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INSTITUTO DE
ESTUDIOS
FISCALES
N.B.: Las opiniones expresadas en este documento son de la exclusiva responsabilidad del autor,
pudiendo no coincidir con las del Instituto de Estudios Fiscales.
NDICE
1. PRESENTACIN
1. 1.1. Consideraciones previas
1. 1.2. Introduccin
2. CAPTULO I: NATURALEZA Y CARACTERIZACIN
2. 2.1. Concepto y naturaleza
2. 2.2. Tipologa
2. 2.2. 2.2.1. Clasificacin de los instrumentos financieros derivados (IFD)
2. 2.2. 2.2.1. 2.2.1.1. Forwards
2. 2.2. 2.2.1. 2.2.1.2. Futuros
2. 2.2. 2.2.1. 2.2.1.3. Opciones
2. 2.2. 2.2.1. 2.2.1.3. 2.2.1.3.1. Stock option (opciones sobre acciones)
2. 2.2. 2.2.1. 2.2.1.4. Swaps
2. 2.2. 2.2.2. Prstamos sintticos
2. 2.3. Operatoria: Participantes - intenciones - mercados
2. 2.4. Aspectos legales, institucionales y contables
2. 2.5. Experiencia argentina
3. CAPTULO II: TRATAMIENTO TRIBUTARIO EN ARGENTINA
3. 3.1. Etapa previa al dictado Decreto n.o 1130 (BO 04/11/97)
3. 3.2. Decreto n.o 1130 (BO 04/11/97) y Ley n.o 25.063 (BO 30/12/98)
3. 3.2. 3.2.1. Impuesto a las Ganancias
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.1.1. Aspectos generales
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.1.2. Tratamiento de los IFD
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.1.2. 3.2.1.2.1. Definicin de fuente
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.1.2. 3.2.1.2.2. Sujetos del Impuesto
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.1.2. 3.2.1.2.3. Temporalidad del Impuesto
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.1.2. 3.2.1.2.4. Quebrantos resultantes de IFD
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.1.2. 3.2.1.2.5. Retenciones en la fuente
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.1.2. 3.2.1.2.6. Otros aspectos
3. 3.2. 3.2.2. Impuesto al Valor Agregado
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.2.1. Aspectos generales
3. 3.2. 3.2.1. 3.2.2.2. Tratamiento de los IFD
3
1. PRESENTACIN
1.1. Consideraciones previas
Este trabajo de investigacin, tiene como objetivo realizar un repaso crtico del tratamiento tributario de los contratos derivados conforme la legislacin argentina, en comparacin a la experiencia de algunos pases, como as tambin respecto de las recomendaciones impulsadas por
organismos y/o foros internacionales, a la luz de los inconvenientes observados.
El estudio tributario se circunscribe al mbito de la Imposicin a la Renta, no obstante
ello se harn algunas referencias a la Imposicin sobre el Consumo, en su modalidad Impuesto al
Valor Agregado (IVA), y a la Imposicin Patrimonial, pero en menor grado de profundidad.
Para la elaboracin de este documento, orientado al logro del objetivo mencionado, se
consult y analiz legislacin, bibliografa especializada (de manera especial se recogen y reproducen datos y opiniones de prestigiosos profesionales, tal el caso de Mara de los ngeles Juregui y
Nicols Malumin, ambos de Argentina, como as tambin de ngel Esteban Pal de Espaa, contenidos en la bibliografa citada al final de este trabajo sin los cuales no hubiera sido posible realizar
esta investigacin) opiniones, conclusiones y propuestas surgidas de foros u organismos de carcter
nacional e internacional, como as tambin se recabaron algunas experiencias argentinas.
En lo que respecta a la estructura del trabajo, como paso previo al anlisis tributario, e imprescindible para el entendimiento de la lgica operacional de estos instrumentos y de otros derivados ms
complejos, se hace un breve repaso de los conceptos bsicos que involucran estas verstiles y novedosas
operatorias financieras, como as tambin de las variantes ms comunes que pueden presentarse. Adems
se apuntan aspectos institucionales, legales y contables. Como corolario de este trabajo se realizan algunas
recomendaciones de poltica y/o administracin tributaria, a la luz de los problemas que se identifican, sin
pretender con ello agotar las posibles alternativas de mejora o solucin que puedan plantearse.
Son evidentes las limitaciones existentes en cuanto a pretender encarar un estudio completo
y acabado de estos complejos instrumentos, los cuales, en lo que respecta a su variedad y modalidades
posibles, se encuentran en constante evolucin, lo que hace que el trabajo se circunscriba a las formas
bsicas, dejando de lado otras formas ms elaboradas. Asimismo y en lo atinente al tratamiento tributario
se harn breves referencias a la situacin de algunos pases, sin pretender con ello tener un panorama
completo y actual de la situacin internacional sobre la materia, lo cual excede el objetivo de este trabajo.
1.2. Introduccin
Los IFD, de exponencial desarrollo en los ltimos tiempos en volumen de negociacin,
nmero de usuarios, variedad de instrumentos y aplicaciones, despiertan fuertes aplausos como as
tambin severas crticas. Estas actitudes antagnicas se deben a que esencialmente son instrumentos o medios, como tales pueden ser utilizados para hacer el bien o el mal, segn la finalidad que
persiga quien los gestione1. De hecho, los IFD resultan sumamente tiles, entre otras funciones, como
1
Es de resaltar la mala fama, recelo y hasta tal vez aversin que en algunos mbitos o para ciertas personas lleva la mencin
de estos instrumentos, quizs por algunas malas experiencias ampliamente difundidas (mezcla de fraudes y comportamiento
especulativos), pero influidos adems por el desconocimiento reinante sobre la naturaleza y utilidad que estos instrumentos
pueden ofrecer a favor del desarrollo empresario, y tambin la falta de mecanismos de monitoreo y control adecuados. Por otra
parte, cabe resaltar que en la actualidad en los pases desarrollados, tal el caso de EE UU, inversionistas minoritarios han
demandado con xito a consejeros, directores generales y directores de administracin por no haber cubierto a la empresa de
riesgos conocidos; uno de los casos que en EUA cre jurisprudencia fue Brane vs. Roth. En dicha causa se declar que la
direccin de una empresa puede tener obligacin legal ante sus accionistas de cubrir riesgos de mercado; no hacerlo puede
acarrear responsabilidades civiles por negligencia. O sea como todo instrumento, stos pueden ser utilizados con diversos
fines, algunos buenos y otros no tanto.
forma de gerenciar riesgos de carcter financiero, los cuales amenazan de manera constante los
resultados de las empresas. Estas contingencias pueden devenir de posibles cambios o variaciones
adversas de tasas de inters, de precio de commodities, de tipo de cambio, de cotizacin de securities etc. Pero tambin son conocidos los casos de fraudes, a travs de la utilizacin inadecuada de
los mismos, la que puede deberse tanto a negligencia por falta de instrumentacin de controles adecuados, falta de respaldo financiero, como as tambin a fraudes intencionales.
En el plano fiscal, su recepcin en la legislacin de los pases no es muy lejana en el
tiempo. De hecho en Argentina, los IFD recin tienen entidad tributaria propia, a partir del ao 1997, a
travs de un decreto de necesidad y urgencia, para posteriormente en 1998 ser regulados a travs de
una ley. Anteriormente, y dada la falta de recepcin legal, slo existan algunos antecedentes administrativos confusos y de valor escaso valor en la actualidad.
No obstante ello, no existe una legislacin de fondo, de carcter general, que regule los
IFD, slo se previeron pautas impositivas y recientemente normas contables.
En la prctica, se ha observado que algunas empresas argentinas han comenzado a
hacer un uso intenso de estos instrumentos, esencialmente con contrapartes del exterior, dado que
en el mercado local est incipientemente desarrollado, quizs por la incertidumbre reinante en material legal y fiscal en algunos aspectos.
Dado el concepto de residencia que se ha escogido como criterio jurisdiccional en el Impuesto a las Ganancias (IG) para determinar la gravabilidad de este tipo de operaciones, en armona
a las recomendaciones internacionales2, conforme se expondr y analizar posteriormente, es un
claro atractivo que se ofrece para deslocalizar base imponible, a travs de la generacin de supuestos gastos en cabeza de las empresas locales por pagos a contrapartes del exterior no sujetos a
gravamen en la fuente, las que erosionan rentas nacionales disminuyendo la carga tributaria; pueden ocultar mayores costos de financiamiento internacional (tasas de inters mayores) u otros servicios que hubieran estado sujetos a retencin en la fuente, etc.
El tratamiento preferencial que se otorga a estos instrumentos es un claro incentivo a
prcticas de planeamiento fiscal o arbitraje tendientes a minimizar el costo tributario, para lo cual se
han previsto normas antievasin en mucho de los sistemas tributarios.
Lo expuesto en el prrafo anterior se potencia en razn de que estos instrumentos, no
obstante que su funcin bsica consiste en el desplazamiento de riesgos, ofrecen la tambin la posibilidad de duplicar o digitalizar casi cualquier otra transaccin por ejemplo un prstamo.
Por las razones expuestas, Vito Tanzi3 identifica a estas operaciones como una forma de
termitas fiscales que erosionan los sistemas tributarios nacionales. Dichas termitas han surgidos del
ecosistema de la globalizacin, de la creciente integracin y el avance de la tecnologa. En el caso de
los IFD, Tanzi indica que en algunos supuestos se opera a travs de centros extraterritoriales que no
estn regulados o lo estn en escasa medida; observndose asimismo problemas para identificar
beneficiarios, transacciones y jurisdicciones para su tributacin; ofreciendo tambin la posibilidad de
ser utilizados para maniobras de evasin, aprovechando la incertidumbre y las diferencias de tratamiento tributario de estos instrumentos. El uso generalizado de estos instrumentos imposibilita el gravamen sobre los ingresos de las inversiones trasfronterizas mediante una retencin en la fuente,
conforme expone el citado autor.
2
XLIX Congreso de la IFA International Fiscal Association, Cannes, Francia, Cahiers de droit fiscal international, volumen
LXXXb, 1995, Tema II, Tax aspect of derivative financial instruments. Para fomentar el flujo internacional sin trabas en los
pagos en el marco de los IFD, se propuso la no aplicacin de impuestos en la fuente. La neutralidad entre las transacciones
nacionales y transfronterizas para los IFD significa en general que no exista impuesto en la fuente y que haya una imposicin
simtrica de las ganancias y las prdidas en lugar de residencia.
3
Globalization, Technological Developments and the work of Fiscal Termites, documento de trabajo WP/00/181 (Washington:
Fondo Monetario Internacional).
Nicols Malumin en Contrato Derivados (Futuros, Opciones y Swaps): Aspectos Jurdicos y Fiscales, La Ley, S. A., en el
Captulo II. Caracteres de los Contratos Derivados, caracteriza a estos contratos como: bilaterales, onerosos, consensuales,
nominados pero atpicos, aleatorios liquidacin por diferencias o conmutativos con entrega, principales, a plazo, de ejecucin continuada slo swaps, no formales y con clusulas predispuestas o estandarizadas.
5
El apalancamiento o leverage significa que una exposicin de 10 millones puede ser cubierta comprando una opcin que
cueste 1 milln. Pero el leverage tambin significa que la posicin en una opcin puede generar prdidas 10 millones de veces
mayores que una posicin similar en el activo subyacente, en el supuesto en que el mercado no se comporte segn nuestros
intereses.
6
Estos contratos cuando nacen (en Japn hace 300 aos para cubrir el riesgo del arroz), surgen para cubrir los riesgos de
precios de productos agropecuarios. Hoy, a la inversa de lo acaecido en las primeras pocas, es relevante la preeminencia de
los contratos derivados de subyacentes financieros (tipo de cambio, tasas de inters, ndices burstiles, bonos, acciones, contratos de futuro, etc.).
7
Las normales legales y reglamentarias de carcter tributario que se citan en este trabajo pueden ser consultadas en la pgina
web de la AFIP: www.afip.gov.ar, en Normativa / Biblioteca Electrnica.
8
Resolucin Tcnica n. 20 aprobada por la Junta de Gobierno de la Federacin Argentina de Consejos Profesionales de
Ciencias Econmicas, el 5 de abril de 2002.
2.2. Tipologa
Podemos mencionar como contratos derivados tpicos a los forwards (compromisos firmes no estandarizados y transados fuera de mercados organizados o institucionalizados Over the
Counter: OTC), futuros (compromisos firmes estandarizados, transados en mercados organizados),
opciones (transferencias de derechos) y swaps (intercambios o canjes firmes de flujos de liquidez);
aunque aclarando de antemano que esta enunciacin es meramente ejemplificativa, dado que la dinmica de los mercados financieros, el desarrollo constante de la ingeniera financiera, la creatividad
y la imaginacin, la intensificacin de las comunicaciones y las necesidades nuevas y cambiantes de
los empresarios, entre otros factores, van creando novedosas formas de contratos, incluso de la
combinacin de las mencionadas formas bsicas o simples, o la incorporacin de alguna de ellas en
otras operatorias, apareciendo las denominadas operaciones complejas en las cuales un contrato
de derivado es slo una parte incrustada en el entramado de relaciones que se establecen.
Suele presentrselos a travs de tres generaciones y dos grandes familias. Las tres generaciones van del contrato a plazo, al contrato por la diferencia y al contrato sin obligacin. Las dos
grandes familias son precisamente los derivados que envuelven simultneamente derechos y obligaciones y aquellos que slo confieren a una de las dos partes derechos pero sin obligaciones.
El contrato a plazo, es sin dudas alguna el ms antiguo. Tiene la virtud de eliminar la incertidumbre de precio. Tiene poca complejidad operativa y alguna complejidad de orden jurdico, generalmente bien resuelta en todas las jurisdicciones. Aqu tenemos los futuros y los forwards.
Los contratos por la diferencia, que tambin se denominan swaps o permutas de compromisos, tienen alguna complejidad operativa mayor, aunque no esencialmente suficiente para disuadir a
usuarios, incluso principiantes en estos mercados. Si tienen ciertas complejidades jurdicas y fiscales.
Finalmente, los contratos de derechos sin obligaciones, mejor conocidos como opciones.
Estos contratos, mediante el concepto de prima, tan conocido en contratos de seguro, permiten no
solamente la definicin de un precio futuro para un bien intercambiable sino que adems dejan lugar
a la posible ganancia extra. Son ms complejos indudablemente en su tratamiento, sobre todo cuando existen en forma estructurada.
Seguidamente y basndose principalmente en los conceptos y ejemplos expuestos en el
trabajo de Frankel y Flores citado al final, se abordar la tipologa de los IFD, con las principales caractersticas de las distintas especies, al menos en sus formas bsicas.
