Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
ABSTRACT: This essay takes as its fundamental premise the relevance of integrating a judicial system for indigenous rights that will enable the institutions and norms of Mexican
positive law to coexist in harmony with the judicial systems of the original indigenous peoples
inhabiting Mexican national territory. This is
a complex socio-judicial study that seeks to facilitate the transition from the stage of monocultural judicial hegemony as exercised by the
power of the nation-state, to a stage of multicultural judicial pluralism. The analysis encompasses the international, federal, state, municipal and community levels. The hypothesis
is guided by the recognition of Mexico as a
multiethnic and pluricultural nation, and by
the importance given to the rights of these human groups in the reform of articles 1 and 2
of the Mexican Constitution in 2001.
Palabras clave: pueblo indgena, sistemas jurdicos, hegemona cultural, pluralismo jurdico, interfase, mandato internacional, armonizacin.
216
SUMARIO: I. Introduccin. II. Fundamentos, enfoque y metodologa. III. Articulacin internacional y federal. IV. Propuesta de ley reglamentaria. V. Articulacin del nivel local. El estudio-caso de Jalisco. VI. Conclusiones.
I. INTRODUCCIN
Es necesario comenzar este anlisis sin perder la capacidad de asombro.
Nuestro espritu inquisitivo en diversas reas de las ciencias sociales, entre otras, la sociologa jurdica, nos tena convencidos de que era posible
descubrir, a travs de una investigacin rigurosa y polivalente en el mundo del derecho, avenidas promisorias para visualizar algn da un escenario de pluriculturalismo jurdico enriquecedor operando y rigiendo en
Mxico de manera armoniosa.
Esta imagen utpica, fruto de cierta jactancia intelectual, nos llev
a formular una propuesta de trabajo que intentaba comprender la
situacin de los pueblos indgenas en el mundo y construir un andamiaje de anlisis comparativo con rutas de exploracin interdisciplinarias distintas que nos fueran conduciendo de lo general a lo local.1
Tambin, cimentar un basamento iusfilosfico ms o menos confiable,
y hacer una propuesta consistente y til en el campo de la sociologa
jurdica que animara ese desideratum esperanzador.2 Lo que justificaba
217
de alguna forma largos meses de trabajo por venir, concentrar nuestra atencin en el campo investigativo del derecho y el anhelo por
dejar una pequea huella en l. La aventura ha terminado, y el sabor que nos deja el recorrido es satisfactorio.
Las premisas sobre los cuales se finc este procedimiento se fueron
ensanchando poco a poco en el recorrido de la investigacin. El supuesto central del protocolo era que el reconocimiento constitucional
de Mxico como nacin pluricultural necesitaba de un cuerpo de
ideas y criterios jurdicos que hiciera posible articular, conciliar e instrumentar la lgica de un sistema federal como el mexicano, y un
conjunto de sistemas jurdicos como los indgenas.3 Ahora, luego de
meditar en torno a los alcances del planteamiento, abrigamos buen
nimo, aunque dudamos que esta propuesta de articulacin, por muy
integral que sea, sirva, por s sola, para lograr conseguir las transformaciones culturales y de predisposicin histrica que se requieren para ello.
A continuacin se presenta una sntesis muy apretada o extracto
general del estudio.
II. FUNDAMENTO,
ENFOQUE Y METODOLOGA
El primer supuesto de trabajo surge de observar algunos paralelismos entre la lucha de los pueblos indgenas de Mxico por el recono-
218
cimiento de sus derechos y otros pueblos del mundo durante el periodo poscolonial.4 Semejanzas de fondo y forma que culminan en el
establecimiento de normas parecidas, aunque de diferente naturaleza
y proyeccin. Para su confirmacin sera ineludible abrirse al anlisis
comparativo interdisciplinario de dichos fenmenos y a la comprensin de algunos cambios legislativos producidos ltimamente en el
mbito internacional como consecuencia, no slo para identificar similitudes de peso histrico en torno a su origen e impacto ltimo,
sino para justipreciar si dichos vnculos indicaban algo y, si acaso,
podran sistematizarse como formando parte de un planteamiento
terico.
Desde el principio se tenan bien claros los desafos conceptuales
que entraaba esa tarea. Por una parte, la necesidad de alimentar un
andamiaje terico lo suficientemente amplio y firme como para deducir el sentido de las movilizaciones de los pueblos indgenas y las
transformaciones jurdicas a que han dado lugar a lo largo del tiempo.5 La exigencia de que dicho andamiaje encontrase el suficiente terrapln sociofilosfico para utilizarlo confiablemente como instrumento de anlisis, esto es para poder examinar las tensiones e impactos
sociojurdicos de cada nivel de la estructura jerrquica,6 realizar las
4 En el caso de Amrica Latina, antes de 1992, por ejemplo, las polticas indigenistas de la regin estuvieron dirigidas hacia la asimilacin de los pueblos indgenas y
hacia la desestimulacin de todo lo que sonara a un proceso de identificacin indigenista con fines polticos (en Guatemala, Mxico o Argentina no existan indios,
en el caso de Colombia, no existan negros). Se ensalzaba la idea de nacionalismo basado en el glorioso pasado indgena de cada pas, para mantener la marginacin
social y poltica del indio hasta el presente (a excepcin de su presencia en museos,
turismo y eventos folklricos). Jackson, Jean E. y Warren, Kay B., Indigenous Movement in Latin America 1992-2004: Controversies, Ironies, New Directions, The
Annual Review of Antrophology, 2005, p. 550.
5 Como dira el socilogo portugus Boaventura de Sousa Santos, el Estado y el
derecho resultan cada vez ms problemticos, por lo que la sociologa tiene que
transformarse en un pensamiento social transdisciplinario e intrnsecamente comparado, atento a los movimientos superpuestos e interpenetrados de transnacionalizacin y
de hiperlocalizacin. Sousa Santos, Boaventura de, Estado, derecho y luchas sociales, Bogot, ILSA, 1991, p. 18.
6 El pensamiento sistmico de Niklas Luhmann sobre este tenor me pareci consistente. Para l, la diferenciacin de la sociedad en subsistemas surge cuando una diferencia entre sistema y entorno se vuelve recursiva. La forma de diferenciacin de las
sociedades es la siguiente: sociedades segmentarias, de centro-periferia; sociedades es-
219
comparaciones pertinentes e interrelacionar los diversos planos intervinientes (internacional, nacional, regional o local).7
Por otra parte, certificar que el instrumento de aproximacin permitiera el concurso de diversas disciplinas, para as ampliar las interpretaciones y aprovechar los esquemas metodolgicos de dichos campos de conocimiento.8 Y, por ltimo, limitar las pretensiones del
estudio para enfocar slo los fenmenos sociojurdicos que se generan
por la persistencia de manifestaciones culturales de los pueblos aborgenes en el mundo de hoy (no se tocaran otras problemticas, ni se
estudiaran otros grupos minoritarios).
