el pago se realiza a travs del medio
tecnolgico.
Como consecuencia de los cambios y adelantos que determinaron los efectos
antedichos, surgi una nueva realidad social que no poda ser desestimada a ojos del
derecho. El desarrollo tecnolgico desat una serie de nuevas necesidades sociales,
pasando las tecnologas digitales de informacin y comunicacin (TICs) a convertirse en
protagonistas de primera lnea en las sociedades modernas, regidas por la informacin y,
239
por consiguiente, por los medios modernos necesarios para obtenerla y manejarla. Es por
ello, que se crearon distintos ndices para medir variados aspectos relacionados con las
nuevas tecnologas, entre los que encontramos el ndice de capacidad de absorcin de
TICs (ICATI) que analiza diez indicadores relacionados con la educacin,
infraestructura y acceso a nuevas tecnologas; el world internet project (WIP), que
evala el uso de Internet y otras tecnologas digitales en la vida cotidiana en distintos
pases; y el business and information technologies project (BIT), que analiza el impacto
de las tecnologas digitales en las empresas y economa de los pases; todos ellos con
participacin activa de Chile desde hace ya varios aos.
Los indicadores mencionados denotan un explosivo aumento en la utilizacin de
tecnologas de la informacin a lo largo y ancho de todo el globo, pero igualmente
revelan un aumento en la diferencia entre los niveles obtenidos por los pases
desarrollados, los en vas de desarrollo y los subdesarrollados, llamada brecha digital.
Chile ha tenido un aumento sostenido en su capacidad de absorcin de TICs, pero
porcentualmente se ha mantenido a la misma distancia de los lderes y en trminos
concretos cada vez tiene una mayor brecha digital respecto de los pases con mayor
desarrollo tecnolgico. A pesar de ello, el aumento de la utilizacin de tecnologas de la
informacin, tanto en Chile como en la regin, es inmenso, y penetr paulatinamente en
los sectores de comercio, gobierno y de los usuarios de nivel consumidor. Aterrizando el
aumento en la utilizacin de tecnologas de informacin y comunicacin al mbito del
comercio electrnico, es patente el aumento explosivo sufrido en ste durante los
ltimos aos, superando el 600% de crecimiento, del cual alrededor del 97%
corresponde a comercio B2B y B2G; y tan solo el 3% al comercio B2C. Sin embargo
dichas transacciones se tradujeron en un aumento de US$ 12,6 en 1999 a US$ 380 en
2008, considerando solamente las transacciones perfeccionadas por medio de internet, es
decir, sin tomar en cuenta las perfeccionadas por medio de telfonos, SMS, fax, etc., que
incrementaran aun ms las cifras, sumado al aumento sostenido de proveedores que
ofrecen sus productos y servicios por medios telemticos y, principalmente, el
porcentaje de usuarios de internet que ya realizan transacciones a travs de este medio.
240
Debido a esta nueva realidad social, es necesario regular los mbitos en que los
medios tecnolgicos de informacin y comunicacin se hacen presentes, a fin de que las
nuevas formas de contratacin, de marketing moderno o de utilizacin d nuevas
tecnologas en general, no puedan llegar a ejercer una afectacin negativa en la deseable
relacin de equidad entre los consumidores y los proveedores, y entre los distintos
miembros de una sociedad. Con vista a ello dentro de otras necesidades jurdicas, se
promulg la ley 19.955 que modifica la ley N 19.496 sobre proteccin de los derechos
de los consumidores, abarcando diversos temas que no eran contemplados, o que eran
cubiertos insuficientemente por la LPC con anterioridad a dicha reforma, dentro de los
que se encuentran las disposiciones ubicadas en los nuevos artculos 3 bis, sobre derecho
de retracto, 12 A, sobre la informacin que debe ser entregada en los contratos
celebrados por medios electrnicos; 28 B respecto de informacin promocional y
publicitaria no solicitada, enviada por medios electrnicos y a distancia; y 32 inc. 2,
sobre informacin bsica comercial en contratos celebrados por medios electrnicos.