2.2.1. Clasificacin de los instrumentos financieros derivados (IFD)
2.2.1.1. Forwards
Es un acuerdo, para comprar o vender un activo subyacente (o incluso entrar a otro contrato derivado) en una fecha futura y a un precio previamente pactado, negociado fuera de los mbitos organizados como bolsas o mercados, es decir se celebra OTC.
En un forward una de las partes asume una posicin larga, quien se compromete a
comprar el subyacente en las condiciones previstas, mientras que la otra parte asume una posicin
corta, dado que se compromete a vender el subyacente en las mismas condiciones convenidas.
Son elementos definitorios:
1. Elemento subyacente: generalmente son elementos financieros (divisas, tasas de inters, etc.) pero tambin pueden ser elementos o activos fsicos o reales.
2. Precio de entrega (delivery price): es el precio acordado por las partes a ser pagado
por el subyacente.
3. Fecha de entrega (delivery date): es la fecha acordada por las partes para la entrega
del bien fsico.
8
Ganancia
Prdida
Prdida
Ganancia
Larga (compradora)
Corta (vendedora)
2.2.1.2. Futuros
Similares a la lgica de un contrato de forward con la diferencia que stos se negocian en
mercados institucionalizados u organizados, denominados mercados de futuros, bajo formas estandarizadas9 y sujetos a procedimientos burstiles de compensacin y liquidacin diaria, que permitirn garantizar el cumplimiento de las contrapartes. Aqu no hay riesgo de crdito para las contrapartes.
El contrato de futuros, cuyo precio se forma en estrecha relacin con el precio del activo de
referencia o subyacente en el mercado spot o de contado, cotiza en el mercado a travs del proceso de
negociacin, pudiendo ser comprado o vendido en cualquier momento de la sesin de negociacin.
Entrar en un contrato de futuro implica cumplir el pago de:
Margen inicial (clearing house10): cantidad mnima que se debe depositar en la cmara compensadora para establecer una posicin inicial, corta como larga, en el mercado de futuros.
Diferencias diarias (mark to market): debido a la relacin de precios. Hasta la fecha
de cumplimiento o hasta que se realice la transaccin de cierre, se realizan las liquidaciones diarias de prdidas y ganancias11.
Seguidamente se presenta un cuadro comparativo de los principales aspectos de un
contrato de forwards y un contrato de futuro:
Aspecto
Forwards
Futuros
Cumplimiento
A futuro o diferido
A futuro o diferido
Trminos
Estn estandarizados
Lugar de operacin
Cualquiera
En bolsas o mercados
Cotizacin abierta
Ningn lmite
Lmite diario
Depsito
No existe
10
La tarea de garantizar las operaciones puede ser prestada por el mercado directamente como entidad jurdica o por una
segunda persona ideal denominada cmara compensadora o clearing house, la cual se ocupa de las compensaciones entre los
operadores, pero adems lleva adelante una funcin, de mucha mayor importancia, de garantizar las operaciones realizadas.
11
La liquidacin de los contratos de futuros es diaria, en efectivo de las diferencias entre el precio del futuro pactado en los
futuros negociados el mismo da del clculo y el precio de liquidacin de ese da, o entre el precio de liquidacin diaria del da
anterior y el del da de clculo para los futuros que ya estuviesen abiertos al inicio del da del clculo. Tras este proceso, todos
los contratos de futuros, se consideran pactados al precio de liquidacin diaria.
(Continuacin.)
Aspecto
Forwards
Futuros
Riesgo de crdito
Cumplimiento
Informacin
Regulacin
Gubernamental y autorregulado
La prima est compuesta por el valor intrnseco ms su valor temporal. El primero es el valor de la opcin si se ejercita en el
momento de su valoracin. Tendr as valor intrnseco positivo las calls que permiten comprar por debajo del precio actual del
activo subyacente y las puts que permiten vender por encima del precio actual del activo subyacente. El valor temporal es el
importe de la prima que excede al valor intrnseco de la opcin.
13
Es interesante traer a colacin las opciones tipo asitico o average. Desde el punto de vista de la mecnica de ejercicio, las
mismas no se ejercen siendo cash settlement (liquidacin en efectivo por diferencias), donde el importe a pagar o a cobrar
surge de comparar el strike price contra el promedio de un determinado perodo. El resultado de tal comparacin dar al poseedor de la opcin si el mercado le juega a favor un resultado financiero positivo.
11
mayor ser el valor del call y menor del put; b) volatilidad cuanto mayor es el tiempo
a vencimiento, mayor es la posibilidad de movimientos en el activo subyacente, lo
cual supondra un incremento tanto en la prima del call como del put, y c) los dividendos: cuanto mayor es el tiempo a vencimiento, existe ms probabilidad de reparto de dividendos, afectando de forma negativa al call y positiva al put.
6. Dividendos (slo para opciones sobre acciones).
De la relacin entre el precio de ejercicio de la opcin y el valor del subyacente, surge el
siguiente esquema de ganancias y prdidas probables para los contratantes:
Valor del subyacente mayor que el
precio de ejercicio
Posicin
Larga
(tomador)
Corta
(lanzador)
Call
(comprar)
Put
(venta)
Call
Put
Como se puede observar la operatoria con opciones al igual que los futuros y forwards
facilitan la cobertura de riesgos plena o casi plena, a travs de la conjuncin de los resultados provenientes del mercado spot y el mercado de derivados, pero las opciones adems posibilita obtener
ingresos adicionales al tenedor cuando se den alternativas favorables para el ejercicio de la misma14.
Se recuerda que las opciones otorgan un derecho al titular no una obligacin, el cual ser ejercitado
segn la conveniencia respecto de la relacin de precios.
Es decir el comprador de una opcin de venta obtiene proteccin contra precios que bajen (similar a una cobertura de venta en los contratos de futuros) pero sin desistir de la posibilidad de
beneficiarse si los precios suben. A la inversa el comprador de una opcin de compra obtiene proteccin contra precios que suben (al igual que con una cobertura de compra en los futuros) pero sin desistir de la posibilidad de beneficiarse si los precios bajan.
Quines compraran una opcin de compra (call)?
El objetivo al comprar un call radica en tomar ganancias de una posible alza en los precios respectivos (poder comprar a travs del contrato a un precio menor que el vigente en el mercado) y, a la vez, limitar la posibilidad de prdida al valor de la prima si el precio de mercado baja (en
este caso me conviene comprar en el mercado).
Por ejemplo.Productores: puede ser que tengan necesidad de financiacin, y no quieran
incurrir en costo de almacenamiento, entonces vendern su cosecha de granos en el disponible y a la
vez compran una opcin call sobre el tipo de cereal que cosecha y a un precio de ejercicio igual al precio de venta. Con los fondos obtenidos por la venta en el disponible logra financiamiento inmediato, no
tiene costo de almacenamiento del cereal, manteniendo su cereal al tener la opcin de compra sobre el
mismo, sumado a las ventajas de una opcin de beneficiarse de futuros aumentos de precio (ejercindola), o si el cereal bajara, limitando su prdida a la prima pagada (en este caso no ejerce la opcin).
Quines compraran una opcin de venta (put)?
Puede ser alguien que quiera tomar ganancias de una posible baja en los precios respectivos, y al mismo tiempo poner lmite a la posibilidad de prdida, si el mercado, en vez de bajar,
14
Si recordamos las operaciones de futuro y forwards pueden acarrear prdidas o ganancias para los contratantes, dependiendo ello de la comparacin entre el precio de mercado al momento de la liquidacin y el precio acordado para la entrega,
situacin que no se presenta para un tomador de una opcin quien siempre gana, salvo que no ejercite su derecho, en cuyo
caso la prdida es la prima pagada.
12
Es una tarea casi imposible tratar de listar las distintas alternativas que pueden involucrar los IFD. No slo se actan como
subyacentes variables financieras o fsicas, sino tambin las denominadas subyacentes exticas tales como ndice sobre fletes,
ndice meteorolgico, ndice de reaseguro, ndice del medioambiente, etc. Cabe tambin citar a los derivados cuyo activo subyacente es comportamiento de un deudor determinado o un conjunto de ellos, o la calificacin crediticia de un crdito o una canasta
de stos, conocidos como derivados de crdito. Son elementos modulares de un derivado de crdito: a) la definicin del evento
del crdito que har nacer la obligacin de pago a favor del comprador de proteccin; b) la determinacin de la contraprestacin
que cobrar el vendedor de la proteccin; c) la determinacin del activo de referencia, y d) la determinacin de la suma que
eventualmente deber pagar el vendedor de la proteccin. No obstante que pueden encontrarse semejanza entre este tipo de
contratos y un aval o fianza, la doctrina resalta diferencias sustanciales. Existen diversas modalidades de derivados de crdito.
13
Un cap es un instrumento de gestin del riesgo de tasa de inters a mediano y largo plazo, que permite protegerse durante una serie de perodos contra un alza de las tasas de inters flotante. Al tratarse de una opcin, el comprador de un cap quiere garantizar el pago de una tasa de
inters mxima, en el caso de un prstamo o deuda. La contraparte de un cap suele ser una entidad
bancaria que, al venderlo, recibe una prima por garantizar que la carga financiera debida por los intereses, no traspasar el lmite mximo indicado en el contrato.
El floor es lo opuesto a un cap. Permite al inversor protegerse durante una serie de perodos contra la baja de las tasas de inters flotantes. Al tratarse de una opcin, el inversor ser el
comprador del floor quien se garantizar la tasa de inters mnima en caso de una colocacin. El
comprador de un floor paga una prima, y si las tasas parmetros se mueven hacia abajo, recibir una
cantidad de dinero igual a la diferencia entre la tasa lmite especificada en el contrato y el valor actual
del ndice elegido (precio de ejercicio) en la fecha de comparacin.
Por ltimo, el collar se utiliza con el objeto de reducir el costo de la prima por la adquisicin de una opcin cap o floor, por lo que se vende un floor o un cap respectivamente, para formar lo
que denomina collar, de tal manera que la prima pagada por la compra de uno de ellos sea reducida
por la venta del otro. En un collar un sujeto acepta limitar el beneficio que tendra con una baja de las
tasas de inters en el caso de un prstamo, o de una alza si se trata de una inversin. Luego es un
acuerdo por el cual el comprador posee la cobertura contra ascensos de las tasas de inters y la obligacin de pagar al vendedor del collar si la tasa desciende por debajo de la tasa floor. Tanto el cap
como el floor tendrn el mismo capital terico, la misma duracin y la misma tasa de referencia, slo
que los precios de ejercicio sern distintos. Como el cap fija la tasa de inters mxima y el floor la tasa
mnima, se produce un margen en el cual evolucionar la tasa efectiva del prstamo o inversin.
2.2.1.3.1. Stock option (opciones sobre acciones)
Las empresas suelen ofrecer opciones para reclutar y retener a los empleados mejor calificados, como as tambin para motivar a los ejecutivos o directivos a un bajo costo. El stock option
plan es otra fuente potencial de financiamiento utilizada en compaas que cuentan con un alto grado
de confianza sobre la estabilidad de sus futuras ganancias y flujos de caja. Se trata de un programa
en el cual los empleados se convierten eventualmente en inversores de la compaa, creando una
fuente de financiamiento interna.
Las employee stock options suponen un derecho reconocido a cambio de una contraprestacin econmica, en virtud del cual se estipula la posibilidad u opcin de comprar acciones, en
un determinado momento, al precio fijado por las partes. Cuando llega el momento de ejercitar el
derecho pueden ocurrir dos cosas:
Que el precio estipulado sea superior al precio de mercado de esa opcin. En este
caso no se ejercitar tal derecho porque resulta ms ventajoso, en caso de desear
esas acciones, comprarla en el mercado.
Que el precio estipulado sea inferior al de mercado. En este caso, puede ejercitarse
ese derecho puesto que se estara consiguiendo un ahorro respecto a la adquisicin
de esas acciones en el mercado.
Como se expuso previamente, se utilizan para incentivar a sus trabajadores para un mejor desempeo. Esta forma de remuneracin intenta alinear los intereses de los accionistas con los de
los empleados. De ese modo, si una empresa entrega opciones sobre acciones de la propia empresa
o de alguna del grupo consigue dirigir los esfuerzos de sus trabajadores hacia un aumento del valor
de las acciones que ellos mismos recibirn, llegado el momento.
Este tipo de opciones plantea una serie de problemas irresueltos, a la fecha, por muchas
legislaciones. Entre ellos, la naturaleza de la renta que se genera para el tenedor de la opcin, el
momento en que debe imponerse el gravamen, el clculo de la base imponible y por ltimo la definicin del pas que estar obligado a imponer el impuesto cuando la operacin ocurra en un mbito
transfronterizo (cross-border).
14
La institucin financiera tiene dos contratos separados con cada contraparte. Si una de las empresas falla, la institucin
financiera tendra aun que satisfacer su acuerdo con la otra empresa. En la mayora de los casos, las contrapartes no saben
que la institucin financiera acta como un mero intermediario.
15
La operatoria con derivados es de larga data a nivel internacional. Los principales mercados que operan en el mundo son Chicago Board of Trade (CBOT) el ms antiguo, fundado en
1848, Chicago Mercantile Exchange (CME), London Internacional Financial Future and Options Exchange (LIFFE) y EUREX, hoy constituye el mercado de derivados ms importante en el mundo.
As encontramos, contratos de futuro y opciones de productos agrcolas, bonos, petrleo, oro, camarones congelados, fertilizantes, ndices burstiles, divisas, tasas de inters, aceites, etc.
Actualmente en Argentina operan el Mercado a Trmino de Buenos Aires (MATBA) y el
Mercado a Trmino de Rosario (ROFEX), surgidos a principios del Siglo XX. En 1991, en el mbito de
la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, se cre el Merfox para operar futuros y opciones, que tuvo
una corta vida, de tan slo dos aos. Asimismo en el mbito del Mercado de Valores de Buenos Aires
(Merval) y del Mercado Abierto Electrnico (MAE) se operan algunos contratos de opciones y futuros
sobre ttulos valores e ndices. En todos estos mercados se negocian futuros y opciones sobre trigo,
maz, soja, girasol, ndices, valores, etc.
La globalizacin y el auge de las comunicaciones hicieron que estos mercados se volvieran esencialmente electrnicos, con lo que se han reducido sensiblemente los costos de entrada a la
operatoria, democratizndose de esta manera el acceso a los mismos, toda vez que se permite la
participacin en los mismos a cualquier persona o empresa, sin interesar su ubicacin geogrfica.