Una vez satisfechas las condicionantes tericas descritas, primeramente, nos dimos a la tarea de confirmar la presencia de algunas
constantes que podan estimarse como los factores causales del fenmeno, siendo capaces stos de responder al por qu de una estructura teleolgica comn. Por ejemplo, averiguamos que los pueblos indgenas que sobreviven en la actualidad fueron en realidad zonas de
procesos de colonizacin por parte de Estados poderosos en diversas
etapas de su historia (incluido Mxico).9 Por otro lado, los mviles
tratificadas y diferenciacin funcional, que deriva de la especializacin de funciones
(poltica, econmica, cultural, religiosa, educativa, etctera). Esta ltima implica que
slo puede ser realizada nicamente por s misma. Vase Luhmann, Niklas, El derecho
de la sociedad, trad. de Javier Torres Mafarrete, Mxico, UI-UNAM, 2002.
7 El andamiaje ira reuniendo elementos de diferentes posturas cognitivas (basadas
fundamentalmente en la teora de la complejidad de Edgar Morin, en la postura o
enfoque cultural de Agust Nicolau y Robert Vachon, las contribuciones sistmicas y
de acoplamientos estructurales de Niklas Luhman a que aludimos anteriormente, las
reflexiones estructuralistas y fenomnicas de Boaventura de Sousa Santos, y la postura antropolgico-jurdica de Jorge Alberto Gonzlez Galvn, y del mismo Coll y Vachon, en torno al pluralismo jurdico.
8 El enfoque transdisciplinar de Morin, por ejemplo, va ms all de lo interdisciplinario, tomando en cuenta disciplinas mltiples que en realidad desafan la organizacin disciplinaria del conocimiento, y la forma de pensar reduccionista, lo que Morin llamara el paradigma de la simplicidad. Montuori, Alfonso, Edgar Morin: A
Partial Introduction, World Futures, nm. 60, 2004, p. 353.
9 Vase el libro de Coates, Ken S., A Global History of Indigenous Peoples: Struggle and
Survival, Palgrade Macmillan, Houndmills, 2004, 312 pp. Es una buena sntesis panormica de la historia de los pueblos indgenas. Coates justifica haberlo escrito precisamente por la ausencia de criterios histricos en muchos estudios de los pueblos indgenas. Carencia que lleva a la mayora a presentar a las naciones nativas como
vctimas del mundo moderno, siendo que una perspectiva de largo plazo permite conocer sus discontinuidades, persistencias y luchas por la supervivencia cultural en senD.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
220
que haban suscitado dichos procesos siempre tenan que ver con la
defensa de espacios mnimos territoriales que se ven amenazados. Lugares que el colonizador consiente a los pueblos para que se reproduzcan y continen evolucionando a lo largo del tiempo como grupos sociales diferenciados por su lengua, su forma de vida y la
originalidad de sus manifestaciones culturales (entre otras, sus propios
sistemas jurdicos).10 Finalmente, que las afinidades detectadas comprobaban a nivel internacional y a nivel de Mxico, cuatro etapas
equivalentes de gestacin de esos procesos, registrando rasgos comunes y eventos pertenecientes a un periodo de pluralismo formativo,
luego a una etapa monocultural en el periodo colonial, a otra etapa
afn, pero de dominio domstico en la fase independiente, y una etapa presente en fase de transicin. Ello, empero, de las diferencias histricas, geogrficas, geopolticas y culturales de dichos pueblos.11
De esta manera, identificamos conceptualmente la coexistencia de
regmenes jurdicos en etapas evolutivas distintas,12 con independencia de su ocurrencia temporal. Este cauce nos llev a entender tambin el surgimiento sincrnico de movimientos de los pueblos en el
mbito internacional actual e interpretarlo como expresiones de un
pluralismo jurdico multicultural emergente o en formacin, ubicando
tido positivo. Coates afirma que la historia global de esos pueblos resulta de la interactuacin de procesos externos que obligan a producir cambios, y de procesos
internos que motivan la continuidad cultural.
10 Se recomienda consultar el libro de Mander, Jerry, In the Absence of the Sacred, The
Failure of Technology and the Survival of the Indian Nations, San Francisco, Sierra Club
Books, 1991, 446 pp.
11 Como parte de la historia de las civilizaciones, casi todas las culturas del mundo
han experimentado etapas de expansin territorial que han involucrado la dominacin de otros pueblos y sus culturas. Los intereses pueden ser econmicos (acceso a
materias primas, mano de obra barata, mercados) y polticos (clientelismo, ejrcito,
poder) y suelen ir acompaados de una penetracin cultural que adquiere diversos
nombres a lo largo del tiempo: cristianizacin, occidentalizacin, modernizacin, desarrollo, globalizacin y muchos ms. Tortosa, Jos Mara, La agenda hegemnica, amenaza a la universidad intercultural, Universidad de Cuenca, Centro de Estudios Sociales y
Polticos Latinoamericanos, Ecuador-Universidad de Alicante, Espaa, 2005, p. 8.
12 No obstante que, desde la perspectiva iusformalista, ello pudiera representar un
absurdo. Recordemos que, de conformidad con el iusformalismo, la validez del derecho emana de la voluntad de los hombres y nicamente del acto mediante el cual el
Estado o la autoridad pblica jurdicamente reconocida, como poder pblico institucionalizado, declara como obligatoria una norma; y la eficacia resulta de la efectiva
aplicacin de las normas vigentes. Flores, Imer B., La concepcin del derecho, cit.
D.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
221
dichas luchas como factores de una transformacin cultural de envergadura histrico-global, y, como resultado de acciones sociales comunicativas y de estrategias de acoplamiento estructural de los propios
pueblos indgenas.13
Ahora bien, resulta lgico pensar que la determinacin de esta ltima etapa se produjo como resultado del papel jugado por los pueblos indgenas en la escala internacional. Esto nos introdujo de lleno
en el segundo supuesto de trabajo que plantea como desafo de investigacin varias cosas: indagar, entre otras, si las luchas de los pueblos
indgenas en aos recientes pueden considerarse como tendencias, paradigmas o proyecciones, y si la direccionalidad de las mismas podra
apuntar hacia el establecimiento de una sociedad multicultural a nivel mundial y hacia un nuevo proyecto de nacin en el caso de Mxico (esto, a partir del reconocimiento constitucional de los derechos
indgenas en 1992 y 2001). Luego, establecer si los resultados de dicha bsqueda serviran o no para ahondar en su significacin, y
poder concatenar un firme terrapln reflexivo.
En ese sentido, haba varios barruntos por considerar: por un lado,
la participacin activa de los pueblos y comunidades autctonas en la
escala internacional. Proceso que se explica como resultado del avance tecnolgico de los medios de transporte y comunicacin satelital
que facilitaron en su momento mayores contactos personales e intercambio de informacin entre pueblos indgenas de diferentes pases.
