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La polica del embarazo

La Justicia de Neuqun imput a un joven matrimonio por la muerte de su beba


durante un parto casero, ocurrido en una vivienda del barrio Jardn Rey, de la
capital provincial. Para lograr la imputacin el fiscal Breide Obeid argument
que "En este caso no hubo un seguimiento del embarazo, ni controles, ni una
partera, ni un obstetra, ni una ambulancia en la puerta y ni siquiera estaba
avisado el hospital", puntualiz el funcionario, quien dijo que buscar que la
condena sea a realizar "tareas comunitarias para concientizar" y que hechos
similares "no se vuelvan a repetir".
La jueza Garca, en la resolucin difundida por medios locales, entendi que
"no se trata de un aborto sino de un homicidio culposo, porque "el nacimiento
comienza desde que el bebe ingresa al canal de parto". "Cuando ingres al
canal de parto, esta beba estaba con vida y muri en el proceso, en el canal, y
con sufrimiento fetal", advirti.
La decisin de la Jueza Garca y el Fiscal Breide Obeid, en Neuqun, de imputar
por homicidio culposo a la parturiente y su pareja por la muerte del beb en el
parto, resulta repudiable. Esta decisin fue presentada como una crtica al
parto domiciliario, y fue acompaada por un sector del feminismo punitivista
(el mismo sector que en su momento impuls la reforma del Cdigo Penal que
elimin la figura atenuada del infanticidio).
Sin embargo, esta decisin tiene mucho ms que ver con un retroceso en los
derechos humanos sexuales y reproductivos, y una forma jurisprudencial y
dogmtica de introducir al cdigo penal las lesiones al feto, ampliando el
mbito de punibilidad por fuera de la ley.
En la Argentina, a pesar que ms de 99% de las embarazadas asiste su parto
en una institucin de salud, ms del 10% llega a parir al hospital sin haber
tenido previamente contacto alguno con el sistema de salud, esto es, sin
control prenatal alguno. De las que se controlan, apenas una cuarta parte
(24,3%; Fuente: SIP - 2008), inicia los controles precozmente durante el
primer trimestre y menor an es el nmero de mujeres en edad frtil que se
interesaron en la preparacin para emprender el embarazo. Esta somera
descripcin refleja la compleja problemtica en que se desenvuelven las
actividades propias del control prenatal en el contexto amplio del cuidado
integral de la salud de la mujer1. La conclusin es que el deseo y la voluntad

1 Recomendaciones para la Prctica del Control preconcepcional, prenatal y puerperal;


Ministerio de Salud de la Nacin, Argentina, Edicin 2013,
http://www.msal.gob.ar/images/stories/bes/graficos/0000000158cnt-g02.controlprenatal.pdf

de que los recin nacidos sobrevivan al parto es independiente de que las


embarazadas se realicen o no los controles prenatales.
De este modo, acorde a la evidencia cientfica disponible, del hecho que una
embarazada no se realice controles prenatales no puede inferirse que ella no
quiere que el recin nacido sobreviva al parto, no puede inferirse el dolo de
abandono de persona seguido de muerte ni una negligencia imputable a la
parturienta. Lamentablemente, vemos como en diferentes casos de partos
domiciliarios con resultado de bito fetal, cada vez ms lxs juezxs utilizan estas
figuras del cdigo penal para punir a las embarazadas. Para estxs operadorxs
judiciales, los cuerpos, teros y vaginas de las personas embarazadas son
armas homicidas. Alcanza con revisar la informacin sobre Yamila Sotelo y
Sabrina Zafra, por nombrar dos muy recientes.
La realizacin de controles antenatales, aunque pudiera ser deseable como
objetivo de poltica pblica, no es obligatoria, sino una decisin de la esfera de
la autonoma de la persona embarazada. Consecuentemente, la no realizacin
de estos controles no se encuentra penalizada en ningn pas del mundo, y por
cierto no se encuentra penalizada en nuestro pas.
Incluso el Cdigo Penal Espaol, Colombiano, Salvadoreo 2, no criminalizan a la
embarazada siquiera por lesiones dolosas al feto. En el mbito internacional,
esta materia ya ha sido analizada por la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Artavia Murillo, cuyas
conclusiones invalidan el criterio de penalizar a la embarazada por no
practicarse controles prenatales o decidir tener un parto en su casa. Penalizar
las decisiones autnomas de las embarazadas constituye una injerencia
injustificable sobre su vida, que afecta sus derechos y alienta polticas de
control social del embarazo y la maternidad, adems de ampliar
ilegtimamente el mbito de punibilidad 3.
Acorde al Grupo de Trabajo de Naciones Unidas sobre la cuestin de la
discriminacin contra la mujer en la legislacin y en la prctica, las mujeres y
nias pueden tener muy buenas razones para no realizar controles antenatales,
debido a los obstculos de acceso al sistema sanitario, entre los cules se
encuentra la violencia obsttrica y estigmatizacin a la que son sometidas: El
cuerpo de la mujer es instrumentalizado con fines culturales, polticos y
econmicos arraigados en tradiciones patriarcales. La instrumentalizacin se
produce dentro y fuera del sector de la salud y est profundamente enraizada
en mltiples formas de control social y poltico sobre las mujeres. Su propsito
es perpetuar los tabes y los estigmas relacionados con el cuerpo de la mujer
y las funciones tradicionales de la mujer en la sociedad, especialmente en lo
que respecta a su sexualidad y a la reproduccin. Como resultado de ello, las
2 Los pocos que contemplan la figura de lesiones al feto.