Otra caracterstica relevante es que predomina la liquidacin por diferencia de precios o
compensacin (cash settled), es decir sin que se llegue a la entrega (delivery) del producto o activo
comprometido en la concertacin; con ello el efecto positivo o negativo resultante de la operatoria
estar representado esencialmente por un flujo financiero entre las partes involucradas en el acuerdo,
que depender de la diferencia entre el precio previsto en el respectivo contrato y el vigente en el
mercado spot al momento de la liquidacin.
Por ltimo, tambin se observa una tendencia a utilizar el circuito denominado OTC donde se acuerda entre privados, fuera de los mbitos organizados institucionalmente denominados bolsas y mercados, y consecuentemente sin las garantas de estos ltimos.
2.4. Aspectos legales, institucionales y contables
Los mercados de derivados son mbitos de negociacin organizados, donde interactan
distintos actores o agentes, en un entramado de relaciones negociales y regulatorias que tienden a
facilitar y transparentar la operatoria, con el objetivo de dar la seguridad jurdica a los agentes intervinientes, sobre el cumplimiento de las estipulaciones concertadas en los distintos acuerdos, tratando
de evitar fraudes y otros posibles comportamientos indebidos.
As encontramos un juego de relaciones entre mercados de futuros y opciones (o mercados a trmino), mercados de disponible (spot) de productos fsicos, valores, etc., bolsas de comercio,
cmaras de compensacin (clearing house), cajas de valores, entidades bancarias, agentes o corredores y operadores y rganos estatales de contralor de la actividad, entre otros.
Estos contratos pueden ser transados, con la intervencin de agentes autorizados (Agentes de Mercado), en mbitos institucionalizados o mercados organizados, los cuales establecen sus
propias normas (autorregulados), sujetos al control de autoridades estatales, tal el caso en Argentina
de la Comisin Nacional de Valores (CNV)17 y de la Secretara de Agricultura, Ganadera, Pesca y Alimentacin, en este ltimo caso cuando el subyacente es un producto de origen agropecuario.
17
Por ser mercado de Oferta Pblica, los mercados de futuros son supervisados por la Comisin Nacional de Valores (CNV).
o
o
El marco normativo bsico est representado por la Ley n. 17.811 (Ley de Oferta Pblica), el Decreto n. 2284/91 que otorga
o
nuevas facultades a la CNV sobre mercados de futuros y opciones, el Decreto n. 1926/93 que prev la intervencin de la
Secretara de Agricultura, Ganadera, Pesca y Alimentacin (dada la naturaleza del subyacente) y las Resoluciones Generales
o
o
n. 337/99 y n. 294/97 de la CNV de instrumentan aspectos tendientes a incrementar la profundidad y dimensin de estos
mercados, siguiendo criterios internacionales (requisitos para mercados, agentes y cmaras de compensacin, mrgenes y
requisitos para la aprobacin de contratos, etc.). Asimismo y al tratarse de mercados autorregulados dictan sus propias normas
de funcionamiento, o sea producen Reglamentos, Circulares, etc. (horario de negociacin, lmites diarios de variacin de precios, forma de entrega, liquidaciones de calidad, etc.).
18
El primer antecedente a nivel nacional emitido por la profesin fue el Informe n. 17 del Centro de Estudio Cientficos y Tcnio
cos (CECyT) de la FACPCE (Informe sobre Contabilizacin de Instrumentos Derivados). Recientemente aparece la RT n. 20
de la FACPCE (Instrumentos Derivados y Operaciones de Cobertura). Resulta interesante su consulta dado los conceptos de
contrato derivados, instrumento y operacin de cobertura, tipos de riesgos a cubrir, la distincin entre operaciones de especulacin y cobertura y su impacto desde el punto de vista de la imputacin de resultados y exposicin en los Estados Contables.
Cabe alertar que dicha Resolucin abarca como instrumentos de cobertura a otros tipos de operaciones, las que no necesariamente son contratos y/o instrumentos derivados.
19
La ADA nace en mayo de 1998, destacndose por sus funciones en materia de capacitacin, tareas de investigacin, estudio, difusin y promocin de las actividades y del funcionamiento y desarrollo de los mercados de productos derivados en la
Repblica Argentina. En la web es posible ubicar su sitio en www.ada.org.ar. El Acuerdo Marco propuesto por la ADA toma
como referencia el Acuerdo Marco (ISDA Master Agreement) propuesto por Internacional Swaps and Derivatives Association
(ISDA) www.isda.org, utilizado por las grandes empresas que operan en mercados internacionales, principalmente Londres y
Nueva York. El ISDA Master Agreement es un acuerdo marco normalizado que se utiliza en forma habitual en operaciones
financieras con instrumentos derivados en los mercados internacionales.
20
Esta norma propicia la distincin entre derivados utilizados con fines de cobertura y aquellos destinados a actividades de
especulacin, lo cual produce que el reconocimiento en el estado de resultados de los cambios en el valor de mercado del
derivado sea diferentes: a) si el derivado no es un instrumento de cobertura y no fue diseado como tal, la ganancia o prdida
en el mismo se debe reconocer en los resultados del perodo y b) si es del tipo que se utiliza en la contabilidad de cobertura, la
ganancia o prdida: 1) ser tambin reconocida en resultados, junto con el ajuste compensatorio a la base del concepto que se
cubre, o 2) ser diferido en el rubro utilidades integrales (incluido en capital).
19
En armona a dichas normas, la citada Resolucin Tcnica n.o 20 de la Federacin Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas (Instrumentos Derivados y Operaciones de
Cobertura) establece la obligatoriedad de reconocer en los Estados Contables, todos los activos y pasivos financieros originados por cualquier tipo de IFD tanto de cobertura como de especulacin. Es necesario separar a los IFD por su finalidad cobertura o especulacin a efectos de su encuadre contable.
Se prev un tratamiento especfico para aquellos instrumentos derivados que califiquen
como de cobertura21.
Requisitos para la contabilidad de cobertura:
1. Documentacin formal al inicio: Estrategia y objetivo en el manejo de riesgo, identificacin del instrumento de cobertura y mtodo para evaluar la efectividad.
2. Cobertura Efectiva: es la capacidad del instrumento financiero para compensar los
cambios de la partida cubierta, que se presentar cuando se compense entre un 80
por 100 y un 125 por 100 los cambios producidos en la partida cubierta. Se reconocern en resultados del ejercicio los cambios que no constituyan cobertura eficaz.
3. Bases confiables.
4. Alta eficacia: desde el inicio hasta el final de la cobertura.
Si la cobertura califica como eficaz la contabilizacin ser de la siguiente, segn la
partida cubierta:
Valor de mercado: los cambios en el valor corriente del derivado se reconocen en resultados.
Flujo de Efectivo: La parte que se haya determinado como efectiva de los cambios
en el valor del derivado se reconocern en el patrimonio neto.
Inversin neta en una entidad extranjero (no integrado): Los cambios determinados
como cobertura eficaz se reconocer en un rubro especfico en el Patrimonio Neto.
El cese de la contabilidad de cobertura se produce:
Cuando el instrumento derivado de cobertura vence, ha sido vendido, cancelado o
ejercitado.
Cuando la contabilidad de cobertura deja de cumplir los criterios que la califican como tal.
Para las coberturas de riesgos de flujo de efectivo, cuando la transaccin esperada
no tenga alta probabilidad de ocurrencia.
Ahora, respecto de la contabilidad de cobertura, hay que cumplir ciertos requisitos de informacin:
Cualitativa:
1) Descripcin de los objetivos y polticas de manejo de riesgo financiero.
2) Para cada tipo de riesgo se debe informar:
A) Descripcin de la cobertura.
B) Descripcin de instrumentos financieros sealados como cobertura y sus valores corrientes.
21
La RT 20 define como: a) Operacin de Cobertura: cuando se realiza una operacin de cobertura, se espera que las variaciones que se produzcan en su valor corriente compensen en forma parcial o total, los cambios producidos en el valor corriente
o en los flujos de efectivo de la partida cubierta, y b) Instrumento de Cobertura: contablemente un derivado es otro activo o
pasivo financiero, del cual se espera que las variaciones que se produzcan en su valor corriente o en los flujos de efectivo
generado protejan a los cambios que se produzcan en el activo o pasivo para cuya finalidad fue contratado.
20
Es un ndice de cambio peso-dlar a futuro, desarrollado por el Merval, con el propsito de brindarle a diferentes pblicos, un
instrumento efectivo y ampliamente difundido en el mundo, que les permita asegurar el valor del dlar en el futuro, y neutralizar
el riesgo cambiario. El primer da de cotizacin (12/08/2002) de este ndice cuyo activo subyacente es el tipo de cambio de
referencia, quien compr dlares al contado a $ 3,65 y los vendi a trmino al 30 de agosto a $ 3,70 obtuvo una tasa implcita
del 34 por 100 anual, y del 42 por 100 para el vencimiento 30/09/2002 a $ 3,82 segn Jos Manuel Porto en Fuentes de Financiacin (Omar D. Buyatti, Librera Editorial).
21
Es un contrato en el que dos partes acuerdan la tasa de inters que se va a pagar sobre un depsito terico con fecha valor
en el futuro, con vencimiento especfico en una fecha futura, lo cual permite eliminar el riesgo de fluctuaciones en la tasa de
inters durante dicho perodo. El contrato permite al adquirente fijar los costos financieros para un perodo determinado (Anexo
o
II, Informe n. 17 CECyT).
24
Los contratos ISDA responden a la necesidad de estandarizacin en la documentacin de los derivados, la cual parte del
hecho de que quien toma un riesgo requiere cubrirse de ese mismo riesgo en idntica condiciones. Asimismo y como otra
ventaja se destaca que los fallos e interpretaciones son uniformemente aplicadas, por lo que no es necesario reanalizar cada
caso en particular sino que basta con conocer los aspectos propios de cada clase de contrato. Se firma un acuerdo marco
(contrato normativo) que regir las relaciones entre esas dos partes en todo lo atinente a los contratos derivados. La estructura
bsica de los contratos ISDA es: a) Master Agreement (estndar, no es alterado en absoluto); b) Schedule to the Master
Agreement (anexo con modificaciones conforme las particularidades del caso); c) Confirmation (celebracin de la operacin en
concreto en marco contractual reseado), y d) Credit Support Documentation (garantas utilizadas).
22
A travs de los Dictmenes 2/79 y 48/81, la Direccin General Impositiva expuso su punto de vista respecto de la deducibilidad
del gasto de un sujeto local con motivo de diferencias de cambio producidas por operaciones de swap vinculadas con prstamos
provenientes del exterior y de la aplicabilidad de la retencin a los pagos realizados al exterior en virtud del contrato. Asimismo, el
swap bajo anlisis por ser de tipo de cambio implicaba que al inicio del contrato el acreedor del exterior que prestaba en un moneda diferente al dlar (moneda utilizada por el deudor local) venda de contado a favor del deudor local la moneda extranjera contra
dlares y al finalizar el plazo del swap compraba a dicha moneda a un tipo de cambio fijado al inicio. Como resultado de la venta
de la moneda al contado contra dlares, y su recompra a futuro, se generaba una prdida cambiaria para el deudor local, la cual
fue considerada por el Fisco como un cargo deducible. Adicionalmente, se consider que el pago de tales costos, vinculado con
operaciones de prstamos en moneda extranjera acordados desde el exterior a empresas nacionales, no constitua una ganancia
de fuente argentina originada en la colocacin del mismo en el pas y por lo tanto no resultaba sujeto a la retencin del IG. En el
Dictamen 160/89 de la Direccin de Asesora Legal y Tcnica Tributaria (28/7/89) si bien se menciona a las operaciones a trmino,
en realidad se refiere a operaciones de pase, que son asimiladas a prstamos en sus efectos fiscales. Por su parte, en el Dictamen
o
n. 163/94 el Fisco analiz el caso de una empresa del pas que pactaba con una institucin bancaria del exterior la compra de una
cantidad especificada de moneda extranjera, a un tipo de cambio dado, con respecto al dlar y a una fecha futura en la Bolsa de
Nueva York, mediante el pago de una prima. Se consider como gasto deducible a la prima que se abon por las operaciones de
swap. Sin embargo, a pesar del criterio sostenido anteriormente se consider como resultado de fuente argentina a las diferencias
de cambio. Cabe destacar que se podra considerar que fisco arrib a esta conclusin en virtud de su confusin del swap con la
operacin de pase, operacin esta ltima que se considera prstamo conforme la norma impositiva del IG.
26
Julin A. Martn en Tratamiento Impositivo de Operaciones Financieras opina que no es razonable en estos supuestos si el
riesgo cubierto es la variacin de un ttulo extranjero, o una tasa internacional (LIBOR) o una divisa internacional o un bien
situado en el exterior considerar que el riesgo est donde se domicilia el sujeto que contrata la cobertura, pues siempre se
tratar de sujeto domiciliado en el pas. Es as que considera que los sujetos domiciliados en el pas considerarn gravadas
tales ingresos, pero depende el lugar de localizacin del riesgo asumido podemos estar frente a ganancias de fuente argentina
o extranjera. Si bien ambas tributan, la diferencia es que el quebranto que estas ltimas generen tiene afectacin especfica
contra ganancias de fuente extranjera. Cabe resaltar que este razonamiento es la excepcin en la doctrina, dado que la mayora opina que la ubicacin de la fuente la define la residencia del sujeto que resulta beneficiario de la operacin.
23
1998 para personas fsicas y sucesiones indivisas, se establecen las primeras pautas relativas al
tratamiento de estos instrumentos, en lo que respecta al IG y al IVA Aunque criticable en algunos
aspectos, fue el paso necesario para dar mayor certidumbre y seguridad a las operaciones con derivados, que comenzaban a tomar auge en el pas.
En el Anexo de este trabajo, se exponen cuadros resmenes sobre los aspectos tributarios relativos al IVA y al IG, relativos a la situacin de los contratantes como tambin de los agentes
intermediarios y los mercados participantes.
Para un mayor entendimiento del tratamiento tributario aplicable a los IFD, previamente
se presentar un resumen de los principales rasgos de los mencionados impuestos y de las reformas
ms importantes introducidas.
3.2.1. Impuesto a las Ganancias27
3.2.1.1. Aspectos generales
El hecho imponible u objeto de este impuesto es la obtencin de ganancias por personas
de existencia visible o ideal y sucesiones indivisas, utilizndose una sola norma legal para regular la
tributacin de las personas fsicas, ideales o jurdicas y para los beneficiarios del exterior. Todo se
encuentra estructurado en slo tributo, aunque como se podr observar a continuacin con diferentes
caractersticas para cada uno de ellos.