Por otro lado, la apertura creciente de interfases en foros internacionales, estimulada por diversos organismos de la ONU. En esos espa13 Como dice Juan Diego Castrilln Orrego: los pueblos indgenas son partcipes y
actores del surgimiento de expresiones inditas del sistema internacional, que lo hacen desempear funciones totalmente diferentes al de ser la mera proyeccin de los
intereses de los Estados-nacin. La dimensin internacional y nacional adquiere una
nueva relacin a finales del siglo XX, que hace emerger un contexto donde los pueblos indgenas han posicionado sus centenarias reivindicaciones (pp. XXIV-XXV).
Mucho ha cambiado el escenario para los pueblos indgenas, pues ahora forman parte de la agenda permanente del sistema internacional, y del sistema internacional de
los derechos humanos en particular, y son acompaados por un movimiento de organizaciones que trabajan en el escenario internacional, buscando replantear o posicionar enfoques en torno a la globalizacin, como alternativa a los que pretenden imponer las hegemonas econmicas y polticas existentes (pp. XXXIII). Castrilln
Orrego, Juan Diego Introduccin, Globalizacin y derechos indgenas: el caso de Colombia,
Mxico, UNAM, 2006.
222
223
16 Jos Mara Tortosa analiza crticamente las argumentaciones que quisieran detener el proceso: la prctica observable en la construccin nacional, tanto de los
Estados a la bsqueda de su nacin como de las naciones a la bsqueda de su Estado, es la opuesta a la intercultural. Parten del modelo del terrorismo lingstico de
Abb Gregoire en tiempos de la Revolucin francesa y, con los aadidos que aportaran el nacionalismo alemn e italiano del siglo XIX, tanto unos (Estados) como otras
(naciones) procuran practicar el monotesmo cultural, tomando la propia cultura como la nica defendible e incluyendo en esa defensa el rechazo de cualquier impureza que pueda proporcionarle el contacto con otras culturas dentro del propio territorio
(si es que tal pretensin territorial tiene sentido) o fuera de l. En el primer caso, tenemos los problemas con las culturas inferiorizadas (indgenas, de pueblos originarios, por ejemplo) entre las que estn las de los inmigrantes. En el segundo caso, tenemos los purismos lingsticos (y culturales), a veces chauvinistas en exceso, frente a
elementos de lenguas o culturas distintas de la propia que muchas veces se ven como
amenazas a la propia o se usan como parte del victimismo que es propio de algunos
nacionalismos que necesitan del otro para justificar su existencia. Vase Tortosa,
Jos Mara, op. cit., p. 5.
17 Lo que Marco Aparicio Wihelm sintetiza con las siguientes interrogantes: Nos
hallamos o no ante una verdadera transformacin de los presupuestos del Estado-nacin que surge de la descolonizacin? Se puede asegurar un respeto real de la pluralidad jurdica de los trminos y concreciones del anunciado reconocimiento de la pluralidad cultural? Se abre la puerta a la consolidacin de una nueva estructura estatal
que, afectando tanto al armazn poltico como al jurdico, lleve hasta sus ltimas consecuencias la idea de un Estado de base pluricultural? Estamos o no definitivamente
ante el trnsito del igualitarismo jurdico monocultural propio de la idea de Estado de
derecho importado de la tradicin liberal occidental (basado en la divisin de poderes
y la proteccin de los derechos individuales), hacia una suerte de igualitarismo jurdico pluricultural que conecta con la idea de un Estado que responde a la realidad cultural diversa de su poblacin (basado en la proteccin de los derechos colectivos como precondicin de la efectividad de derechos individuales). Cfr. Wihelm, Marco
Aparicio, Los pueblos indgenas y el Estado. El reconocimiento de los derechos indgenas en Amrica Latina, Barcelona, Cedecs Editorial, 2002, pp. 94 y 95. Vase tambin Gonzlez
Galvn, Jorge A., El Estado pluricultural de derecho: los principios y los derechos
indgenas constitucionales, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, UNAM,
Instituto de Investigaciones Jurdicas, nm. 88, septiembre-diciembre de 1996, p. 170.
224
18 La tendencia se corrobora con la directriz hacia la cual apuntan varios instrumentos legislativos de rango internacional: tmense entre otros ejemplos, el Convenio
nm. 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, 2a. ed., Lima,
OIT, Oficina Regional para Amrica Latina y el Caribe, 2007, http://www.oit.org.pe/
intranet/index.php?option=com_content&task=view&id=1380&Itemid=1152 (consultado el 15
de febrero de 2008). Asimismo, la Convencin sobre la Proteccin y la Promocin de
la Diversidad de las Expresiones Culturales (adoptada por la 33a. sesin de la Conferencia General de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la
Ciencia y la Cultura en octubre de 2005. Instrumento que entr en vigor el 18 de
marzo de 2007), http://portal.unesco.org/culture/es/ev.php-URL_ID=33232&URL_DO=DO
_TOPIC&URL_SECTION=201.html (consultada el 8 de mayo de 2010).
225
Este aspecto del fundamento iusfilosfico permiti subrayar los supuestos tericos y vincular las causas, fines y medios analizados de
manera comparativa en el plano histrico y contemporneo. Tambin, contar con un eje articulador a lo largo del estudio, que se tradujo en un principio rector polismico: la pluriculturalidad como fin
(en su dimensin teleolgico-jurdica), o como valor (desde el punto
de vista axiolgico-jurdico).
Al convertirse en una gua o herramienta terico-estimativa til de
gradacin, ponderacin y fundamentacin de los fenmenos sociojurdicos a analizar, este basamento filosfico ayud a dar cauce a la investigacin. Pudo abordarse el objetivo del estudio con un enfoque
comparatista no eurocntrico,20 y ubicarse en un contexto de relaciones jurdico-estatales generalizado de elevada complejidad como resultado de la globalizacin, la coexistencia de subsistemas jurdicos
19 Gonzlez Galvn, Jorge Alberto, La reforma indgena: hacia una Constitucin
plurinacional y pluricultural, en varios autores, Ochenta aos de vida constitucional en Mxico, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1998, p. 90.
20 El renovado inters por entender culturas jurdicas que no son europeas, y que
no son occidentales, da una nueva perspectiva al derecho comparado. Es necesario
encauzar la reflexin sobre la armonizacin hacia perspectivas ms amplias y no ubicarla exclusivamente dentro del plano jurdico europeo. Si buscamos sistemas que
puedan servir como base de anlisis para analizar la convergencia de distintas tradiciones jurdicas, los podemos buscar fuera de Europa, por ejemplo en lo que se conoce como sistemas mixtos, en los que encontramos diversas influencias que demuestran que distintas tradiciones jurdicas conviven en un mismo sistema. Tales sistemas
pueden servir como laboratorio para estudiar la cohabitacin de tradiciones jurdicas
de diferente cuo... lo que nos ayudar no slo a entender la armonizacin en la
prctica, sino que servirn como puente hacia otras tradiciones para sacar al derecho
comparado del eurocentrismo. Lerner, Pablo, Sobre armonizacin, derecho comparado y la relacin entre ambos, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico,
UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, nm. 111, septiembre-diciembre de
2004, p. 930, http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/indice.htm?r=boletin&n (consultado
el 29 de julio de 2010).