mujeres se enfrentan a constantes dificultades en el acceso a la atencin


sanitaria, as como cuando pretenden mantener un control autnomo respecto
de la adopcin de decisiones sobre su propio cuerpo. Para que se opere un
cambio es fundamental comprender y eliminar la instrumentalizacin del
cuerpo de la mujer, basada en normas culturales y estereotipos nocivos, y sus
efectos perjudiciales en la salud de las mujeres. (prr. 18)
Criminalizar a las embarazadas por no realizarse controles antenatales y por
tener partos fuera del hospital es instrumentalizar las capacidades
reproductivas de las personas en funcin de un programa patriarcal: La
instrumentalizacin se define como el sometimiento de las funciones biolgicas
naturales de la mujer a un programa patriarcal politizado cuyo propsito es
mantener y perpetuar ciertas ideas de feminidad frente a masculinidad o del
papel de subordinacin de la mujer en la sociedad.4
En pases como el nuestro donde 99 % de los partos son hospitalarios 5, se
estima que la frecuencia de los partos espontneos extra-hospitalarios es
aproximadamente de 1 por cada 1000. Los partos espontneos fuera del
hospital pueden darse con embarazos pre trmino o a trmino. En alrededor
del 30 % de los casos, las mujeres tienen estos partos solas, sin asistencia de

3 CELS, 2014, Observaciones y propuestas sobre el anteproyecto de Cdigo


Penal de la nacin Argentina, en
http://www.cels.org.ar/common/documentos/CELS_Observaciones%20y
%20propuestas%20sobre%20anteproyecto%20de%20C%C3%B3digo
%20Penal.pdf, Caso Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica, rta. El 28/11/2012.
Los derechos violados a Gretel Artavia Murillo y otras por el Estado de Costa
Rica en el caso acorde la CIDH, son: Artculo 1 (Obligacin de respetar los
derechos.) , Artculo 11 (Derecho a la honra y dignidad) , Artculo 2 (Deber de
adoptar disposiciones de derecho interno) , Artculo 24 (Igualdad ante la ley) ,
Artculo 25 (Proteccin Judicial) , Artculo 27 (Proteccin a la familia) , Artculo 4
(Derecho a la vida) , Artculo 5 (Derecho a la Integridad Personal) , Artculo 7
(Derecho a la libertad personal) , Artculo 8 (Garantas Judiciales) En este caso,
la CIDH establece que el objeto de proteccin es la persona embarazada, no el
feto.
4 Grupo de Trabajo de naciones Unidas cit., pg. 5
5 PNUD. En Argentina ms del 99% de las embarazadas tiene su parto en una
institucin de salud.
http://www.msal.gob.ar/images/stories/bes/graficos/0000000158cntg02.control-prenatal.pdf