Segn el tipo de persona ser el concepto de renta a aplicar:
a) Para las personas de existencia visible y sucesiones indivisas residentes, sern rentas gravadas los rendimientos, enriquecimientos y rentas:
susceptibles de una periodicidad que implique la permanencia de la fuente y su
habilitacin, tambin
los originados por la enajenacin de bienes muebles amortizables, acciones, ttulos, bonos y dems ttulos valores.
b) Para sociedades contribuyentes del tributo se incluyen establecimientos estables y
empresas y explotaciones no consideradas contribuyentes cuyos resultados se atribuyen ntegramente al dueo o socios se considera ganancia gravada los rendimientos, enriquecimientos y rentas susceptibles o no de periodicidad o de permanencia de
la fuente.
En cuanto a los criterios de sujecin utilizados para establecer la gravabilidad, cabe distinguir:
Residencia: Los residentes tributan sobre su renta mundial. A fin de evitar la doble
imposicin internacional, se les otorga un crdito por los impuestos anlogos efectivamente pagados en el exterior sobre las rentas de fuente extranjera, hasta el monto
del incremento de la obligacin tributaria originado por la inclusin de las mismas.
Territorialidad de la fuente: Los beneficiarios del exterior tributan exclusivamente sobre sus rentas de fuente argentina, en general, mediante el procedimiento de retencin con carcter de pago nico y definitivo.
En funcin de los conceptos de renta y de los principios jurisdiccionales, cabe distinguir
tres tipos de contribuyentes:
Personas de existencia visible y sucesiones indivisas residentes en el pas.
27
El Impuesto a las Ganancias se encuentra regulado por la Ley n. 20.628 (texto ordenado en 1997) y modificaciones, reglao
mentado por el Decreto n. 1344/98. Cabe recordar que stas y cualquier otra norma referenciada en este documento puede
ser consultada en la pgina de la AFIP (www.afip.gov.ar) en Normativa / Biblioteca Electrnica.
24
El artculo 18 de la Ley del IG define que cuando corresponda imputar las ganancias de acuerdo con su percepcin, se
considerarn percibidas y los gastos se considerarn pagados, cuando se cobren o abonen en efectivo o en especie y, adems, en los casos en que, estando disponibles, se han acreditado en la cuenta del titular o, con autorizacin o conformidad
expresa o tcita del mismo, se han reinvertido, acumulado, capitalizado, puesto en reserva o en un fondo de amortizacin o de
seguro, cualquiera sea su denominacin, o dispuesto de ellos en otra forma.
25
nes indivisas y por beneficiarios del exterior en la medida que no se considere que
existen transferencias de ingresos a fiscos extranjeros y las rentas por venta de acciones con cotizacin obtenidos por personas fsicas del pas o del exterior.
Para la liquidacin del impuesto, se distinguen los siguientes supuestos:
Personas de existencia visible y sucesiones indivisas residentes:
a) Ganancia neta: Se determina en funcin de la ganancia bruta real, excluidos los
dividendos y utilidades recibidos a raz de distribuciones efectuadas por sociedades contribuyentes del tributo residentes en el pas, de la que se detraen los gastos necesarios para obtener, mantener y conservar la fuente en condiciones de
productividad. Adems, se permite deducir algunos conceptos, tales como: aportes obligatorios a los sistemas de jubilaciones y a obras sociales y, con determinados lmites: primas de seguro de vida, gastos de sepelio, aportes voluntarios a
los sistemas de jubilacin, seguros de retiro, cuotas o abonos a instituciones de
cobertura mdica, los gastos de asistencia sanitaria, mdica y paramdica y los
intereses de crditos hipotecarios por compra o construccin de inmuebles nuevos o usados destinados a casa habitacin hasta $ 20.000 anuales.
b) Deducciones personales: De la ganancia neta se detraen deducciones en concepto de ganancia no imponible, cargas de familia y deduccin especial a las
que se les aplica un porcentaje progresivo de disminucin en funcin del monto
de la ganancia neta.
c) Alcuotas: El impuesto se determina aplicando a la ganancia neta sujeta a impuesto ganancia neta menos deducciones personales, una tasa progresiva
segn una escala de 7 tramos de ganancia, siendo sus tasas mnima y mxima
del 9 por 100 y el 35 por 100, respectivamente, en este ltimo caso, sobre el importe que exceda los $ 120.000 (aproximadamente u$s 40.000). Los resultados
provenientes de operaciones de compraventa de acciones cuya permanencia en
el patrimonio supere los 12 meses ser gravado con una alcuota del 15 por 100.
d) Rgimen de liquidacin y pago: El impuesto se liquida por ao fiscal, mediante el
sistema de autodeterminacin. La presentacin e ingreso del saldo de impuesto se
produce durante los meses de abril y mayo del ao siguiente al cierre del ao calendario al que corresponde la declaracin. A cuenta de la obligacin tributaria
anual, se abonan cinco anticipos bimestrales de un 20 por 100 cada uno calculados sobre el impuesto determinado del ao anterior menos retenciones y percepciones sufridas. Se ingresan a partir del mes de junio del ao calendario por el
cual corresponde liquidar el gravamen. Existen regmenes de retencin sobre las
rentas del trabajo en relacin de dependencia y de otras rentas tales como: alquileres, intereses, honorarios, locaciones de obra y de servicios no ejecutados en relacin de dependencia, explotacin de derechos de autor, regalas, operaciones de
compraventa de acciones que no coticen en bolsas o mercados de valores, etc.
Sociedades y empresas:
a) Empresas alcanzadas:
ii
ii.
Establecimientos estables ubicados en el pas, pertenecientes a asociaciones, sociedades y empresas constituidas en el exterior o a personas fsicas
o sucesiones indivisas residentes en el exterior.
26
ii.
c) La alcuota aplicable sobre la base imponible descripta en el apartado precedente, es del 35 por 100.
Asimismo, la legislacin nacional contiene normas especficas sobre precios de transferencia y capitalizacin exigua, incorporadas en 1998. Cabe resaltar tambin la existencia de normas
para el tratamiento de las rentas pasivas, en el sentido de que se obliga a los accionistas de ciertas
clases de sociedades del exterior a reconocer como ganancia gravada la renta obtenida por esas
sociedades sin perjuicio de no haber sido efectivamente distribuida como dividendo. En lo relativo a
los pases catalogados como parasos fiscales, la norma utiliza una lista cerrada de nombres, a los
cuales califica como pases de baja o nula tributacin.
Cabe aclarar que Argentina tiene celebrados una amplia gama de tratados para evitar la
doble imposicin29 (CDI) tomando como base el modelo de la OCDE, con excepcin de los convenios
firmados con Chile, Bolivia y Brasil que se basan en el modelo de la ONU.
29
Con Suiza, Noruega, Pases Bajos, Blgica, Austria, Francia, Alemania, Italia, Espaa, Suecia, Canad, Brasil, Bolivia, Chile,
Finlandia, Reino Unido, Dinamarca, Australia. Con Estados Unidos se firm pero nunca se ratific.
27
A continuacin y teniendo en cuenta este marco de referencia del gravamen, nos abocaremos
al tratamiento especfico de los resultados (rentas y quebrantos) derivados de las operaciones con IFD.
3.2.1.2. Tratamiento de los IFD
El derecho tributario argentino no establece una definicin de IFD salvo por la vaga conceptualizacin que se realiza en los considerandos del mencionado Decreto n.o 1130/97 expuesto previamente, por lo que respetando la autonoma de la citada rama del derecho, cabe analizar si es
correcto recurrir al concepto de las normas del derecho comercial, segn opinin de Nicols Malumian.
A tal fin recordemos que el artculo 1.o de la Ley n.o 11.683 de Procedimiento Tributario (to. en 1998)
prev que en la interpretacin de las disposiciones de esta ley o de las leyes impositivas sujetas a su
rgimen, se atender al fin de las mismas y a su significacin econmica. Slo cuando no sea posible
fijar por la letra o por su espritu, el sentido o alcance de las normas, conceptos o trminos de las disposiciones antedichas, podr recurrirse a las normas, conceptos y trminos del derecho privado.
Es por ello que la doctrina ha entendido que a los fines de determinar el contenido de tal
expresin en materia fiscal, se debe recurrir a la construccin doctrinal. En sntesis, son contratos
derivados los futuros, forwards, opciones y swaps, as como sus diversas combinaciones y cualquier
otro concepto que se ajuste a tal definicin.
Como se puede observar existe una gran incertidumbre sobre el concepto y alcance preciso del concepto de IDF, dado que ni siquiera la doctrina puede definirla certeramente.
3.2.1.2.1. Definicin de fuente
Cabe destacar que el artculo 5 de la Ley del IG prev el principio general para determinar la existencia de fuente argentina, al disponer que sin perjuicio de las disposiciones especiales de
los artculos siguientes, son ganancias de fuente argentina aquellas que provienen de bienes situados, colocados o utilizados econmicamente en la Repblica, de la realizacin en el territorio de la
Nacin de cualquier acto o actividad susceptible de producir beneficios o de hechos ocurridos dentro
del lmite de la misma, sin tener en cuenta nacionalidad, domicilio o residencia del titular o de las partes que intervengan en las operaciones, ni el lugar de celebracin de los contratos.
En lo relativo a los IFD se establecieron normas especficas en el artculo agregado a
continuacin del 7.o de dicha Ley, donde se dispone que se considerarn de fuente argentina los
resultados originados por derechos y obligaciones emergentes de instrumentos y/o contratos derivados, cuando el riesgo asumido se encuentre localizado en el territorio de la Repblica Argentina, localizacin que debe considerarse configurada si la parte que obtiene dichos resultados es un residente
en el pas o un establecimiento estable comprendido en el inciso b) del artculo 6930. Es as que se
toma la localizacin del riesgo, entendida como el lugar de la residencia del sujeto que obtiene dichos
resultados por la utilizacin de estos contratos y/o instrumentos. Es decir, si la parte que obtiene los
resultados es un residente en el pas o un establecimiento estable conforme las normas del IG, la
renta se considerar de fuente argentina. A contrario sensu sern de fuente extranjera los resultados
obtenidos por residentes del exterior. Como se puede observar la definicin de la territorialidad de la
fuente ha sido atada o ligada a la residencia del perceptor de los resultados, con lo cual al tratarse de
un sujeto no residente y considerando que se trata, segn lo interpreta la doctrina mayoritaria, de
resultados de fuente extranjera justamente por la residencia de aquel, no ser procedente la retencin a beneficiario del exterior prevista en el Ttulo V de la Ley del gravamen, que procede cuando se
obtienen resultados de fuente nacional.
30
El citado inciso b) del artculo 69 enuncia a las entidades que funcionan en el pas en carcter de establecimientos comerciales, industriales, agropecuarios, mineros o de cualquier otro tipo, organizados en forma de empresa estable, pertenecientes a
asociaciones, sociedades o empresas, cualquiera sea su naturaleza, constituidas en el extranjero, o a personas fsicas residentes en el exterior. Cabe destacar que aunque por lgica que pueda tenerse una idea acerca de lo que es un establecimiento de
este tipo, la cuestin ha originado discrepancias doctrinales, especialmente en la discusin de convenciones internacionales
sobre doble imposicin. Recordemos que la OCDE define como establecimiento permanente un lugar fijo de negocios en el
que una empresa efecta toda o parte de su actividad. Adems se indican como tales una sede de direccin, una sucursal, una
oficina, una fbrica, un taller o una mina, cantera u otro lugar de extraccin de recursos naturales. Enuncia para una mayor
claridad, qu no comprende la expresin establecimiento permanente.
28
El segundo prrafo del artculo 7 de la LIG establece que cuando los diferentes componentes de uno de los mencionados
instrumentos o un conjunto de ellos que se encuentran vinculados, indiquen que el instrumento o el conjunto de instrumentos
no expresan la real intencin econmica de las partes, la determinacin de la ubicacin de la fuente se efectuar de acuerdo
con los principios aplicables a la naturaleza de la fuente productora que corresponda considerar de acuerdo con el principio de
la realidad econmica, en cuyo se aplicarn los tratamiento previstos por esta ley para los resultados originados por la misma.
32
Julin Alberto Martn en su obra Tratamiento Impositivo de Operaciones Financieras (KPMG), en la pgina 59 comenta como
ejemplo el caso de una operacin de prstamo por parte de un sujeto domiciliado en el exterior a una tasa de inters reducida y
complementariamente la contratacin por el deudor local con el mismo acreedor de una operacin con un instrumento derivado
(el caso sera una swap de monedas), en la medida que los valores de ambos componentes del costo de la financiacin no
sean razonables.
33
Al respecto, recientemente AFIP ha publicado el Dictamen n. 24 de la Direccin de Asesora Tcnica, de fecha 14/04/2003,
siendo uno de los primeros casos analizados sobre la operatoria bajo estudio. Al respecto se plantea la compraventa a trmino de
bonos de consolidacin de deudas previsionales resueltos en forma anticipada, por la cual un contribuyente individual obtiene una
29
terizar tributariamente la operatoria. Corresponder su reconocimiento en oportunidad del cobro, entendido conforme las pautas del antepenltimo prrafo del artculo 18 de la Ley del IG. Cabe resaltar
que, para estos sujetos, las rentas, rendimientos o enriquecimiento para configurar ganancia gravada
deben ser susceptibles de una periodicidad que implique una permanencia de la fuente que los produce y su habilitacin, o tambin puede suceder que, como consecuencia de la ejecucin de contrato
se produzca la enajenacin de cosas muebles amortizables, acciones, ttulos, bonos y dems ttulos
valores, en cuyos supuestos tambin los beneficios resultarn alcanzados [art. 2.o, incisos 1) y 3) de
la Ley del IG]. Sobre este particular, una fuerte postura doctrinal sostiene que, al estar expresamente
indicados en la segunda categora, estn siempre alcanzados, haya o no habitualidad; no obstante,
AFIP en un reciente caso enfatiz la existencia de la habitualidad para establecer la gravabilidad del
resultado de una operacin con IFD34.
Ahora, si el sujeto que obtiene las rentas es una empresa35, se trata de ganancias de la
Tercera Categora, correspondiendo luego su imputacin por lo devengado36.
ganancia, la cual fue tratada como exenta en virtud del inciso w) del artculo 20 de la Ley del IG. La Administracin concluye que
los contratos de compraventa a trmino de estos valores liquidados en forma anticipada (es decir por operacin inversa, sin entrega del subyacente) son asimilables a un instrumento y/o contrato derivado, razn por la cual no le corresponde a la renta obtenida
la mencionada exencin. Asimismo y como antecedente, cabe recordar que la Administracin haba emitido previamente su opio
nin sobre operaciones de opciones, en el Dictamen n. 11 del 11 de enero de 2002 de la Direccin de Asesora Legal. Se analizan
operaciones con obligacin de compra irrevocable, las que en principio nada tienen que ver con la definicin tpica de opciones.