226
con lgicas distintas (supraestatales, estatales e indgenas), cuyas conexiones no son ntidas, ni impermeables a incidencias externas.21
De este modo, el aparato crtico soportara la elaboracin de interpretaciones jurdicas desde un enfoque sociolgico-realista fincado en
la corriente tridimensional o funcionalista del derecho.22 Tambin,
desplazamientos analticos horizontales, verticales o transversales a lo
largo de la estructura jerrquica de los ordenamientos en estudio (con
un propsito de exploracin o de anlisis multidimensional). Adems,
consentira la identificacin de experiencias jurdicas compatibles como
base para validar la convergencia de distintas tradiciones, influencias
jurdicas y frmulas de solucin a problemas de pluralismo jurdico
de otros contextos normativos; as como el aprovechamiento de las
posibilidades que ofrece la armonizacin jurdica como vehculo efi-
21 El enfoque antropolgico de Coll y Vachon y las contribuciones sociolgico-jurdicas de Sousa Santos pueden verse enriquecidas si se toma en cuenta el pensamiento
sistmico de Luhmann, en la medida en que contribuye en la labor de construccin
de nuestro aparato crtico, con algunas precisiones tericas muy lcidas y con un sentido de orientacin que se acerca a los ingredientes teleolgicos de nuestra reflexin
filosfica. Segn Luhmann, un sistema emerge precisamente de la definicin de lmites con respecto al entorno, siendo esos lmites los que brindan sentido al sistema. El
sentido, por su parte, es la estrategia de seleccin con la que los sistemas sociales se
enfrentan a la complejidad, la cual tiene tres dimensiones (la dimensin real, la temporal y la social). En su planteamiento terico, un concepto central es la autopoiesis,
que define como red de produccin de componentes que produce sus propios componentes de manera cerrada y autorreferencial (en tanto nada que provenga del exterior
puede afectarlo). Vase Luhmann, Niklas, op. cit., p. 27-31.
22 Esta corriente postula que en la realidad del derecho se dan, recproca e indisolublemente trabadas entre s, tres dimensiones: hecho, norma y valor. El derecho es
un hecho, una obra humana, estimulada por la conciencia de unas necesidades en la
vida social; obra producida bajo forma normativa; y que en su funcin para satisfacer
esas necesidades, intenta hacerlo de acuerdo con la realizacin de unos valores especficos Ahora bien, autores, como Norberto Bobbio, complementan el planteamiento diciendo que para formular leyes y principios universales en derecho, es preciso
atender no slo a dichas facetas, sino a las condiciones histricas que determinan las
cambiantes leyes de pueblo a pueblo, de tiempo a tiempo. Es decir, enmarcarlo como
producto de la interrelacin dinmica y dialctica en el tiempo y en el espacio de las
tres dimensiones: valor, norma y hecho. Esta concepcin del derecho ha sido objeto
de severas crticas porque se le considera como eclctica o indefinida; se le censura
por allegarse elementos de todos lados, y por no tener criterios propios. Sin embargo,
aunque todava son muchas las objeciones, cada da son ms los juristas que se suman
a esta postura, unos la aceptan con ciertas reservas y otros sin mayor cuestionamiento. Flores, Imer B., op. cit.
227
INTERNACIONAL Y FEDERAL
Ahora bien, el intento de hacer una propuesta de articulacin sociojurdica slida bajo los parmetros resumidos para abarcar las
transformaciones normativas del plano internacional en materia de
derechos indgenas, y las del nivel nacional en la escala constitucional
y federal en Mxico, sera el siguiente desafo del estudio. Su sostn
implic una elevada laboriosidad investigativa que demand tener
que probar el instrumento analtico diseado, hacer el armado de los
principales derechos indgenas vigentes en dichos instrumentos, medir
su cercana o lejana respecto de los preceptos y principios reconocidos a nivel interno y, finalmente, resolver los problemas de recepcin
normativa que representaba la articulacin para el sistema jurdico
mexicano. Todo lo cual nos llevara a redimensionar la escala del
estudio.
En un principio, se quiso circunscribir el anlisis slo a aquellos
instrumentos internacionales cuya observancia fuese obligatoria para
Mxico (por ejemplo, al Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, entre otros tantos). Sin embargo, se aprob la
Declaracin Universal de los Derechos de los Pueblos Indgenas por
parte de la Asamblea General de la ONU en septiembre de 2007.23
Aunque dicha Declaracin no es vinculante para Mxico, su estudio
era indispensable, por la importancia sociojurdica e histrica del documento de algn modo emblemtico de un logro histrico equiparable en el contexto que nos ocupa, a la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos aprobada por la ONU en 1948 y porque
23 Vase Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas, resolucin aprobada por la sesin plenaria 107 de la Asamblea General de
13 de septiembre de 2007 [sexagsimo primer periodo de sesiones, suplemento nm.
295 (A/61/295)], http://daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/N06/512/10/PDF/N0651
210.pdf?OpenElement (consultada el 10 de mayo de 2009).
228
229
do compatibles con el tratamiento que tienen actualmente esas dimensiones a nivel internacional y en los sistemas jurdicos de pases
democrticos.27
De esta manera, fue posible, por una parte, validar la dimensin
social e individual de las garantas de igualdad y libertad contenidas
respectivamente en los artculos 1o. y 2o. de la Constitucin federal.28 Asimismo, superar las disquisiciones doctrinarias de algunos juristas que niegan an hoy la existencia de los derechos sociales y los
derechos de las minoras.29
diciones que permiten asegurar la integridad de los pueblos indgenas en tanto que
pueblos distintos a otros, su derecho a pertenecer a una comunidad o nacin indgena especfica y no a otra; tambin, sus derechos a no ser sometidos, discriminados,
privados de su identidad tnica, cultural, de sus tierras, territorios y recursos, a no ser
integrados o asimilados, ni trasladados, ni ser vctimas de violencia o genocidio (tal
como lo prevn los artculos 6o., 8o., 9o. y 10 de la Declaracin). En los diferentes
supuestos de carcter colectivo descritos, el Estado est obligado a establecer las condiciones necesarias para su viabilidad y los mecanismos eficaces para la prevencin o
resarcimiento segn sea el caso.
27 Son notables las contribuciones de especialistas que actualmente trabajan en la
renovacin de los basamentos tericos de los derechos sociales en Mxico. Vanse,
por ejemplo, los ensayos de Luis Prieto Sanchs, Robert Alexy, Juan Antonio Cruz
Parcero, Ernesto Garzn Valds, Luis Villoro, Miguel Carbonell y Neus Torbisco,
contenidos en Carbonell, Miguel et al. (comps.), Derechos sociales y derechos de las minoras,
2a. ed., Mxico, Porra-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2001.