familiares o vecinos. El riesgo de muerte perinatal en estos casos es por lo


menos 3 veces mayor al de los nacidos en el entorno hospitalario. 6
Se ha constatado que la duracin del trabajo de parto es significativamente
menor en los partos espontneos no hospitalarios (116 minutos) que en los
planificados en el hogar y los partos hospitalarios (331 minutos) 7.
Asimismo, acorde a la evidencia cientfica disponible, otra caracterstica del
parto extra hospitalario es su alto subregistro en casos de mortinatos y bito
fetal. Dado el estigma y la criminalizacin asociadas a la muerte del beb
concomitante al parto fuera del hospital, es comn que las mujeres que tienen
partos de estas caractersticas que el beb no sobrevive, no los reporten.
Acorde a la OMS existe un fuerte estigma asociado al nacimiento de un beb
muerto.
Las mujeres cuyos bebs han nacido muertos se sienten
estigmatizadas, aisladas socialmente, menos valoradas por la sociedad y, en
algunos casos, estn sujetas a abuso y violencia. Estos conceptos errneos y
nocivos deben ser desafiados mediante la sensibilizacin y la educacin
dirigidas por organizaciones profesionales en las comunidades y la sociedad.
()Todos los trabajadores de la salud que prestan cuidados al nacer en todos
los entornos, debieran recibir formacin acerca de cmo proporcionar atencin
respetuosa al duelo despus de la muerte fetal intrauterina as como de las
muertes maternas y neonatales, y deben tener acceso a apoyo para s mismos
despus de una muerte. 8
El tema de los mortinatos sigue siendo negado, invisible en las polticas y
programas, insuficientemente financiado y en la urgente necesidad de
atencin. ()En todo el mundo en el ao 2015, por cada 1000 nacimientos,
18,4 bebs nacieron muertos (un total de 2,6 millones), la mayora en pases
6 Parto Fortuitocit. Ver tambin MacDorman MF, Mathews TJ, Declercq E.
Home births in the United States, 1990-2009. NCHS Data Brief 2012 Jan; (84):18., Viisainen K, Gissler M, Hartikainen AL, Hemminki E. Accidental out-ofhospital births in Finland: incidence and geographical distribution 1963-1995.
Acta Obstet Gynecol Scand 1999; 78:372-8, Mosella VF, Ibaez GC, Varas CJ.
Parto extrahospitalario. Rev Obstet Ginecol Hosp Santiago Oriente Dr. Luis Tisn
Brousse 2007; 2:121-6. Szyld E, Bonaventura L, Serjan A. Parto domiciliario no
programado: consecuencias para el recin nacido. Arch argent pediatr 1996;
94:174-7. Almeida MF, Alencar GP, Novaes MHD, Frana I, y cols. Partos
domiciliares acidentais na regio sul do Municpio de So Paulo. Rev Sade
Pblica 2005; 39:366-75.
7 Parto fortuito cit., ver en Rodie VA, Thomson AJ, Norman JE. Accidental outof-hospital deliveries: an obstetric and neonatal case control study. Acta Obstet
Gynecol Scand 2002; 81:50-4.

de bajos y medianos ingresos. () La mitad de los bebs nacidos muertos se


producen durante el parto, sobre todo para los bebs nacidos a trmino y que
se poda esperar que sobrevivieran, all se encuentra la mayor tragedia9.
La mayora de los mortinatos ocurren en establecimientos de salud Aunque
cada ao ms de 40 millones de mujeres dan a luz en su hogar, sin atencin
mdica... () En todos los pases, el riesgo de muerte del beb al nacer es
mayor para las poblaciones ms marginadas. La desventaja social est
asociada con una duplicacin del riesgo de muerte al nacer en pases de
ingresos altos, un efecto que es probable que sea an mayor en los pases de
bajos y medianos ingresos 10 . En este sentido, la jurisprudencia de nuestro
pas es benigna: ante los casos de bito fetal perinatal en el hospital, los
mdicos y equipos de salud suelen ser absueltos de homicidios culposos. A
pesar que la obstetricia no es un conocimiento natural, por las muertes
perinatales se absuelve a quien posee este conocimiento y se pretende
condenar a la parturienta, slo por el hecho de serlo.
El Informe del Grupo de Trabajo de Naciones Unidas sobre la cuestin de la
discriminacin contra la mujer reconoce que En ocasiones la discriminacin se
manifiesta en el trato humillante que reciben las mujeres en centros dedicados
exclusivamente a ellas, como los centros de maternidad, en los que, como han
destacado repetidamente los mecanismos de derechos humanos de las
Naciones Unidas y la OMS, con demasiada frecuencia son sometidas a un trato
degradante y a veces violento. (prr. 30)
En otras palabras, lejos de tratarse de una conducta desviada demostrativa de
la ausencia de instinto materno y como pretende la fiscala, y sin obviar que
el derecho penal de autor est prohibido en nuestro ordenamiento, la evidencia
cientfica muestra que no reportar el parto y muerte del recin nacido fuera del
hospital es una conducta frecuente de las mujeres afectadas por este hecho, la
cual es consecuencia de la violencia de gnero ejercida contra ellas en el
mbito de la salud reproductiva.
8Serie OMS y The Lancet sobre prevencin de mortinatos, Prioridades para
20130; publicado en 2015,
http://www.thelancet.com/pb/assets/raw/Lancet/stories/series/stillbirths2016exec-summ.pdf pg. 4
9 http://www.who.int/reproductivehealth/topics/maternal_perinatal/stillbirth/en/
10Serie OMS y The Lancet sobre prevencin de mortinatos, Prioridades para
20130; publicado en 2015,
http://www.thelancet.com/pb/assets/raw/Lancet/stories/series/stillbirths2016exec-summ.pdf pg. 4