34
Cabe traer a colacin el Dictamen n. 48 del 18 de julio de 2003 de la Direccin de Asesora Tcnica, concluyndose que la
operatoria analizada tiene las caractersticas de tener un fin de lucro y ser de potencial habitualidad, por lo cual se considera
alcanzada por el impuesto. Se entendi que el fin de la operacin especulativa fue la obtencin de beneficio, no resultando
entonces asimilable a un resultado accidental y ajeno a toda fuente, pues cuando se realiz el egreso (pago de prima) o se
llev a cabo el respectivo contrato existi la intencin de obtener una utilidad y, por otra parte, la potencialidad de realizar un
indefinido nmero de operaciones.
35
Se definen como sujetos empresas a aquellos previstos en los artculos 49 y 69 de la Ley del IG, esto es: a) las sociedades
annimas y las sociedades en comandita por acciones, en la parte que corresponda a los socios comanditarios, constituidas en el
pas; b) las sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades en comandita simple y la parte correspondiente a los socios
comanditados de las sociedades en comandita por acciones, en todos los casos cuando se trate de sociedades constituidas en el
pas; c) las sociedades civiles y fundaciones constituidas en el pas en cuanto no corresponda por esta ley otro tratamiento impositivo; d) las sociedades de economa mixta, por la parte de la utilidad no exenta del impuesto; e) las entidades y organismos a que
o
o
se refiere el artculo 1. de la Ley n. 22.016, no comprendidos en los apartados precedentes, en cuanto no corresponda otro tratao
miento impositivo en virtud de lo establecido por el artculo 6. de dicha Ley; f) los fideicomisos constituidos en el pas conforme a
o
las disposiciones de la Ley n. 24.441, excepto aquellos en los que el fiduciante posea la calidad de beneficiario dicha excepcin
no ser de aplicacin en los casos de fideicomisos financieros o cuando el fiduciante beneficiario sea un beneficiario del exterior;
o
o
g) los fondos comunes de inversin constituidos en el pas, no comprendidos en el primer prrafo del artculo 1. de la Ley n.
24.083 y sus modificaciones; h) los establecimientos comerciales, industriales, agropecuarios, mineros o de cualquier otro tipo,
organizados en forma de empresa estable, perteneciente a asociaciones, sociedades o empresas, cualquiera sea su naturaleza,
constituidos en el extranjero o a personas fsicas residentes en el exterior; i) cualquier otra clase de sociedades constituidas en el
pas o de empresas unipersonales ubicadas en ste, y j) los sujetos que realicen las actividades de comisionistas, rematador,
consignatario y dems auxiliares de comercio salvo corredores, viajantes de comercio y despachantes de aduana.
36
Fiscalmente no hay una definicin precisa del trmino devengado. Segn la doctrina devengar es adquirir el derecho a alguna percepcin o retribucin por razn del trabajo, servicio u otro ttulo. Es as que se: 1) Requiere que se hayan producido los
hechos sustanciales generadores del ingreso o gasto; 2) Requiere que el derecho al ingreso o compromiso del gasto no est
sujeto a condicin que pueda hacerlo inexistente, y 3) No requiere actual exigibilidad o determinacin, ni fijacin en trminos
precisos para el pago, puede ser obligacin a plazo y de monto no determinado. Asimismo cabe hacer referencia a algunas
o
interpretaciones fiscales: a) Dictamen n. 47/76 (DAT) donde se sostuvo que con el significado que gramaticalmente se le
asigna y por lo que jurdicamente se entiende por devengado una renta se encontrara devengada cuando se ha adquirido el
derecho a su percepcin, es decir, cuando el derecho (sea o no exigible) se ha incorporado al patrimonio del sujeto... el mtodo devengado sealado por las normas a que se ha hecho referencia, es el devengado comn o econmicoel concepto de
devengado lo que requiere primordialmente es que se hayan producido los hechos sustanciales generadores del rdito o ganancia... la suposicin de que este rdito o ganancia se devenga solamente cuando se adquiere un derecho a su percepcin
parte de una premisa a nuestro entender falsa: la que necesariamente tiene que haber relacin jurdica con un tercero... este
concepto del mtodo de lo devengado coincide con la interpretacin que impositivamente y de acuerdo con la realidad econmica y la teora prctica contable se ha sostenido a los efectos de la confeccin del balance fiscal... el devengamiento a que se
refiere la ley del impuesto a las ganancias (como su antecesor el impuesto a los rditos) es un concepto econmico-contable
que regla la determinacin del patrimonio y de los resultados y que, como tal, debe aplicarse unvocamente para evitar las
o
distorsiones que de otro modo se produciran, b) Dictamen n. 71/99 (DAT) que sostuvo que no procede reconocer como
gasto del ejercicio a los montos relativos a comisiones... hasta tanto las mismas se encuentren firmes, toda vez que la obligacin no se ha devengado como lo exige el art. 18 de la Ley del tributo por tratarse de una obligacin condicionada cuya
o
magnitud es incierta en ese momento, por depender de la ocurrencia o no de determinados supuestos; c) Dictamen n. 11/00
(DAT) sostuvo que no corresponde imputar el concepto... en su totalidad como gasto devengado... atento que no resulta devengado en los trminos del artculo 18 de la Ley del Impuesto a las Ganancias, por tratarse de una obligacin condicionada,
cuya magnitud es incierta, y cuyo cumplimiento depender de determinadas circunstancias a verificarse en el futuro....
30
Con relacin a las personas fsicas, se debiera seguir el criterio de realizacin, que ms
se acerca al concepto de percibido previsto por la Ley para las rentas de segunda categora.
Cabe una consideracin especial respecto a las stock options mencionadas anteriormente que se entreguen a los empleados, lo que configura renta de cuarta categora. El artculo. 110 del
Decreto Reglamento del IG establece que tratndose de compensaciones consistentes en opciones
de compra de acciones de la sociedad o de otra perteneciente al grupo, la diferencia entre el costo de
adquisicin y el valor de cotizacin o, en su defecto, del valor patrimonial proporcional al momento del
ejercicio de la opcin, se considerarn ganancia de la cuarta categora. Cierta doctrina opina que
esta norma reglamentaria se ha excedido creando una nueva clase de ganancia gravada an cuando
ni siquiera se ha devengado (y recordemos que la cuarta categora se rige por el criterio de lo percibido que sin lugar a dudas no ha tenido lugar).
Respecto de las empresas la doctrina opina que puede seguirse el criterio contable, con
lo cual las operaciones de cobertura generarn resultados cuyo reconocimiento ir de la mano de los
resultados del subyacente protegido, en tanto que si se trata de transacciones celebradas con intencin de especulacin al cierre de cada ejercicio corresponder el reconocimiento de los resultados.
Cabe resaltar que no existen normas concretas al respecto, y se estara aplicando el fallo del Tribunal
Fiscal de la Nacin, Sala A, del 17/12/1997 referido a Industrias Plsticas DAccord que estableci la
validez de las pautas contables cuando no existan normas impositivas precisas sobre el particular.
3.2.1.2.4. Quebrantos resultantes de IFD
Por ltimo, se incorpora una nueva categora de quebrantos especficos37, relativos a los
resultados negativos devenidos a partir del uso de estos instrumentos y/o contratos con fines ajenos a la
cobertura, los cuales slo podrn compensarse con ganancias futuras que tengan su origen en este tipo
de derechos, en el ao fiscal en que se produzcan las prdidas o en los cinco aos fiscales siguientes.
En tal sentido, se determina en la norma que constituye operacin de cobertura, aquella
que tiene como objeto reducir el efecto de las futuras fluctuaciones en precios o tasas de mercado,
sobre los resultados de la o las actividades econmicas principales. Existen fuertes crticas doctrinales sobre la vaguedad de este concepto.
Conforme puede verse, la definicin de cobertura es demasiado amplia, no establecindose pautas precisas y concretas que permitan dar certeza sobre el reconocimiento de tal intencin al
momento de celebrar el contrato.
De hecho se entiende que debiera existir una razonable relacin entre la operacin de
cobertura y el item, partida u operacin, presente o futura que se pretende proteger, en cuanto a calidad y cantidad involucrada.
Conforme se puede observar cuando se desarroll la normativa contable nacional, la
misma presenta una clara ventaja respecto de las tributarias, a la hora de precisar el alcance y requisitos de una operacin o instrumento de cobertura.
3.2.1.2.5. Retenciones en la fuente
En lo que respecta a regmenes de retencin del impuesto, la Resolucin General (RG) de
la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP) n.o 830 y sus modificatorias38, prev que cuando
37
El artculo 19 de la Ley del IG establece el distingo entre los quebrantos generales y los especficos, correspondiendo en este
ltimo caso slo la posibilidad de compensar ingresos del mismo origen que los respectivos quebrantos, a diferencia de los generales que pueden compensar todo tipo de ganancias de los prximos cinco aos despus de aquel en que se produjo la prdida. As
se establecen como quebrantos especficos, adems de los provenientes de IFD salvo los de cobertura: 1) los provenientes de
actividades cuyos resultados no deban considerarse de fuente argentina; 2) los provenientes de la enajenacin de acciones, cuotas o participaciones sociales incluidas las cuotas partes de los fondos comunes de inversin de los sujetos empresas.
38
Con respecto a la operatoria a travs de mercados de cereales a trmino o mercados de futuros y opciones, se establecen
pautas precisas en los artculos 18, 19 y 20 de dicha Resolucin General para los primeros mencionados, en tanto que para los
segundos, en el artculo 21 se prev que cuando se trate de operaciones realizadas a travs de los mismos, dichas entidades en
su carcter de intermediarias practicarn la retencin sobre el resultado neto mensual de las posiciones cerradas por cada usuario.
32
En tal sentido de Arespacochaga afirma que los rendimientos derivados de operaciones swaps o de swaptions, no considerarn intereses, sino como ganancia de capital sujetas al artculo 13 del Modelo, remitindose su tributacin al pas de residencia del perceptor (13.3)... La misma solucin se da a los rendimientos de derivados de los contratos de futuros u opciones
financieras.... De Arespacochaga, Joaqun, Planificacin Fiscal Internacional, pgs. 241 y 242, Marcial Pons, Madrid, 1996.
33
Gravar slo a la empresa en su pas de residencia, como ocurre por ejemplo en los
tratados con Alemania, Austria e Italia.
Gravar slo en el pas donde se encuentra el bien vendido que gener la ganancia
de capital, como ocurre en los tratados con Chile, Bolivia y Suiza. En este caso, se
deber considerar el lugar de ubicacin del bien para determinar si existe una ganancia gravada para Argentina.
Gravar de acuerdo a la legislacin interna, tal como lo establecen los convenios con
Brasil y Francia.
En sntesis, los tratados celebrados por Argentina no prevn especficamente la renta
emergente de los contratos derivados por lo que se debern aplicar sus normas generales. En este
sentido, y asumiendo que quien obtenga la ganancia fuera una empresa, cabra aplicar las reglas
atinentes a beneficios empresariales, salvo que por la naturaleza del derivado bajo examen pudiera
llevar a calificar como ganancia de capital.
3.2.2. Impuesto al Valor Agregado40
3.2.2.1. Tipologa y evolucin
Este tributo est tipificado como tipo consumo, estructurado por el mtodo de sustraccin
sobre base financiera (ventas menos compras) y por la tcnica de impuesto contra impuesto (dbito
fiscal generado por las ventas menos crdito fiscal generado por compras). El gravamen recae en
todas las fases de los ciclos de produccin y distribucin y se impone en forma generalizada a las
prestaciones de servicios.
Se prevn como hechos imponibles:
a) Ventas de cosas muebles, incluidas las relacionadas con la actividad determinante
de la condicin de sujeto del impuesto.
b) Obras, locaciones y prestaciones de servicios, excluidos los realizados en el pas para ser utilizados en el exterior.
c) Importaciones definitivas de cosas muebles.
d) Prestaciones realizadas en el exterior para ser utilizadas en el pas.
Dado el objeto de este trabajo, cabe resaltar que se encuentran alcanzadas por el impuesto conforme el inciso b) o d) precedentes, segn se realice en el pas o desde el exterior (importacin de servicios).
En lo atinente al criterio de sujecin, se escogi la territorialidad, conforme los siguientes criterios:
a) Ventas: situacin o colocacin de los bienes en el pas.
b) Obras, locaciones y prestaciones de servicios: realizacin en el territorio de la Nacin, excluidos los destinados a ser utilizados en el exterior.
c) Importaciones: carcter definitivo de la importacin (destinacin para consumo).
d) Prestaciones: realizadas en el exterior para su utilizacin en el pas.
Son sujetos del impuesto quienes hagan habitualidad en la venta de cosas muebles, realicen locaciones o prestaciones gravadas, importaciones definitivas de cosas muebles o resulten prestatarios de las prestaciones realizadas en el exterior para ser utilizadas en el pas.
40
La norma bsica que regula este gravamen es la Ley n. 23.349 (to. en 1997 y mod.) conjuntamente con el Decreto Reglao
mentario n. 692/98.
34
Animales vivos de las especies bovina y ovina, sus carnes y despojos comestibles, frescos, refrigerados o congelados.
Base de clculo del dbito fiscal: precio neto de la operacin, incluido el de servicios prestados juntamente con la operacin o con motivo de ella y contraprestaciones de financiacin. No integran la base el IVA generado por la propia
operacin y los tributos internos que reconozcan como hecho imponible la misma operacin.
Crdito fiscal: el crdito fiscal otorgado est conformado por el impuesto tributado a raz de importaciones de cosas muebles y por el impuesto facturado por
proveedores de bienes y servicios, en tanto los bienes importados o adquiridos y
los servicios se vinculen con operaciones efectivamente gravadas, cualquiera
sea la etapa de su aplicacin, o se exporte.
Perodo fiscal:
ii)
ii)
Rgimen de liquidacin y pago: el impuesto se liquida mediante declaracin jurada mensual. La presentacin de la declaracin y el pago del impuesto que resulta de la misma debe efectuarse durante el mes siguiente a aqul al que
corresponde la declaracin jurada.
Existen regmenes de retencin, percepcin y pago a cuenta.
B) Operaciones de importacin:
Cabe resaltar que el apartado 9 del inciso h) del artculo 7. de la Ley del IVA contena una exencin para las prestaciones
realizadas por las bolsas de comercio, as como los servicios prestados por los agentes de bolsa, los agentes del mercado
abierto y la sociedades administradoras de fondos comunes de inversin, la cual fue eliminada por la Ley 25.239 (BO 31/12/99).