El derecho de retracto, que consiste en el derecho conferido al consumidor para
poner trmino unilateralmente al contrato de consumo dentro de determinado plazo de
recibido el bien o despus de la contratacin pero antes de la prestacin de un servicio,
en los casos que la ley establezca; es doctrinariamente una ineficacia en los actos
jurdicos, que es contemplada en variadas legislaciones de consumo de pases avanzados
en la materia, y permite minimizar las consecuencias negativas de no contar con un
acceso directo a un bien comprado o servicio contratado, de modo que faculta al
consumidor a inhabilitar su acto de consumo en determinadas circunstancias que, de no
mediar tal derecho, podran producirle un perjuicio, lo que signific en parte un avance
considerable en las atribuciones del consumidor ante una afectacin de sus derechos, ya
que estableci requisitos objetivos para su ejercicio, de modo que los consumidores
pueden ejercerlo siempre que prueben determinadas circunstancias, sin que el proveedor
pueda oponerse a ello. Sin embargo, la factibilidad de este derecho de retracto presupone
un proveedor que no quisiese minimizar sus riesgos o que fuese negligente, pues este
derecho puede ser sustrado de forma unilateral por la voluntad del proveedor, con
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LPC. Al ser la distincin que la ley hace entre promocin y oferta, solo formal, ya que
ambas implican un beneficio para los consumidores fuera de lo ordinario, por un periodo
acotado, y en trminos de marketing podemos englobar a las comunicaciones
promocionales y las ofertas dentro de las comunicaciones publicitarias, es que el artculo
28 B abarca a todos estos tipos de informacin pre-contractual al referirse a toda
informacin promocional o publicitaria, para dar tratamiento a ciertos tipos de
informacin enviada por medios telemticos
Nuestra legislacin regula la informacin pre-contractual promocional o
publicitaria, en su extensin telemtica, principalmente en cuanto a su envo, debido a
que igualmente deben cumplir con los requisitos generales de la publicidad,
promociones y ofertas. As, la LPC exige la comunicacin de la materia o asunto sobre
el que versa, la identidad del remitente y una direccin valida a la que el consumidor o
usuario se pueda dirigir para solicitar la suspensin de los envos publicitarios en los
casos de comunicaciones promocionales a travs de correo electrnico, y para los casos
de los otros medios telemticos enunciados slo a modo de ejemplo establece el deber
de indicar una forma expedita (lo que implica que sea gratuita o de carga del proveedor)
en la que los usuarios puedan solicitar la suspensin de los envos. En ambos casos, el
envo de nuevas comunicaciones en forma posterior al requerimiento de cese de ellas,
queda expresamente prohibido por la ley, de modo que su incumplimiento implicara
una contravencin que lleva aparejada la posibilidad de cursar una multa al proveedor
infractor, sin perjuicio de los daos indemnizables producidos a los consumidores.
Adicionalmente, nuestra legislacin debiera especificar el alcance de los trminos
publicidad, oferta y promocin, como lo hacen las legislaciones europea y espaola,
dndole un tratamiento conjunto a las tres por su calidad de publicidad en trminos
generales de marketing y expresar de forma inequvoca, que el envo a travs de
cualquier medio telemtico sin incluir una forma directa, fcil y gratuita de solicitar el
desistimiento del envo, constituye una infraccin a la LPC. Establecer adicionalmente
sanciones distintas de la multa para los casos de infraccin reiterada y conjuntamente
sancionar el eventual dao directo e indirecto a los competidores, a travs de estos
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operacin comercial. Esto entendido por las deficientes exigencias hacia los proveedores
en materias de consumo electrnico, puesto que se les entrega un margen muy amplio
para evadir las responsabilidades y principios que sustentan a la legislacin de consumo.
Los antecedentes analizados durante la investigacin y expuestos en los
resultados planteados en estas conclusiones, nos permiten reafirmar la hiptesis de que
la incompleta normativa legal y reglamentaria respecto de los avances tecnolgicos y
las implicancias de estos, suscita que el ordenamiento jurdico chileno no regule de
forma eficiente la proteccin del consumidor en los actos de consumo perfeccionados
por medios electrnicos. Como es manifiesto en el desarrollo de la investigacin el
derecho de consumo es regulado en nuestra legislacin nacional y se ha ido
perfeccionando paulatinamente, y dentro de dichas regulaciones de trata de forma directa
e indirecta el consumo perfeccionado por medios electrnicos, pero tambin se hace
evidente que existen posibles vulneraciones a los derechos de los consumidores por
cuanto la regulacin antedicha aun carece de ciertos elementos ya identificables en
legislaciones comparadas. Por ello, proponemos algunas medidas que consideramos
pueden atenuar las posibilidades de vulnerar los derechos de los consumidores:
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Para que un juez pueda analizar las pruebas guindose por a las reglas de la sana
critica conforme al artculo 18 de la ley 18.287, debe tener un conocimiento suficiente
respecto de las materias abordadas por la LPC y del alcance, tanto de sus normas, como
de los criterios tcnicos a los que se refiere. De modo tal, que los Jueces de Polica Local
y los Jueces de letras en su caso, debieran tener una instruccin guiada y obligatoria en
materias de consumo, y en especial de los elementos tecnolgicos abarcados por la
normativa (que escapan al conocimiento que habitualmente tiene una persona que se
desenvuelve en el rea de las ciencias sociales), para que lo prescrito por la norma
mencionada no se transforme en letra muerta.
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En concordancia con lo propuesto en las conclusiones respecto de la informacin precontractual, consideramos necesaria la especificacin de todas las comunicaciones
promocionales que se incluyen (cosa que si se haca en el proyecto), declarando de
forma expresa todos los tipos de comunicacin no deseada por variados medios
telemticos que constituyen spam y la existencia de fiscalizacin respecto de la
publicidad no deseada, acorde a la fiscalizacin propuesta anteriormente del
cumplimiento la informacin bsica comercial que se requiere publicar.
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253
Bibliografa
Fuentes Documentales:
254
LOPEZ,
VALENTIN;
POZO
ARRANZ,
ASUNSION;
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c) Legislacin Extranjera:
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