28 El artculo 2o. se refiere bsicamente al reconocimiento de los derechos indgenas. Su prrafo segundo, por ejemplo, proclama que la nacin tiene una composicin pluricultural sustentada originalmente en sus pueblos indgenas que son aquellos
que descienden de poblaciones que habitaban en el territorio actual del pas al iniciarse la colonizacin y que conservan sus propias instituciones sociales, econmicas,
culturales y polticas, o parte de ellas. En este caso, el legislador constitucional pasa
a especificar los derechos que se reconocen a los pueblos indgenas, revistiendo al
precepto de una estructura configurada por dos apartados distintos. En el apartado
A) concentra fundamentalmente los derechos de orden poltico que hacen plausible su
libre determinacin (de eleccin de las propias autoridades y rganos internos, de
aplicacin de los propios sistemas normativos en sus conflictos internos, de eleccin
de representantes en municipios con poblacin indgena, de reconocimiento de su jurisdiccin propia, etctera), y en el apartado B) los derechos sociales, econmicos y
culturales (reconocidos por el Estado a esos pueblos en tanto que grupos bajo apoyo
econmico que requieren de proteccin y tutela de sus culturas). Por lo que se refiere
al artculo 1o. constitucional, ste ampla los alcances de la pluriculturalidad y del
principio de igualdad de todos ante la ley.
29 La reforma ms reciente del artculo 1o. de la Constitucin [publicada en el
DOF del 10 de junio de 2011] parece confirmarlo bsicamente por dos razones: el legislador constitucional, por una parte, decide cambiar el epgrafe del primer captulo
D.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
230
del ttulo primero de la carta magna, De las garantas individuales y sustituirlo por
la expresin De los derechos humanos y sus garantas. Una diferenciacin conceptual que podra resultar anodina, pero que en este contexto resulta significativa, dado
que reconoce y nomina explcitamente a los derechos humanos en general y no nicamente a los individuales, como el ncleo esencial que se protege o garantiza. Por
otra parte, sustituye la palabra individuo por el de persona, en los trminos iniciales del primer prrafo del precepto constitucional: En los Estados Unidos Mexicanos
todas las personas gozarn de los derechos humanos. Con lo que se reafirma la voluntad del legislador de reconocer indistintamente como titulares a personas fsicas o
morales, a los individuos indgenas o a los pueblos indgenas, abarcando la dimensin
individual y social de los derechos humanos.
30 La falta de explicitacin de los pueblos indgenas como sujetos de derecho pblico
en el apartado A del artculo 2o. constitucional podr ser subsanada por el derecho
internacional, dada la posibilidad supletoria real que ofrece el nuevo texto del artculo 1o. de la Constitucin, que a la letra dispone: Las normas relativas a los derechos
humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin
ms amplia (prrafo segundo del artculo 1o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos).
D.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
231
232
233
que se imponen al Estado, cuyo cumplimiento es exigible en un momento dado,35 en realidad, al concluir el diagnstico, ratificamos que
en el caso de estas dos leyes reglamentarias no resultaba as. Se confieren deberes prima facie al Estado a travs de normas programticas
o directrices, pero no hay una proteccin efectiva de los derechos
que se suponen ah consagrados. De esta forma, por decirlo de alguna manera, el lenguaje de los derechos que se utiliza en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos pierde mpetu en los
dos ordenamientos. La proteccin se diluye y no se alcanzan a configurar los derechos que se suponen gozan los pueblos indgenas como
derechos subjetivos individuales o colectivos. Adems de estas ambigedades y contradicciones sustantivas, se observan deficiencias orgnicas y de procedimiento que demeritan su eficacia en el mbito social.36
Es as como nos vimos precisados a abrir una nueva brecha en la
investigacin. Por una parte, averiguar a fondo la tesitura y sentido
de las convenciones que conforman la legislacin internacional aplicable en materia de derechos lingsticos y no discriminacin. Por
otra parte, diagnosticar la experiencia sociojurdica y poltica vivida
por nuestro pas en cumplimiento de esos ordenamientos (sobre todo,
de aquel conjunto de convenciones internacionales obligatorias para
Mxico, por haber sido asumidas formalmente como mandatos sujetos a vigilancia por parte de la comunidad internacional). Lo cual, a
su vez, nos llev a contrastar ese anlisis situacional, con la experien-
35 Vase Cruz Parcero, Juan Antonio, Los derechos sociales como tcnica de proteccin jurdica, en Carbonell, Miguel et al. (comps.), Derechos sociales, cit., pp. 97
y 98, 101-104; y Alexy, Robert, Derechos sociales fundamentales, id., Derechos sociales, cit., pp. 69-87.
36 Desde el punto de vista de la adecuacin de los dos instrumentos al marco constitucional (ya no digamos al internacional), se observan notorias insuficiencias e inadecuaciones al mismo que derivan del carcter meramente declarativo o explicativo de
las normas que prescriben precisamente la funcin reguladora del Estado en los respectivos objetos o materias de regulacin, as como la ausencia de normas sancionadoras y de medios o procedimientos idneos para exigir su cumplimiento. En este
sentido, se trata de dos regmenes jurdicos intrnsecamente valiosos, dotados de vigencia o validez formal, pero de relativa positividad, imperfectos. Su impacto social
(presente o futuro) resulta, por esa razn, de bajo perfil, a menos que dichos regmenes se complementen con otras disposiciones, o bien, sean modificados por el legislador.
234
cia vivida en esos mismos mbitos por otros Estados federales con
poblacin aborigen, siendo necesario realizar dos estudios comparativos ms o menos completos sobre Venezuela y Canad. Sistemas que
pertenecen a diferentes tradiciones jurdicas.37
Como consecuencia de esta necesidad de hallar un referente contrapuntstico, nos dimos cuenta que hay una enorme distancia de hecho y de derecho en el caso de Mxico. Los proyectos impulsados
por nuestro pas en materia de derechos indgenas y las normas internacionales asumidas formalmente como Estado soberano en el exterior38 no tienen que ver con la situacin que guardan los derechos
humanos de sus pueblos originarios en el mbito interno (especialmente en el nivel reglamentario federal que revisamos). Una contradiccin dolorosa que cuesta trabajo admitir, al cotejar los informes
peridicos que presentan los gobiernos de los pases mencionados, y
el nuestro, a los organismos de la ONU encargados de la vigilancia
de los tratados aplicables.39 Tambin, al comparar la orientacin del
37 Tanto Canad como Venezuela han reconocido constitucionalmente a sus pueblos indgenas como los pobladores originarios de sus territorios y se han declarado
como Estados multitnicos al igual que Mxico. Lo que ha implicado un reto de
transformacin de su sistema jurdico, de las formas de su organizacin poltica y del
funcionamiento institucional para hacer eficaz el pluralismo jurdico que ello supone.
Dichos pases ofrecen un abanico de posibilidades y esquemas jurdicos rico para
nosotros, no slo por provenir de tradiciones diferentes (de derecho escrito o anglosajn), sino por el variado tratamiento que dan a materias relacionadas con la discriminacin y las lenguas indgenas.