42
Los mercados de cereales a trmino sern tenidos por adquirentes y vendedores de los bienes que en definitiva se comercialicen como consecuencia de las operaciones registradas en los mismos. En ambos supuestos, para la aplicacin del gravamen se considerar como valor computable el precio de ajuste tomado como base para el clculo de las diferencias que
correspondiere liquidar respecto del precio pactado y de los descuentos, quitas o bonificaciones que se practiquen, conceptos
que se sumarn o restarn, segn corresponda, del aludido precio de ajuste, a efectos de establecer el precio neto de la operacin. Quedan exceptuadas del presente rgimen las operaciones registradas en los mercados en las que el enajenante resulte un responsable no inscripto comprendido en las disposiciones del Ttulo V...
37
Malumin Nicols Contratos Derivados (Futuros, Opciones y Swaps): Aspectos Jurdicos y Fiscales, Editorial La Ley S. A.
38
requiere la referencia a marcos normativos locales y convenidos, institucionales, contables, financieros, mercantiles, jurdicos, etc. y realidades socieconmicas propias de cada Estado, no obstante ello
se tratar de introducir someramente al lector en aspectos relevantes de dicha tributacin, sin esperar
con ello haber realizado un estudio acabado de la temtica, lo cual excede el objetivo de este trabajo.
Estas operaciones presentan un gran desafo para los sistemas fiscales de los distintos
pases, principalmente en lo que atae a la Imposicin sobre la Renta. Estos instrumentos se presentan como un elemento invasor que replantea algunos aspectos de gravabilidad.
La forma exponencial en la cual ha aumentado el volumen de negociacin de los mismos, el nmero de usuarios y la variedad de instrumentos y aplicaciones, son causas suficientes para
que los funcionarios gubernamentales, los representantes del sector, los asesores profesionales y los
centros de investigacin universitarios agudicen su conocimiento respecto de estas interesantes
herramientas y sus consecuencias fiscales.
Sin embargo, incluso ms preocupante es el hecho de que estos instrumentos pueden
duplicar o digitalizar casi cualquier transaccin convencional, permitiendo as una eleccin econmicamente neutra o casi neutra entre la transaccin convencional y la versin sinttica, pero que pueden recibir un trato distinto con fines fiscales, mxime en sistemas tributarios donde las transacciones
evidencias asimetras en su tratamiento.
Cabe destacar, conforme nos recuerda la doctrina consultada, que Congreso de la Internacional Fiscal Association realizado en Cannes Francia, en 1995, se ocup por primera vez de los IFD.
Del estudio realizado por los profesionales fiscales y financieros se obtuvieron recomendaciones acerca
de cul debera ser el tratamiento adecuado para estos instrumentos, entre las que se destacan:
Los IFD son instrumentos primordiales en las finanzas modernas y las autoridades
fiscales deben tratar de identificar y reducir o eliminar los impedimentos para su uso.
Esos impedimentos adoptan habitualmente la forma de leyes gravosas, imposicin
incoherente o asimtrica y trato dudoso.
Aunque es correcto desde el punto de vista terico, el principio de las transacciones
separadas debe reconocer que en muchos contextos, y de modo ms importante en
la cobertura, la fragmentacin o asimetras fiscales pueden afectar la efectividad de
los IFD, sobre la base despus de impuestos. Por consiguiente como mnimo deben
incorporarse en los sistemas fiscales disposiciones en virtud de las cuales los contribuyentes puedan elegir el establecimiento de una relacin entre los IFD y los elementos subyacentes.
El problema de los sintticos no puede resolverse simplemente dictando disposiciones antievasin. La nica solucin duradera es la eliminacin de las anomalas dentro del sistema fiscal.
Para fomentar el flujo sin trabas de los pagos en el marco de los IFD, no deben aplicarse impuestos en la fuente.
En trminos de comparacin internacional y haciendo una revisin rpida y general, la
doctrina revisada extrae algunas directrices en lo relativo a la tributacin de los IFD:
1. La distincin entre las operaciones con intencin de cobertura y el resto de operaciones (especulacin, arbitraje, etc.), cuyo origen se remonta a normas contables, tiene
implicancias en cuanto los efectos fiscales (calificacin de la renta, mtodo de imputacin de los resultados, restricciones al cmputo de los quebrantos que se originen
con estas operaciones, aplicacin de reglas antielusin etc.), para lo cual se han establecido pautas para la calificacin de las operaciones de hedge o cobertura.
2. En lo relativo a los criterios de sujecin o vnculo jurisdiccional, la legislacin internacional, de manera casi uniforme, ha escogido el lugar de residencia o domicilio de los
40
prima no se reconoce en el momento en que se formaliza el contrato, sino que se difiere hasta el ejercicio, cierre de la posicin o desistimiento. En caso de ejercicio se
la considera como un mayor precio de compra o un menor precio de venta. En los
dems casos, se considera la prima como ganancia para el lanzador y prdida para
el tomador, permitindole la deduccin de los gastos asociados. El resultado de estos contratos se reconoce cuando se ejerce, vende, cierra la posicin o se desiste de
ejercerla, y C) Swaps: el devengo de los ingresos depende de las caractersticas de
los pagos44: a) pagos peridicos: existen intervalos no mayores a un ao respecto de
los momentos en que se pagan, durante la vigencia del contrato. Se devengan proporcionalmente, durante cada da del perodo con el cual se relacionan. En el caso
en que el pago se base en una tasa variable, se tomar la tasa que prevalezca durante el ao. Los ajustes entre la tasa as determinada y la tasa finalmente utilizada
se tomar en el perodo en que se realice el pago; b) pagos finales: son aquellos
montos pagados o recibidos por la extincin o cierre de posiciones. En el caso de extincin, se devengan en el ao en que esto ocurre. En el caso que una de las partes
cierre la posicin, sta devengar el pago al hacer esta operacin y, por otra parte,
amortizar el pago durante la vigencia del contrato; c) pagos no peridicos: son
aquellos que no califican como pagos finales o peridicos. Deben devengarse a lo
largo de los aos involucrados en el contrato de manera que reflejen la naturaleza
econmica del mismo. El principal efecto de estas reglas es la amortizacin de las
primas y otros pagos no peridicos durante la vigencia del contrato. Para imputar los
pagos no peridicos al nmero de aos que comprende el contrato, existe un mtodo
que, a pesar de llamarse alternativo, constituye en esencial el mtodo por regla general. Si el pago es insignificante, el pago se atribuir entre el nmero de aos que
comprende el swap. Si el pago es significativo, entonces ser tratado como una
combinacin de un prstamo que efecta el pagador a su contraparte (y que le reporta a este ltimo intereses) y de un swap en mercado. El punto clave es el concepto y alcance de pago significativo.
Criterio de mark-to-market o valor de mercado: este criterio establece que el resultado se determina segn el precio del contrato en el mercado el ltimo da hbil del
ao fiscal. Este tratamiento se aplica a futuros y a ciertas opciones aquellas que se
negocian en un mercado organizado, excepto las opciones sobre acciones. Los corredores deben utilizar este mtodo en todos los contratos.
Mtodo de lo percibido: este criterio establece la gravabilidad del resultado en el
momento en que se realicen los pagos. Slo est permitido para personas fsicas. En
el caso de forwards y la mayor parte de las opciones coincide con el criterio de lo devengado.
4.2.3. Operaciones de cobertura
Para reconocer el resultado de estas operaciones se utilizan las reglas contables, por lo
tanto los criterios quedan definidos por el Statement 133 Contabilizacin de instrumentos derivados y
actividades de cobertura FASB 133. La regla general de contabilizacin de todos IFD es fair value,
determinado siguiendo un criterio objetivo, que pueda verificarse, teniendo en cuenta las condiciones
44
Esta es una regla tendiente a combatir abusos con la utilizacin de los swaps. Al respecto la doctrina financiera distingue
entre swaps en mercado y fuera de mercado. En los primeros, no existe un pago adelantado o prepago que deba realizar
alguna de las partes a la otra. En cambio, en los segundos si: las partes del contrato usando las tasas de la curva de rendimiento pueden calcular a valores presente el importe de sus respectivas obligaciones y efectuar prepagos o postpagos. A
menudo, los prepagos son denominados comisin de origen en este tipo de swaps. En el segundo caso, el por qu una parte
estar dispuesta a entregar por adelantado parte de su prestacin est reflejado en la intencin de reducir el riesgo que implicara cumplir en el futuro con la misma. Esta situacin dio origen a ciertos abusos, especialmente en los swaps fuera de mercado en los que se convenan prepagos a cargo de una de las partes (generalmente la empresa y no el banco que usualmente
acta como contraparte del contrato). En ese caso, se plante la duda de si la empresa poda deducir el importe del prepagado
y si el banco deba computar tal importe como ingreso. Asimismo el prepago excesivo y representativo del total del importe del
contrato podra encubrir una operacin de prstamo entre las partes, eliminando de esta manera la generacin de renta por
concepto de intereses para una de los contratantes.
42
El Cdigo del Impuesto a la Renta Americano, establece que el termino operacin de cobertura significa cualquier transaccin realizada por un contribuyente en el curso ordinario del negocio o actividad bsicamente para: a) manejar el riesgo de
cambios en los precios o fluctuaciones de la moneda con relacin a la propiedad ordinaria que es o vaya a ser mantenida por
dicho contribuyente; b) manejar el riesgo de la tasa de inters o cambios en los precios o en la moneda con relacin a prstamos solicitados u obligaciones ordinarias incurridas o que vayan a ser incurridas por el contribuyente, y c) manejar otra clase
de riesgo que sea prescripto por la Secretara de Hacienda de las respectivas regulaciones.
43
kers, etc. para quienes setas transacciones forma parte del normal curso de los negocios.
Straddle Rules: las prdidas incurridas en un cierre de posicin son deducibles slo
en la medida que esas prdidas excedan las ganancias no realizadas de la posicin
opuesta adquirida antes que se realizara la prdida46. Es decir, el monto diferido es el
equivalente a la ganancia que sera reconocida si el contribuyente vendiese la posicin ganadora a su valor de mercado el ltimo da hbil del ao fiscal. Con esta medida se pretende prevenir la utilizacin de operaciones sin riesgo, para generar una
prdida corriente que puede ser recuperada realizando ganancias en el ao siguiente, o sea, busca evitar el diferimiento de ganancias producidas por estos contratos,
segn los criterios antes expuestos.
4.2.5. Ganancias y prdidas de capital
Las consecuencias impositivas de un derivado dependen de si el activo subyacente o la
posicin cubierta es un activo de capital. La diferencia es importante porque slo se pueden deducir
las prdidas de capital con ganancias de capital.
La ganancia o prdida de forward, futuros y opciones es generalmente de capital si los
contribuyentes tienen o por su adquisicin tendran, el subyacente como activo de capital. Los resultados originados en derivados, cuyo subyacente sea la cotizacin de determinada moneda, sern
considerados ordinarios para todos los contribuyentes, aunque si stos tiene la moneda subyacente
como activo pueden elegir el tratamiento otorgado a los activos de capital.
El carcter de las ganancias de los interest swaps no est definido, por lo tanto en ausencia de normas debera ser considerado ordinario. Los pagos no se realizan a cambio de una propiedad o un monto determinado de acuerdo al valor de una propiedad, son realizados a cambio de
dinero y, el dinero, en s mismos, no es propiedad.
Si los derivados se utilizan con fines de cobertura, el sujeto tendr la posibilidad de considerar los resultados como ordinarios.
4.2.6. Vnculo jurisdiccional
En lo relativo al criterio de vinculacin, EUA utiliza el criterio de renta mundial. Los sujetos
del exterior personas fsicas y corporaciones estn alcanzados por las ganancias de fuente norteamericana ganancias relacionadas con una profesin o actividad industrial o comercial realizada en EE UU
existe withholding tax sobre el monto bruto de intereses, dividendos, rentas, patentes, derechos y similares, es decir, sobre aquellas rentas de fuente americana que no se contemplan en la definicin anterior.
En el caso de IFD se utiliza el criterio de residencia para determinar la jurisdiccin a la
cual atribuir los resultados, la prctica general establece la fuente de las ganancias obtenidas por
operar con un derivado, de acuerdo a la residencia de la persona que recibe la ganancia. Salvo que la
ganancia est conectada con un negocio o una propiedad establecida en EE UU, el sujeto del exterior
no estar sujeto al impuesto.
Existen dos excepciones importantes al criterio establecido en el prrafo anterior. En primer lugar, este criterio no se aplica cuando los ingresos provenientes de un IFD se asimilen a inters,
dividendos o ganancias de inmuebles, casos en los que correspondera aplicar withholding tax se utiliza el criterio de realidad econmica y de integracin. En el segundo lugar, si la operacin es realizada
por un corredor no residente, an en el caso de que ste carezca de un establecimiento estable, el resultado obtenido se considerar de fuente americana.
46
Es el tpico caso de manejo de posiciones simtricas, consistentes en estrategias por las cuales se mantienen abiertas posiciones cortas y largas en dos o ms IFD, con el mismo precio de ejercicio y el mismo vencimiento, produciendo variaciones
correlativas y de sentido inverso.
44
La funcin cobertura significa protegerse de los riesgos que se derivan de las oscilaciones de valor de determinados activos o ndices (tipos de inters, tipos de cambio, etc.). Para ello debern existir elementos patrimoniales y otras operaciones expuestas a un riesgo concreto de
cualquier naturaleza. Se suscribir, en consecuencia, un contrato de signo contrario que cubra ese
eventual riesgo. Parece razonable que las operaciones, tanto las cubiertas como las de cobertura,
puedan ser identificadas formal y explcitamente desde el nacimiento de la operacin de cobertura. La
funcin especulativa significar la intervencin en los mercados basada en pronsticos y conjeturas
acerca de la evolucin del mercado y su tendencia. Se toman posiciones en el mercado en funcin de
la previsin futura con vistas a obtener un resultado positivo.
Cuando nos encontramos ante operaciones realizadas con finalidad puramente especulativa la calificacin fiscal que corresponde, en el IRPF, a las rentas, positivas o negativas, derivadas del
contrato, es la de ganancias o prdidas patrimoniales. Cabe descartar de lleno la posibilidad de considerar incluidas tales rentas dentro del concepto de rendimiento del capital mobiliario, en razn de no
tratarse de rendimientos derivados de la cesin o utilizacin de capitales ajenos, ni tampoco, evidentemente ante dividendos, primas de asistencia a juntas de accionistas o participaciones en los beneficios de sociedades y asociaciones. La razn es que en estas operaciones no existe previa cesin de
capitales, ya que las partes no realizan ningn desembolso hasta el momento del vencimiento, con
excepcin del depsito constituido al inicio de la operacin, que tendr la consideracin de una fianza
para garantizar el buen fin del contrato. En el caso de la prima de las opciones, significa la adquisicin
de un derecho y no una cesin de capitales para obtencin de rendimientos. Tambin la alejan de tal
definicin la aleatoriedad de las rentas, el hecho de ser utilizados como instrumentos de cobertura de
una previa operacin financiera (cesin de capitales). Todava est ms clara la no conceptualizacin
como rendimientos de capital mobiliario en el caso de operaciones exclusivamente especulativas, donde ni siquiera hay una vinculacin con un subyacente que califique como cesin de capitales.