Tampoco hay accin tpica si la muerte del beb se produce durante o


seguidamente despus del parto, ya que no habra sido posible que la
conducta ordenada interfiera con la cadena causal; en este supuesto, no hay
nada que la parturienta hubiera podido hacer para evitar el resultado de
muerte.
La fiscala da por probado que el beb respir, esto es, que naci con vida y su
deceso se produjo posparto, en base a la conclusin del estudio de docimasia
pulmonar realizado como parte de la autopsia.
La docimasia pulmonar es descrita en los textos modernos de patologa forense
como un resabio de pseudociencia, ms cercano a la magia negra que a un
examen mdico. La docimasia pulmonar, inventada en 1700 y cuyos mtodos
permanecen intactos desde entonces, no ofrece certeza respecto del
nacimiento con vida de un beb. La demostracin inequvoca de la respiracin
en un recin nacido infantil est llena de dificultades. Junto con la estimacin
del momento de la muerte, probablemente han provocado ms palabras
impresas, discusiones y controversia que cualquier otro tema en la medicina
forense. La controversia gira alrededor de la "prueba hidrosttica 'en los
pulmones, que afirma desde la Edad Media, que cuando los pulmones de un
recin nacido flotan en agua, entonces el beb respir. Hay variaciones en la
tcnica, pero esta es la idea central. La actitud del autor de un estudio de
docimasia debe revelarse desde el principio: el test es de un valor limitado, sin
importar las modificaciones que se le hagan, y en el mejor de los casos puede
constituir un indicio, pero nunca una prueba definitiva en s mismo. Hay
demasiados casos registrados de experimentos de control que demuestran que
los pulmones de bebs nacidos muertos flotan y que pulmones de bebs
inequvocamente nacidos vivos, se hunden, como para permitir que este test
sea utilizado en un testimonio en un juicio penal. Uno solo de esos errores
niega toda la historia de la prueba y los autores se entristecen al contemplar el
nmero de mujeres inocentes que fueron enviadas a la horca en siglos
anteriores en base al testimonio de mdicos que tenan una fe acrtica en esta
tcnica cruda ()La histologa tampoco es tan til como podra esperarse en
relacin al problema de demostrar el inicio de la respiracin.11
La docimasia puede dar falso positivo si el cuerpo ya presenta signos de
descomposicin, por ms que sean recientes el block cardiopulmonar es
afectado por las bacterias que actan en la descomposicin produciendo

11 Knights Forensic pathology, p. 445.

oxgeno12. Est acreditado que el cadver fue trasladado sin refrigeracin, y no


se realiz el traslado en un vehculo sanitario.
Las confesiones obtenidas bajo torturas, coacciones o amenazas son
consideradas insanablemente nulas, y su declaracin de nulidad corresponde
incluso de oficio, en cualquier instancia procesal y estado de la causa. Por
confesin la doctrina unnimemente entiende no solo la declaracin del
imputado/a, sino la informacin revelada de manera indirecta por el
imputado/a, por ejemplo a travs de vestigios en su cuerpo.
Reiteramos que respecto a las coacciones infringidas por los equipos y/o en los
servicios de salud a mujeres, lesbianas y varones trans, el Decreto 1011/2010
que reglamenta la ley 26.485 define al trato inhumano como aquel trato cruel,
deshonroso, descalificador, humillante o amenazante ejercido por el personal
de salud en el contexto de la atencin del embarazo, parto y postparto, ya sea
a la mujer o al/la recin nacido/a, as como en la atencin de complicaciones
de abortos naturales o provocados, sean punibles o no.
En el proceso de autos, encontramos que se valor informacin y elementos de
prueba obtenidos a partir de la accin de la propia imputada de buscar
atencin mdica en el hospital Bouquet. Asimismo, se valoran elementos de
prueba e informacin obtenidos bajo coaccin, llevada a cabo en el hospital. La
imputada fue sometida a diferentes acciones constitutivas de coacciones por
parte del personal del hospital para obligarla a declarar contra su voluntad a fin
de que revele de manera directa e indirecta su conducta anterior
supuestamente ilcita. Segn informa Dyn, cuando la pareja lleg a la
guardia del hospital Bouquet Roldn con la beba en brazos, ya sin vida. Segn
contaron a los mdicos y consign la agencia DyN, el parto se haba
desarrollado de forma imprevista en el auto en el trayecto de la localidad de
25 de Mayo hacia Neuqun. Los mdicos no les creyeron, entre otras cosas,
porque la beba estaba higienizada, y en un allanamiento posterior a su casa se
determin que haba nacido all.
Acudir a un hospital por una emergencia obsttrica en el caso de un aborto o
posparto con muerte perinatal como en este caso, equivale a confesar una
conducta ilcita. En el caso de autos, adems el riesgo de vida de la imputada y
las coacciones a las que fue sometida durante la atencin de su salud violaron
el principio de libertad de declarar. Sin que se sucedieran estas violaciones a
derechos constitucionales, el proceso nunca podra haber sido sustanciado.
Sin embargo, en el caso damos cuenta de la incurrencia por parte de
autoridades estatales en estereotipacin por razn de gnero y naturalizacin
12 Knights Forensic pathology, p. 442. Ver tambin Handbook of Forensic
pathology, Second Edition, Vincent Di Maio et al, pag 172.