38 Entre otros, la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indgenas, aprobada por la Asamblea General de la ONU en la 107 sesin
plenaria del 61o. periodo de sesiones, el 13 de septiembre de 2007, A/RES/61/295,
http://daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/N06/512/10/PDF/N0651210.pdf?OpenElement
(consultada el 15 de febrero de 2010; el Convenio nm. 169 sobre Pueblos Indgenas
y Tribales en Pases Independientes, 2a. ed., Lima, OIT, Oficina Regional para
Amrica Latina y el Caribe, 2007, http://www.oit.org.pe/intranet/index.php?option=com_con
tent&task=view&id=1380&Itemid=1152 (consultado el 15 de febrero de 2010); la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
Racial (adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 2106 A (XX), de 21 de diciembre de 1965, misma que entr en vigor el 4
de enero de 1969, de conformidad con el artculo 19), http://www2.ohchr.org/spanish/
law/cerd.htm (consultada el 23 de noviembre de 2007).
39 Por ejemplo, los informes peridicos que los Estados-parte (Australia, Venezuela
y Mxico) han presentado en aos recientes al secretario general de las Naciones
Unidas para su examen por el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Ra-
235
seguimiento, observaciones y recomendaciones que formulan los propios rganos de vigilancia de dichos tratados a los distintos pases, as
como el tono especial al que stos recurren, en el intento por persuadir a Mxico de su cumplimiento.40 Un problema que denota la desconexin sistmico-normativa que priva en Mxico entre los planos
internacional, constitucional y reglamentario federal, y que resulta
inocultable.41
Aunado a esto, como resultado del anlisis comparativo-transversal
de Venezuela y Canad, sacamos en claro varios puntos en concreto.
Nos dimos cuenta que es posible aprovechar la existencia de rganos
y experiencias sociojurdicas prometedoras, que pueden coadyuvar a
subsanar algunas de las deficiencias programticas, de estructura y
poder decisorio de los rganos de autoridad mexicanos facultados para
cial, a fin de dar cumplimiento a lo establecido en el artculo 9o. de la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial.
40 Nos referimos a las llamadas observaciones finales (Concluding Observations-Comments) que emite el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, precisamente a los informes presentados por los Estados-parte (en este caso, Canad, Venezuela y Mxico), as como los informes presentados por los relatores
especiales de la Oficina de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas, en visita oficial a tales pases, sobre la situacin que guardan los derechos humanos y libertades
fundamentales de sus pueblos indgenas.
41 Mxico se ha adherido a causas de derechos humanos en el pasado. Ha firmado, y en ciertos casos ratificado, una serie de tratados internacionales sobre derechos
humanos. Ha brindado asilo poltico a refugiados que huan de los regmenes brutales
de Amrica Central, as como a los exiliados del cono sur que eran perseguidos en
sus respectivos pases como consecuencia de sus actividades polticas. Asimismo, los
mximos dirigentes mexicanos han expresado frecuentemente su compromiso con el
respeto de los derechos de sus conciudadanos. Sin embargo, esta aceptacin pblica
de los derechos humanos no se haba traducido en un genuino respeto de los mismos
a nivel interno. Aun cuando suscriba tratados, Mxico adoptaba medidas que violaban abiertamente los principios bsicos reconocidos en estos documentos. Aun cuando protega a disidentes y opositores de otros pases, Mxico silenciaba, persegua y
en algunos casos cometa masacres contra los disidentes polticos mexicanos. Aun
cuando expresaba su voluntad de proteger los derechos humanos, Mxico basaba su
poltica exterior en la interpretacin radical de un principio que dejaba prcticamente
sin efecto dicha voluntad, un principio segn el cual los Estados y los actores internacionales no deben interferir en los asuntos internos de las naciones soberanas, incluso
en casos de serias violaciones a los derechos humanos. Vase Apertura. Un nuevo
enfoque en poltica exterior, Mxico: el Cambio Inconcluso. Avances y Desaciertos
en Derechos Humanos durante el Gobierno de Fox, Informe de Human Rights
Watch, 16 de mayo de 2006, p. 1, http://www.hrw.org/es/node/11321/section/4 (consultado el 14 de julio de 2008).
D.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
236
aplicar las leyes en materia de derechos indgenas, esto es la Comisin Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indgenas (CDI), el
Consejo Nacional para Prevenir y Eliminar la Discriminacin (Conapred), y el Instituto Nacional de Lenguas Indgenas (Inali). Por esa
razn, nos aventuramos a sugerir algunas modificaciones precisamente
a la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, siendo
este instrumento jurdico producto de una pobre o limitada traslacin
del contenido de los principios de libertad e igualdad consagrados como derechos individuales y sociales fundamentales en el artculo 1o.
constitucional, contraviniendo el espritu que llev al legislador constitucional a incluirlo como parte de la reforma de 2001.
La adecuacin, creemos, podra ser amplia, esto es, comprender la
modificacin de las partes sustantivas y adjetivas del texto vigente.
Por un lado, instaurar medidas eficaces para prevenir la discriminacin; esto es, normas tendentes a anticipar y asegurar la negativa de
toda prctica discriminatoria que tenga por objeto impedir o anular
el reconocimiento o ejercicio de los derechos; y, por la otra, medidas
positivas y compensatorias para eliminarla, es decir, normas que establezcan las bases de un rgimen definitivo y vinculante de acciones
correctivas y de prestaciones que otorguen derechos subjetivos especficos a los pueblos indgenas (u otros grupos minoritarios, que son objeto de regulacin), a fin de alcanzar la igualdad social y oportunidades en el contexto social.42
La ley merecera prescribir, por otra parte, normas adjetivas o de
procedimiento precisas y claras, y dotar al rgano encargado de aplicarla, el Conapred, con poder decisorio suficiente para promover, defender y vigilar los derechos fundamentales inherentes, y para garantizar y exigir el cumplimiento de las obligaciones, esto es, para
imponer sanciones. Propuesta que nos parece conveniente habida
cuenta de la magnitud, profundidad histrica y complejidad del problema de discriminacin en Mxico, en especial, del segmento social
que la ha sufrido por siglos, esto es, los pueblos indgenas de nuestro
pas.
42 Estas modificaciones imprescindibles para nosotros estaran en correspondencia
con el espritu de la reforma que se acaba de aprobar a nivel constitucional: el Estado
deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley. Artculo 1o. constitucional, tercer prrafo.
237
DE LEY REGLAMENTARIA
Ahora bien, con el propsito de lograr una articulacin sociojurdica ms o menos integral del nivel reglamentario federal, nos dimos a
la tarea de formular un modelo o diseo de ley reglamentaria que
recopilara una rica variedad de normas sobre derechos indgenas, encerradas en convenciones y pactos internacionales suscritos por Mxico, y ratificados en distintas fechas por el Senado de la Repblica.