En cambio, para las rentas que derivan de las operaciones de cobertura de operaciones
realizadas en el mbito de una actividad econmica, la calificacin tributaria aplicable en el IRPF es la
de rendimientos de actividades econmicas.
La calificacin fiscal otorgada a estas rentas, y en particular su no consideracin como
rendimientos del capital mobiliario, determina, tanto en el IRPF como en el IS, la inexistencia de retenciones a cuenta sobre las mismas, salvo para el supuesto de intereses de depsitos de garanta,
los cuales califican los rendimientos del capital mobiliario.
Por lo expuesto, el tratamiento sera el siguiente:
Operacin efectuada por un contribuyente que no desempea una actividad econmica: el resultado de la operacin ser una ganancia o prdida patrimonial.
Operacin efectuada por un contribuyente que desempea una actividad econmica:
Si se concierta la operacin con una finalidad de cobertura, la renta de la operacin se cuantificar de acuerdo con las reglas previstas para la determinacin de
los rendimientos derivados de actividades econmicas (normativa del IS).
Si no tuviera dicha finalidad, es decir, si se acordara un contrato con una finalidad especulativa, el resultado de la operacin determinar una ganancia o prdida patrimonial.
5. CONCLUSIONES Y PROPUESTAS
5.1. Conclusiones
Los IFD son herramientas tiles para la gestin empresaria, dado que permiten trasladar
las consecuencias econmicas de aquellos riesgos financieros no manejables, tal el caso de tasas de
inters, tipo de cambio y cotizaciones de ttulos valores y bienes, e incluso, en los denominados derivados exticos, de los posibles incumplimientos en crditos (default) o desmejoramiento de calificacin de deudores (rating), riesgos meteorolgicos, variaciones de costos de fletes, ndices de
reaseguro, etc. que pueden afectar los resultados del negocio.
Adems de dicha funcionalidad, estos instrumentos combinados adecuadamente permiten duplicar los efectos de otras operaciones o instrumentos financieros, es as que sin poseer un
47
En cuanto al IS, aunque no existe una regulacin expresa de las operaciones de futuros y opciones que permita determinar
las reglas de imputacin temporal que afectan a tales operaciones, debe tenerse en cuenta que este impuesto concede gran
trascendencia fiscal al resultado contable, lo que obliga a acudir, en primer lugar, a las normas reguladoras de la determinacin
del resultado contable, aunque corregidas con las propias normas del IS.
47
ttulo valor o bono, por ejemplo, mediante la conjuncin de algunas formas bsica y/o ms complejas,
se replican los efectos econmicos de la posesin de dichos activos.
Por otro lado, estos instrumentos tambin son alternativas de inversin, para aquellos
dispuestos a aventurarse hacia una expectativa de comportamiento de alguna variable financiera, a la
espera de una ganancia, es as que hablamos de especuladores dispuestos a asumir los riesgos que
transfieren los operadores que buscan la mencionada proteccin. De no existir los especuladores, el
mercado no podra funcionar. Asimismo, es posible arbitrar con estas operaciones, aprovechando
imperfecciones de los distintos mercados y logrando resultados positivos de operaciones simultaneas.
Estas operaciones en un comienzo no se reflejaban en los estados contables o financieros de las compaas (off-balance-sheet), posteriormente la doctrina contable en los distintos pases,
orientadas principalmente por la normativa norteamericana, dispusieron pautas especficas para su
reconocimiento, valuacin e imputacin de resultados, diferenciando las operaciones segn la intencin de las partes al momento de celebrarla, instaurando as la denominada contabilidad de cobertura, por la cual los resultados de estas operaciones deben ser reconocidos conjuntamente y al mismo
momento que las operaciones, items o partidas cubiertas, motivo por el cual en algunos casos corresponder diferir el efecto en los resultados devenidos de IFD hacia futuros ejercicios.
Desde el punto de vista fiscal y ante el auge en la utilizacin de estos instrumentos, los
diversos pases EUA como pionero en algunos casos con normativas especficas y en otros tratando de encausarlas en el marco tributario general, fueron previendo las implicancias tributarias de la
celebracin y liquidacin de estos instrumentos.
Salvo casos puntuales, en trminos generales, la gravabilidad en el Impuesto a las Rentas, sigue las siguientes pautas:
Sujecin en el Estado de la residencia del sujeto que opera con estos instrumentos,
con lo cual las operaciones de los no residentes no resultan afectas al gravamen en
el pas, dado que se las considera tambin de fuente extranjera, salvo por la existencia en el respectivo pas de un establecimiento estable. Se suele prever la posibilidad
de recaracterizar los pagos a efectos de aplicarles las normas tributarias pertinentes.
Diferencias tributarias, segn la intencin de las partes que celebran estos contratos,
en lo relativo a la calificacin de las rentas, momento de imputacin, aplicacin de
medidas antielusin, etc. Otros pases utilizan criterios distintos para diferencia los
IFD, por ejemplo Mxico los clasifica en derivados de deuda y derivados de capital,
con efectos fiscales diferentes.
El criterio de valuacin y reconocimiento de resultados de las operaciones de cobertura, a grandes rasgos sigui el modelo contable (contabilidad de cobertura).
Asimismo, se fueron introduciendo medidas a efectos de evitar prcticas de
planeamiento fiscal, conforme se expuso precedentemente.
En lo que respecta a Argentina, hasta el ao 1997 no existan pautas particulares para
tratar tributariamente a estos instrumentos. A partir de all, se introdujeron normas especficas en el
IG y en el IVA respecto de los mismos.
En lo que hace al IG los resultados obtenidos de estos instrumentos se los caracteriz
como rentas provenientes de capitales o de segunda categora, salvo que se trate de un sujeto empresa el que opera con los mismos, en cuyo caso se considerarn rentas de la tercera categora. Esta
diferencia no es menor, dado que segn la categora sern las implicancias fiscales. Es as que, si la
renta es de segunda categora corresponder su imputacin en el momento de pago o percepcin de
la misma, en tanto que si se trata de rentas empresarias corresponder su reconocimiento en la medida que se produzca su devengo. En lo relativo a la definicin de la fuente, la norma at la ubicacin
de la misma a la residencia del sujeto que obtiene los resultados, con lo cual nunca ser procedente
la retencin a un beneficiario del exterior por las rentas de fuente argentina y como se expuso, se
48
5.2. Propuestas
Establecer, modificar y/o complementar la legislacin de fondo para dar seguridad y
certeza a los contratantes en la utilizacin de estos instrumentos, y que a su vez delimitar el alcance de su concepto, las tipologas admitidas y las implicancias jurdicas,
facilitndose adems el tratamiento tributario.
Revisar el concepto de fuente a la luz de la legislacin de otros pases, esclarecindose la posibilidad de computar como pago a cuenta los impuestos anlogos pagados en el exterior, y a su vez que gravar con una retencin en la fuente al sujeto no
residente por las rentas de operaciones de fuente argentina, con intenciones diferentes a cobertura. Establecer una presuncin, que admita prueba en contrario, que en
supuestos de contrapartes ubicadas en parasos fiscales se considerar que la operacin reviste el carcter de especulacin.
Respecto de las operaciones de cobertura, precisar el concepto y alcance, de modo
tal que se d mayor certidumbre a la Administracin Tributaria en su accionar de
control y al Contribuyente en el cumplimiento de sus obligaciones. Establecer condiciones formales o documentales (por ejemplo que las decisiones de cobertura se encuentren en actas, notas a los estados contables, documentadas por contratos
habilitados, existencia de estudios previos, de controles y monitoreos de las decisiones de cobertura, etc.) y las materiales o sustanciales (razonabilidad del tamao del
contrato respecto de la cuanta o volumen de la partida o transaccin cubierta, vinculacin clara, etc.) que habiliten la consideracin de una operacin de cobertura. Establecer el deber de haber informado la concertacin de la operacin, conforme se
indica seguidamente.
Instaurar un rgimen de informacin por suministro peridico, para las operaciones
celebradas con IFD, donde se indiquen fechas, montos involucrados, mercados o
contrapartes (OTC), intermediarios, formas de pago, intencin de la operacin, partida o transaccin cubierta, etc.
Establecer pautas para la imputacin de los resultados por la operatoria con estos
instrumentos, distinguiendo las operaciones de cobertura del resto, indicando para
las primeras un tratamiento simtrico y congruente respecto de la partida o transaccin cubierta, en tanto que en el resto de los casos, la generacin de los resultados
se producir al cierre de cada ejercicio fiscal.
Precisar la gravabilidad y el momento en que corresponder imputar las ganancias
ante opciones de compra (call) de productos o valores cotizables, en supuestos de
adquisicin a valores inferiores a los de mercado. Las alternativas seran: al momento de ejercitarse la opcin o al momento de la venta del activo subyacente (menor
costo computable).
Sacar mayor provecho a los CDI o a los Tratados para el Intercambio de Informacin, a efectos de validar transacciones con IFD cuando la contraparte o el mercado donde se opere se ubique en el extranjero, ya sea a travs del intercambio de
datos y las acciones de fiscalizacin conjuntas, entre otras. Respecto de aquellos
pases donde generalmente se ubiquen los mercados o contrapartes con las cuales
se establecen estos contratos, sera conveniente anexar a los respectivos convenios pautas especficas respecto a la fiscalidad de estos instrumentos (protocolos
adicionales).
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ANEXO
Tipos de IFD: diferencias bsicas
Aspectos comparados
Forwards o
contratos a trmino
Contratos de futuro
Opciones
Tipo de contrato
Estandarizado
Estandarizado
Discrecionalidad
Ninguna
Ninguna
Cualquier valor
Establecido por el
mercado
Da de vencimiento
Cualquiera que se
convenga
Prefijados
Prefijados
Mercado Secundario
No tienen
Existe
Existe
Mrgenes de Garanta
Garante
Principales usuarios
En principio
coberturistas
En principio
especuladores
En principio indistintamente
coberturista y especuladores
Mercados financieros
CBOT
NYSE
MAT
NASDAQ
NASDAQ OTC
BMF
Bolsa de Mercaderas y Futuros de San Pablo BOVESPA Bolsa de Valores de San Pablo
ROFEX
INDICES
Indices Mundiales
KC
Kansas City
FOREX
ADP Forex
CME
BRADYS
US BOND
Bonos Americanos
Mercados de metales
COMEX
NYMEX
TASAS
Tasas Internacionales
IPE
BRASIL
BCS
CHILE
MAE
BCBA
Mercados de soft
CEC
LCE
BMF
51
Concertacin
Pagada
Positivas
(cobradas)
Negativas
(pagadas)
D/ND
Sujeto no
Activo (se
G - 2.
empresa pero devuelve) categora
habitualista
D/ND
Por garanta
Sujeto no
Activo (se
empresa y no devuelve)
habitualista
NG
D/ND
NG
ND
Sujeto
empresa
Activo (se
G - 3.
devuelve) categora
Liquidacin
Compensacin por
operacin inversa
Entrega de
Bienes
Positivas Negativas
(cobradas) (pagadas)
D/ND
G - 2.
categora
D/ND
Por garanta
NG
Por garanta
NG
Se establecen
G - 3.
a los efectos categora
de la garanta
Por diferencia de
precios o
compensacin
Positivas Negativas
(cobradas) (pagadas)
D/ND
G - categora s/ G - 2.
tipo bien
categora
D/ND
D/ND
NG, salvo
venta bienes
muebles
amortizables o
de acciones
NG
D/ND
ND
G
(retenciones),
salvo
negociacin de
acciones,
bonos, etc.
(D.2284/91)
NG
ND
G - 3.
categora
G - 3.
categora
Aclaraciones:
o
G: gravado - posibilidad retencin RG (AFIP) n. 830 y modificatorias, salvo compraventa de divisas, comisiones y remuneraciones de agentes burstiles y extraburstiles y pagos por todo concepto a entidades financieras.
NG: no gravado. En el caso de personas fsicas una fuerte postura de la doctrina sostiene que los rendimientos de derivados,
en virtud de encontrarse incluidos expresamente en la segunda categora estn siempre gravados, siendo irrelevante si son
habituales o no; no obstante, AFIP recientemente s lo considera (Dictamen 48/03 DAT).
D: gasto deducible, necesario para obtener, mantener y conservar la fuente de ingresos (art. 17 Ley IG). Generan quebrantos
especficos (slo compensable con ingresos de igual naturaleza), salvo por operaciones de cobertura.
ND: gasto no deducible.
a
52
NG
NG
Residente en el pas
Residente en el exterior
(*)
( ) Al respecto cabe resaltar que el artculo 5. de la Ley del IG prev que son ganancias de fuente argentina aquellas que provienen de bienes situados, colocados o utilizados econmicamente en la Repblica Argentina, de la
realizacin en el territorio de la Nacin de cualquier acto o actividad susceptible de producir beneficios, o de hechos
ocurridos dentro de los lmites de la misma, sin tener en cuenta nacionalidad, domicilio o residencia del titular o de
las partes que intervienen en las operaciones, ni el lugar de celebracin de contrato. Luego, se infiere que en los
supuestos de ser prestados en el exterior no son renta de fuente argentina, en consecuencia no se practicar la
retencin.
CUADRO III
IMPUESTO VALOR AGREGADO (situacin de las partes contratantes)
Contratante /
situacin
Residente
en el pas
Concertacin
Margen de
garanta
Prima
NG
NG
Liquidacin
Liquidacin Compensacin
Entrega de bienes o prestacin de servicios
Por diferencia
de precios o
diferencias por operacin
Venta de Prestaciones Importacin Prestaciones compensacin
diarias
inversa
bienes
servicios y de bienes
desde el
muebles locaciones
exterior
de obra
utilizadas en
el pas
Por
garanta
NG
G (ing.)
ND
Aclaraciones:
NG: no alcanzado por el tributo.
G: en la medida que se cumplan algunos o todos los requisitos, subjetivo, objetivo y territorial, que segn el caso establezca la
normativa del IVA. Salvo la existencia de alguna exencin, por ejemplo la que corresponde a la negociacin de divisas y ttulos
o
valores [art. 7. inciso b) Ley de IVA]. Segn el caso concreto es factible la aplicacin de regmenes de retencin y/o percepcin
citados previamente.
o
G (ing.): rgimen especial de ingreso RG (AFIP) n. 549 y modificatorias, en la medida que se cumplan los supuestos previstos
o
en el artculo 1. inciso d) de la LIVA, tanto en el supuesto de producirse importaciones de servicios como consecuencia de la
liquidacin del contrato, como as tambin en supuesto de recaracterizacin de la operatoria, ante evidencia respecto de la real
intencionalidad de las partes, por ejemplo ante prstamos sintticos.