de la violencia contra las mujeres, en particular la violencia obsttrica, en la


atencin mdica y en particular en la valoracin de la prueba, restando valor a
las declaraciones de lxs imputadxs.
Ello implica que la prueba ha sido elegida selectivamente en perjuicio de la
imputada: no se valor la existencia de tratos crueles, humillantes y
degradantes. Asimismo, la falta de normas sobre la valoracin de la prueba en
este tipo de casos favoreci la eleccin selectiva de las pruebas en perjuicio de
lxs imputadxs, con la consecuencia de que no se ordenaran investigaciones
sobre lneas de investigacin que excluan su responsabilidad por el resultado
de un parto extra hospitalario, ni se declararan las nulidades oportunamente.
Esto constituye un trato discriminatorio en su perjuicio, toda vez que la
acusacin se fundament en pruebas valoradas con este sesgo.
Sobre el nacimiento con vida del beb, encontramos ms de un elemento de
duda al respecto, que deben jugar a favor de la imputada, tanto en relacin a
la causa de muerte como a los estudios realizados para probar el nacimiento
con vida. Sin embargo, no se nos escapa que segn la jueza garca, no es
necesario probar que haya habido un nacimiento con vida, ya que ella
prescriptivamente adopta la nocin contraintuitiva respecto a que el
nacimiento se produce an dentro del cuerpo de la embarazada, cuando el feto
encaja en el canal de parto, an antes que sea expulsado del cuerpo de la
parturienta mediante las contracciones. Un antinacimiento, sin dudarlo.
Otro elemento objetivo requerido para la configuracin del tipo penal es que la
imputada haya tenido la posibilidad material de evitar el resultado, en el caso,
la muerte del beb.
En este aspecto, es necesario por una parte precisar cul es la conducta
exigible a la parturienta en un parto precario y accidental sin asistencia como
el que se ha relatado, y cuyas condiciones de precariedad no han sido
controvertidas sino afirmadas por la fiscala. Dada la causa de muerte del beb
consignada en la autopsia, esto aparece como improbable.
El Informe del Grupo de Trabajo sobre la cuestin de la discriminacin contra la
mujer en la legislacin y en la prctica del Consejo de Derechos Humanos de
Naciones Unidas, de abril de 2016, considera que A lo largo de todo su ciclo
vital, el cuerpo de la mujer es instrumentalizado y sus funciones y necesidades
biolgicas son estigmatizadas y sometidas a un programa patriarcal politizado.
()A veces ello se hace recurriendo a sanciones penales y a menudo con el
pretexto de proteger la salud y la seguridad de la mujer y con argumentos
culturales o religiosos. () El uso en algunos pases de medidas privativas de
libertad o punitivas en lugar de medidas educativas para prevenir las lesiones
al feto como resultado del consumo de alcohol o de drogas por las
embarazadas adictas es otra manifestacin de la discriminacin de gnero.

(prr. 39) y recomienda a los Estados i) Utilizar alternativas educativas y


sociales en lugar de medidas de privacin de libertad o punitivas para prevenir
las lesiones al feto
En otras palabras, la decisin judicial de imputar por homicidio culposo a la
parturienta y su pareja, adems de ser inefectiva para los objetivos que
supuestamente
persigue, probablemente
acarree
la responsabilidad
Internacional del Estado.