Normas que obviamente se hallan dispersas, pero que son compatibles y guardan correspondencia con aquellos campos regulativos y
derechos fundamentales que protege el artculo 2o. de nuestra carta
magna, y que no han sido legislados an.43 De esta manera, con un
43 Nos referimos a la serie de instrumentos internacionales de derechos humanos
ratificados por Mxico, que de una u otra forma amparan tambin derechos funda-
238
diseo legislativo incluyente, se busc complementar la escala reglamentaria federal, con una eficaz incorporacin de los niveles jurdicos
internacional y constitucional de la materia.
Claro que una propuesta de esta naturaleza puede justificarse hoy
con mejores elementos desde el punto de vista constitucional. La carta magna explicita ya el carcter normativo y la aplicabilidad directa
que debe darse a los preceptos internacionales cuando se refieren a
los derechos humanos. La Constitucin en su artculo 1o. es ntida al
respecto:
En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales sobre derechos humanos de los que el Estado mexicano
sea parte Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales sobre derechos humanos antes sealados.44
De esta manera, se cuenta con un mecanismo de recepcin constitucional idneo que permite validar el esfuerzo de articulacin de los
dos planos en el diseo de la ley.45
mentales de los pueblos indgenas de Mxico: la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas; la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre; la Convencin Americana de Derechos Humanos; el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; el Convenio 169 de la
Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases
Independientes, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin sobre la Eliminacin de todas las
Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin sobre la Prevencin y la
Sancin del Delito de Genocidio, la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio, etctera.
44 Artculo 1o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (ltima
reforma publicada en el DOF de 10 de junio de 2011).
45 Esta percepcin sobre los alcances de la armonizacin se ve reforzada por dos
circunstancias ms que el legislador constitucional supo prever con la reforma de
2011. Por un lado, adicion al precepto varias veces citado (artculo 1o.) los cuatro
principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad, como
criterios axiolgicos que debern observar los propios legisladores, autoridades judiciales y administrativas en el futuro. Lo que se traduce en una mejor integracin de
lineamientos interpretativos de derechos fundamentales de los pueblos indgenas (conD.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
239
Sin embargo, habra que encontrar un buen apoyo terico tambin. Nos interesa que la ley tenga dispositivos orgnicos y de procedimiento para garantizar la participacin efectiva de los pueblos indgenas en la toma de decisiones. Una idea que fincamos en el propio
artculo 2o. constitucional y en el concepto de interlegalidad que sustenta la formacin del derecho comunitario europeo, y que consiste
en la susceptibilidad de generar criterios y normas que sean resultado
de acuerdos alcanzados entre los miembros de una comunidad dispuesta a aceptar que dichos criterios introduzcan cambios paulatinos
que puedan regir de manera diferente y por encima de sus propios
regmenes internos.46 Este principio naciente y democrtico, aunque
sirvi de sostn en el diseo especfico del procedimiento de consulta,
composicin de rganos encargados de aplicar la ley, definicin de
atribuciones y recursos de la propuesta, nos pareci muy valioso para
comenzar a visualizar instancias acordes no slo con el mandato
constitucional de consulta y participacin de los pueblos indgenas en
la toma de decisiones, sino con la imagen de una comunidad interactuante de grupos sociales y culturas jurdicas diferentes, desarrollndose armnicamente en el futuro de Mxico. Requerimos de mecanismos de deliberacin como ste para hacer asequible la visin de
una convivencia armnica de sistemas jurdicos.47
240
241
242
243
esas relaciones manifiesta que los pueblos wixrika y nahua, que habitan respectivamente el norte y sur de la entidad, sufrieron al igual
que otros pueblos indgenas de Mxico, abusos y despojos de sus
posesiones a lo largo del siglo XIX y XX.
Posteriormente, se procedi al estudio de los procesos de restitucin y dotacin de tierras que tuvieron lugar en el siglo XX (despus
de la Revolucin y como parte de la reforma agraria). A travs de dichos procesos se restituy la titularidad de 227 000 hectreas a los
wixrika y se dot de 55 000 hectreas de tierras al ejido de Ayotitln de los nahuas. Luego se analiz la situacin que han vivido los
dos pueblos en dcadas recientes, bajo esas modalidades de tenencia
de la tierra. Los huicholes o wixaritari han sido vctimas muchas veces de la ocupacin ilcita de sus espacios, tierras y recursos naturales
por parte de mestizos y rancheros, mientras que el pueblo nahua se
ha visto amenazado por las actividades que habitualmente realizan
empresas transnacionales interesadas en explotar los recursos forestales y/o mineros localizados en su territorio. En la actualidad, una
suerte de neocentralismo autoritario es ejercida por el Gobierno federal,51 el cual desarrolla una serie de megaprogramas sectoriales y
coordina acciones interinstitucionales e intergubernamentales con un
claro propsito asimilacionista, para dar solucin final al desarrollo de
las dos regiones indgenas.52
rre en otras zonas del pas. Tampoco, por cuanto toca a los despojos, abusos y
discriminacin por parte de aquellos mexicanos (jaliscienses y no jaliscienses), as como extranjeros con los que habitualmente han tenido contacto en los aos de vida independiente. Sobre todo, de aquellos individuos, empresas y corporaciones muy interesados en sus territorios y en las riquezas ah localizadas.
51 El gobierno federal actual ha declarado explcitamente que se propone, entre
otros objetivos, lograr un equilibrio en el reconocimiento de los derechos indgenas
tanto en el orden federal como en el local, dentro del Programa Nacional para el
Desarrollo de los Pueblos Indgenas que actualmente formula la CDI en colaboracin
con la STPS, Sagarpa y SCT. Vase Acciones de Gobierno para el Desarrollo Integral de los Pueblos Indgenas. Informe 2007, Mxico, Comisin Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indgenas, 2008, p. 32.
52 En opinin de Francisco Lpez Brcenas, dicha poltica tiene un trasfondo diferente: Ahora los mecanismos de despojo son ms refinados. El capital transnacional
no necesita invadir los territorios nacionales donde se encuentran los recursos que se
propone saquear porque sus propios gobiernos les allanan el camino; y si sus habitantes oponen alguna resistencia, entran en accin los cuerpos policiacos. Claro, la cosa
no se presenta tan descarada. Antes de recurrir a esos mtodos utilizan otros por los
D.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
244
Por lo que se refiere al marco legal que regula los derechos indgenas en la entidad, se estudi la Constitucin de Jalisco. Ordenamiento que es modificado por primera vez en 1994 para incorporar la reforma de la Constitucin federal de 1992. La segunda modificacin
se produce en abril de 2004, y consiste bsicamente en la agregacin
casi textual a su artculo 4o. de lo preceptuado por los apartados A y
B del artculo 2o. de la Constitucin federal.53 Posteriormente, el 31
de diciembre de 2006, el Congreso del Estado aprobara tambin
una ley reglamentaria del artculo 4o. de la Constitucin local (titulada Ley sobre los Derechos y el Desarrollo de los Pueblos Indgenas
de Jalisco), que es la norma que definitivamente otorga el reconocimiento formal de derechos indgenas a los dos pueblos mencionados
(sin menoscabo de los derechos de otros grupos indgenas que han
inmigrado y que actualmente habitan en Jalisco).
cuales los despojados a veces no sienten tanta repulsin, porque de tanto escucharlos
les parecen buenos: el desarrollo y el Estado de derecho. El abuso que se ha hecho
de estos conceptos tan dctiles permite su utilizacin en cualquier sentido, sin que sus
usuarios se preocupen por aclarar lo que quieren decir con ellos. Para qu? si entre
menos claro sea lo que con ellos se expresa menos compromisos generan. Vase
Despojo y represin, Ojarasca, nm. 124, 20 de agosto de 2007, http://www.jornada.u
nam.mx/2007/08/20/oja124-despojo.html (consultado el 1o. de octubre de 2008).