CUADRO IV
IMPUESTO AL VALOR AGREGADO (situacin del intermediario y del mercado interviniente)
Residencia / concepto
NG
NG
( ) Al respecto el artculo 1. inciso d) de la Ley del IVA establece que constituyen operaciones gravadas, las prestaciones de
o
servicios incluidas en el inciso e) del artculo 3. de la mencionada Ley, realizadas en el exterior cuya utilizacin o explotacin
efectiva se lleve a cabo en el pas, cuando los prestatarios sean sujetos del impuesto por otros hechos imponibles y revistan la
calidad de responsables inscriptos. No es pacfica la postura de la doctrina en lo relativo a la gravabilidad de los servicios de los
brokers, no observndose justificativos para su exclusin.
53
55
BIBLIOGRAFA CONSULTADA
Libros y tratados
GIULIANI FONROUGE, Carlos M. y NAVARRINE, Susana Camila: Impuesto a las Ganancias, Anlisis de
doctrina y jurisprudencia. 3.a Edicin. Ediciones Depalma, Buenos Aires, Argentina (1996).
JUREGUI, Mara de los ngeles (2003): Tratado sobre Instrumentos Financieros Derivados. Editorial
La Ley.
MALUMIN, Nicols (2003): Contratos Derivados (Futuros, Opciones y Swaps): Aspectos Jurdicos y
Fiscales. Editorial La Ley.
MARTN, Julin Alberto: Tratamiento Impositivo de Operaciones Financieras. (KPMG) Finsterbusch
Pickenhayn Sibille. Junio de 1999 (Argentina).
REIG, Enrique: Impuesto a las Ganancias. Estudio terico-prctico de la ley argentina a la luz de la teora
general del impuesto a la renta. 10.a Edicin. Ediciones Macchi. Agosto de 2001 (Argentina).
Publicaciones y monografas
CENTRO DE INVESTIGACIN DE FINANZAS DE LA ESCUELA DE NEGOCIOS de la Universidad Torcuato Di
Tella: El uso de instrumentos derivados en empresas no financieras: El caso de Argentina, (octubre 2000).
ESTEBAN PAL, ngel: Tributacin de los productos financieros derivados, Documento, nm. 7/03,
Instituto de Estudios Fiscales, (www.ief.es).
FRANKEL, Gustavo Isaac y FLORES, Sergio Anbal: Instrumentos derivados: aspectos tributarios, Tesis
final del curso de postgrado en Derecho Tributario Internacional en la Universidad de Barcelona,
Espaa, (www.iefpa.com.ar).
PORPORATTO, Pablo A.: Instrumentos derivados. Caracterizacin jurdica, contable y fiscal, Revista
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Fiscalidad de Derivados. Aspectos Prcticos, parte 1, Revista Impuestos, t. 61-B, n. 24, diciembre de 2003, pgs. 3-16, y parte 2, Revista Impuestos, t. 62-A, n. 1, enero 2004, pgs. 38-49. Editorial La Ley S.A.E. e I.
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TANZI, Vito: Globalization, Technological Developments, and the work of Fiscal Termites, Documento
de trabajo, WP/00/81 (Washington: Fondo Monetario Internacional).
Normativa48
Impositiva:
Ley del Impuesto a las Ganancias y Decreto Reglamentario.
Convenios de Doble Imposicin en materia de Impuesto a la Renta celebrados por Argentina.
Ley del Impuesto al Valor Agregado y Decreto Reglamentario.
Normativa interna y convenida de otros pases.
Contable:
Resolucin Tcnica n.o 20 de la Federacin Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias
Econmicas (FACPCE).
Informe n.o 17 de la FACPCE.
Criterios administrativos
Dictmenes y Actuaciones de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP).
Jurisprudencia
Fallos de la Justicia y del Tribunal Fiscal de la Nacin.
48
La normativa legal, contable y fiscal citada en este trabajo puede consultarse en la pgina del Ministerio de Economa, en el
link Infoleg. Respecto de la especficamente tributaria la pgina web de la AFIP contiene un link Normativa y dentro de este
Biblioteca Electrnica, donde pueden obtenerse las leyes, decretos reglamentarios, resoluciones generales, dictmenes y
fallos.
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16/04
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18/04
19/04
20/04
Estudio comparativo de los convenios suscritos por Espaa respecto al Convenio Modelo de la OCDE.
Autor:
Toms Snchez Fernndez.
Hacienda Pblica: enfoques y contenidos.
Autor:
Santiago lvarez Garca.
Los instrumentos de solidaridad interterritorial en el marco de la revisin de la poltica regional europea. Anlisis de su
actuacin y propuestas de reforma.
Autor:
Alfonso Utrilla de la Hoz.
Poltica fiscal en la Unin Europea: antecedentes, situacin actual y planteamientos de futuro.
a
Autores: M. del Pilar Blanco Corral y Alfredo Iglesias Surez.
El defensor del contribuyente, un estudio de derecho comparado: Italia y EEUU.
Autores: Eva Andrs Aucejo y Jos Andrs Rozas Valds.
El Impuesto Especial sobre los Hidrocarburos y el Medio Ambiente.
Autor:
Javier Rodrguez Luengo.
Gestin pblica: organizacin de los tribunales y del despacho judicial.
Autor:
Francisco J. Fernndez Cabanillas.
Una aproximacin al contenido de los conceptos de discriminacin y restriccin en el Derecho Comunitario.
Autora: Gabriela Gonzlez Garca.
Los determinantes de la inmigracin internacional en Espaa: evidencia emprica 1991-1999.
Autor:
Ivn Moreno Torres.
tica fiscal.
Coord.: Santiago lvarez Garca y Pedro M. Herrera Molina.
Las normas antiparaso fiscal espaolas y su compatibilidad con el Derecho Comunitario: el caso especfico de Malta
y Chipre tras la adhesin a la Unin Europea.
Autores: Jos Manuel Caldern Carrero y Adolfo Martn Jimnez.
La articulacin de la participacin espaola en los organismos multilaterales de desarrollo con las polticas de comercio exterior.
Autor:
ngel Esteban Paul.
Tributacin internacional de profesores y estudiantes.
Autor:
Emilio Aguas Alcalde.
La convergencia entre contabilidad financiera pblica y contabilidad nacional: una aproximacin terica con especial
referencia a los criterios de valoracin.
Autor:
Manuel Pedro Rodrguez Bolivar.
Situacin actual y perspectivas de futuro de los impuesto directos de la Unin Europea.
Autores: Juan Jos Rubio Guerrero y Begoa Barroso Castillo.
La tica en el diseo y aplicacin de los sistemas tributarios.
Coord.: Santiago lvarez Garca y Pedro M. Herrera Molina.
El sector pblico y la inversin en vivienda: la deduccin por inversin en vivienda habitual en Espaa.
Autores: Francisco Adame Martnez, Jos Ignacio Castillo Manzano y Lourdes Lpez Valpuesta.
Discriminacin fiscal de la familia a travs del IRPF. Incidencia de la diversidad territorial en la desigualdad de tratamiento.
Autora: M. Carmen Moreno Moreno
Las aglomeraciones urbanas desde la perspectiva de la Hacienda Pblica.
Autora: Mara Cadaval Sampedro.
La autonoma tributaria de las Comunidades Autnomas de rgimen comn.
Autores: Santiago lvarez Garca, Antonio Aparicio Prez y Ana Isabel Gonzlez Gonzlez.
21/04
22/04
23/04
24/04
25/04
26/04
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28/04
29/04
30/04
Neutralidad del Impuesto sobre Sociedades espaol en el contexto europeo. Anlisis del Informe Fiscalidad de las
empresas en el Mercado Interior (2001).
Autora: Raquel Paredes Gmez.
El impuesto de Sociedades en la Europa de los veinticinco: un anlisis comparado de las principales partidas.
Autores: Jos Flix Sanz, Desiderio Romero, Santiago lvarez, Germn Chocarro y Yolanda Ubago.
La cooperacin administrativa en la Unin Europea: el programa FISCALIS 2007.
Autor:
Ernesto Garca Sobrino.
La financiacin de las elecciones generales en Espaa, 1977-2000.
Autores: Enrique Garca Viuela y Joaqun Arts Caselles.
Anlisis estadstico de la litigiosidad en los Tribunales Econmico-Administrativos Regionales y Central.
Autores: Eva Andrs Aucejo y Vicente Royuela Mora.
La clusula de procedimiento amistoso de los convenios para evitar la doble imposicin internacional. La experiencia
espaola y el Derecho comparado.
Autor:
Fernando Serrano Antn.
Distribucin de la renta y crecimiento.
Autor:
Miguel ngel Galindo Martn.
Evaluacin de la efectividad de la poltica de cooperacin en la innovacin: revisin de la literatura.
Autores: Joost Heijs, Mikel Buesa, Liliana Herrera, Javier Siz Briones y Patricia Valadez.
Rgimen fiscal del patrimonio protegido de los discapacitados.
Autor:
Joaqun Prez Huete.
La fiscalidad del seguro individual.
Autora: Roberta Poza Cid.
2005
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La circulacin de valores en Contabilidad Nacional: anlisis de los elementos de los estados financieros desde un
punto de vista conceptual.
Autor:
Manuel Pedro Rodrguez Bolvar.
Comentarios al Reglamento de obligaciones de informacin respecto de participaciones preferentes y otros instrumentos
de deuda y de determinadas rentas obtenidas por personas fsicas residentes en la Unin Europea.
Autor:
Francisco Jos Delmas Gonzlez.
Presupuesto de la Unin Europea, impacto presupuestario de las ampliaciones y perspectivas financieras.
Autor:
Juan Carlos Graciano Regalado.
La imposicin sobre las actividades econmicas en la Hacienda local a los 25 aos de la Constitucin.
Autor:
Francisco Poveda Blanco.
Objetivos tecnolgicos y de internacionalizacin de las polticas de apoyo a las PYME en Europa.
Autor:
Antonio Fonfra Mesa.
Sector pblico y convergencia econmica en la UE.
Autoras: Mara Jess Delgado Rodrguez e Inmaculada lvarez Ayuso.
La tributacin de las plusvalas en el mbito europeo: una visin de sntesis.
Autor:
Fernando Rodrigo Sauco.
El concepto de beneficiario efectivo en los convenios para evitar la doble imposicin.
Autor:
Flix Alberto Vega Borrego.
Los precios de transferencia: su tratamiento tributario desde una perspectiva europea.
Autor:
Francisco Alfredo Garca Prats.
Comentarios a la Directiva del rgimen fiscal de reorganizaciones empresariales.
Autor:
Juan Lpez Rodrguez.
Opiniones y actitudes fiscales de los espaoles en 2004.
Autor:
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El debate de la financiacin autonmica con los resultados del nuevo sistema en 2002.
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Miguel ngel Garca Daz.
Medidas antielusin fiscal.
Autor:
Eduardo Sanz Gadea.
Income taxation: a structure built on sand.
Autor:
John Prebble.
La muestra de declarantes de IRPF de 2002: descripcin general y principales magnitudes.
Autores: Fidel Picos Snchez, Mara Antiqueira Prez, Csar Prez Lpez, Alfredo Moreno Sez, Carmen Marcos
Garca y Santiago Daz de Sarralde Mguez.
La poltica presupuestaria de las Comunidades Autnomas.
Autores: Miguel ngel Garca Daz, Ana Herrero Alcalde y Alfonso Utrilla de la Hoz.
La deduccin por reinversin de beneficios extraordinarios en inmovilizado financiero.
Autora: Nuria Puebla Agramunt.
Los Entes locales como sujetos pasivos del Impuesto sobre el Valor Aadido: una visin general.
Autor:
Javier Martn Fernndez.
El gravamen en el IRPF de las ganancias de patrimonio en Espaa.
Autora: Cristina de Len Cabeta.
20/05
21/05
22/05
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16/06
17/06
18/06
El Impuesto sobre el Valor Aadido en el proceso urbanstico: un anlisis a la luz de la jurisprudencia y la doctrina
administrativa.
Autor:
Jess Rodrguez Mrquez.
Principales caractersticas del gravamen del beneficio de la PYME en otros pases de la Unin Europea.
Autora: Raquel Paredes Gmez.
Poltica fiscal y capital social.
Autora: Mara Soledad Castao Martnez.
Panormica de la Formacin Continua en Espaa.
Autora: Mara Jos Martn Rodrigo.
Alta direccin en la Administracin Pblica. Poltica de gnero? Buscando caminos
a
Autoras: M. Jos Llombart Bosch, Milagro Montalvo Santamara, Victoria Galera Vega y Ana Aguado Hign.
La influencia de la fiscalidad en las distintas formas de inversin burstil. Informe.
Autor:
Csar Garca Novoa.
Cdigos de conducta en el orden tributario.
Autores: Jos A. Rozas Valds, Montserrat Casanella Chuecos y Pablo Garca Mexa.
Previsiones financieras de las Comunidades Autnomas para 2006.
Autor:
Instituto de Estudios Fiscales.
El empresario en el futuro econmico onubense.
Autores: Emilio Fontela, Joaqun Guzmn, Manuela S. de Paz y Mara de la O Barroso.
Opiniones y actitudes fiscales de los espaoles en 2005.
Autor:
rea de Sociologa Tributaria. Subdireccin General de Estudios Tributarios. Instituto de Estudios Fiscales.
Los presupuestos de las Comunidades Autnomas en 2006.
Autor:
Miguel ngel Garca Daz.
Delitos contra el patrimonio cultural, especial estudio de contrabando de patrimonio histrico artstico.
Autor:
Gonzalo Gmez de Liao Polo.
Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados.
Autores: J. Antonio Rodrguez Ondarza y Javier Galn Ruiz.
Un anlisis de la poltica tributaria de las Comunidades Autnomas de rgimen comn.
Autores: Marta Jorge Garca-Ins y Santiago lvarez Garca.
La necesaria reforma del Impuesto sobre Actividades Econmicas: su articulacin como recurso de las Haciendas Locales y su coordinacin dentro del sistema tributario espaol.
Autor:
Carlos Mara Lpez Espadafor.
El rgimen tributario de la sociedad europea.
Autora: Mara Teresa Soler Roch.
Las subvenciones en el IVA, consecuencias de la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de las Comunidades
Europeas de 6 de octubre de 2005.
Autor:
Carlos Surez Mosquera.
Hacia una reformulacin de los principios de sujecin fiscal.
Autor:
Fernando Serrano Antn.
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