53 El texto del precepto retoma los conceptos del artculo 2o. de la carta magna en
cuanto hace referencia a los sujetos de pueblo indgena, comunidad indgena y el criterio de autoadscripcin. Reconoce el derecho a la libre determinacin condicionada
al marco constitucional de autonoma que asegure la unidad nacional. El artculo
contiene dos apartados: el apartado A, que establece el reconocimiento de los derechos que pueden ejercerse en la autonoma: decidir las formas internas de convivencia, aplicacin de los sistemas normativos, eleccin de autoridades por procedimientos
tradicionales y de representantes indgenas en los municipios con poblacin indgena,
preservacin de la lengua, conocimientos y los elementos que constituyen su identidad cultural. Tambin se garantiza el derecho a preservar las tierras y a acceder de
forma preferente al uso y disfrute de los recursos naturales de los lugares que habitan
y ocupan. Se prev el derecho para acceder plenamente a la jurisdiccin del Estado a
travs de la asistencia de intrpretes y defensores que tengan conocimiento de la lengua y cultura cuando sean partes en un juicio o procedimiento. Se reconoce a las comunidades indgenas como entidades de inters pblico. En el apartado B se prev la
obligacin del Gobierno del Estado para atender a las comunidades y pueblos indgenas en materia de desarrollo, salud, educacin, mejora de los espacios para la recreacin y convivencia, proteccin para migrantes de los pueblos indgenas y consulta a
las comunidades indgenas en la elaboracin de los planes estatales y municipales de
desarrollo.
D.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
245
54 Gonzlez Galvn, Jorge Alberto, Derecho consuetudinario indgena en Mxico, en Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando (coord.), Cuadernos del Instituto de
Investigaciones Jurdicas. Cosmovisin y prcticas jurdicas de los pueblos indios. IV Jornadas Lascasianas, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1994, p. 76.
246
247
248
VI. CONCLUSIONES
En fin, como hemos visto en este ltimo trayecto del trabajo, por
una parte pudimos completar los objetivos del estudio, y comprobar
as las diversas hiptesis que nos planteamos al inicio: la posibilidad
de lograr una concatenacin sociojurdica consistente y viable de los
derechos fundamentales de los pueblos indgenas en Mxico, a fin de
coadyuvar al trnsito del pas como nacin pluricultural en el siglo
XXI. Por otra parte, nos dimos cuenta que dicho propsito es un
reto inacabado, dada la vastedad de tpicos y temas que no pudimos
abordar, y que, consecuentemente, podran ser objeto de nuevos estudios.
Sin embargo, como pinculo de este breve resumen investigativo,
cabe deliberar en torno a algunas de las dificultades y paradojas de
articulacin estructural que sacamos en claro del estudio, y que se
dejan en el asiento de la reflexin, desde una perspectiva de conjunto.
Por un lado, nos sorprende verificar que el ritmo y orientacin de
importantes transformaciones en el mbito jurdico internacional (sobre todo en materia de derechos humanos, derechos de las minoras
y derechos indgenas) provenga de las ideas, contribuciones y cambios
inducidos por los pueblos originarios del orbe, en su afn por preservar un mundo ms libre, justo y diversificado en lo cultural. Resultados que han partido de la base misma de la estructura. Tambin nos
asombra el hecho de que las normas del sistema internacional muestren cierta afinidad con las normas de los sistemas jurdicos indgenas, en el sentido de que los dos niveles se encuentran separados y de
algn modo encapsulados, haya trabas para su reconocimiento y
cumplimiento, esto es, que sean imperfectos. Las normas internacionales estn sujetas a la aprobacin, ratificacin y aplicacin de los
Estados-nacin, mientras que las normas indgenas tienen que coexistir con normas de sistemas jurdicos legislados bajo una cultura
dominante. En otras palabras, dependen de un sistema jurdico
distinto.
Frente a la paradoja que plantea esta analoga, no podemos menos
que congratularnos de que el legislador constitucional mexicano haya
llevado a cabo la reforma del artculo 1o. de nuestra carta magna feD.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
249
deral de 2011 (en especial, de los tres primeros prrafos que analizamos a detalle). Dispositivo que viene a regular de manera prometedora la incorporacin o traslado de normas internacionales en materia
de derechos humanos al mbito interno, y facilitar as a abogados,
jueces y magistrados su interpretacin y aplicacin. Esta reforma permitir renovar eventualmente el sistema en su conjunto, habida cuenta de la escala de los compromisos internacionales asumidos por el
Estado en materia de derechos humanos, y la formidable tarea legislativa que exigir su concrecin a futuro. Nuestra labor, por lo pronto, ha de estimarse como modesta ligazn de las escalas intermedias
del sistema jurdico mexicano, por cuanto a los cambios que en
materia de derechos indgenas y de pluralismo jurdico se producen
al pie de la estructura normativa y en su cima.
Por otra parte, quizs quepa referirnos a la paradoja que plantea
la escala intermedia del orden jurdico interno. Se tiene la conviccin
de que algunos de los obstculos que retrasan el avance del pluralismo jurdico en Mxico, o que entorpecen los cambios legislativos necesarios para su procura en el mbito jurdico y social, se ubican a la
mitad de la estructura jerrquico-normativa del pas. Con mayor precisin, a nivel de la produccin reglamentaria federal y estatal. Uno
de los aprendizajes que se cosecha del campo de los derechos indgenas ha sido el percatarnos de la capacidad de mmesis que tiene el
legislador secundario para evitar instrumentar o aterrizar criterios o
principios consagrados en normas de mayor rango. Aunque es probable que esta observacin no pueda generalizarse, se observa en diversas leyes reglamentarias (como ocurre en la Ley Federal para Prevenir
y Eliminar la Discriminacin) la diseminacin de normas unilaterales,
programticas o meramente declarativas como sucedneos de reglas
que debieran tener un nivel de concrecin mayor. Proliferacin que,
en realidad, afecta los alcances interpretativos de las normas, y adultera la voluntad del legislador constitucional, restringiendo muchsimo la aplicabilidad de los derechos fundamentales que posiblemente
estn reconocidos como garantas sociales o individuales por los cuerpos constitucionales.
Por esta razn, la tentativa de lograr una articulacin integral es
ms bien una quimera. Y no slo en materia de los derechos de los
pueblos indgenas, sino en cualquier mbito, si se le mira con perspiD.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 215-251.
250
251