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Legalidad en la

determinacin de la
prima en el seguro de
riesgo de trabajo

Escrito por Colaboracion de Ranero y Abogados

De conformidad con el Art. 32 del Reglamento de la Ley del Seguro Social en Materia de
Afiliacin, Clasificacin de Empresas Recaudacin y Fiscalizacin, (en lo sucesivo
denominado como el Reglamento"), las empresas en Mxico cada ao durante el mes de
febrero deben de presentar los formatos CLEM 22 Y CLEM 22-A relacionados con la
determinacin de la Prima de Grado de Riesgo, para el pago de la cobertura del Seguro de
Grado de Riesgo de Trabajo al Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), el cual es un
procedimiento que se debe revisar de manera anual para cuantificar con base en la
siniestralidad de las empresas el riesgo de sus procesos productivos y por lo tanto la
contribucin a pagar al IMSS.
Para las empresas debidamente establecidas, uno de los los gastos ms importantes que
tienen de manera peridica es el relacionado con el pago de las contribuciones en materia de
seguridad social al IMSS, vinculado con los empleados que tienen laborando y en especial los
incrementos que se pueden llegar a dar vinculados con la cobertura del Seguro de Grado de
Riesgo de Trabajo.
En la prctica es comn ver que a partir del segundo trimestre de cada ao el IMSS, empieza
a notificar a ciertas empresas oficios de rectificacin de la Prima de Seguro de Riesgo del
Trabajo (Prima de Riesgo), calculando sta el monto que bajo sus criterios y registros de
accidentes de trabajo debe pagar un contribuyente y algunas veces hasta la reclasificacin de
la actividad, con base en lo preceptuado por el Artculo 32 del Reglamento y no con base en lo
establecido en el artculo 74 de la Ley del Seguro Social (La Ley).
Para mayor claridad, nos permitimos transcribir en lo conducente los preceptos legales antes
citados.
Art. 74. Ley del Seguro Social

"Las empresas tendrn la obligacin de revisar anualmente su siniestralidad, conforme al


perodo y dentro del plazo que seale el reglamento, para determinar si permanecen en la
misma prima, se disminuye o aumenta.
La prima conforme a la cual estn cubriendo sus cuotas las empresas podr ser modificada,
aumentndola o disminuyndola en una proporcin no mayor al uno por ciento con respecto a
la del ao inmediato anterior, tomando en consideracin los riesgos de trabajo terminados
durante el lapso que fije el reglamento respectivo, con independencia de la fecha en que stos
hubieran ocurrido y la comprobacin documental del establecimiento de programas o acciones
preventivas de accidentes y enfermedades de trabajo...".
Ejemplo numrico
Prima anterior: 2.14253
Por: 0.01 = 0.02142
En caso de aumentar: 2.14253 + 0.02142
Nueva Prima: 2.16395
Art. 32 Reglamento de la Ley del Seguro Social en Materia de Afiliacin, Clasificacin de
Empresas, Recaudacin y Fiscalizacin
"Los patrones revisarn anualmente su siniestralidad para determinar si permanecen en la
misma prima, o si sta se disminuye o aumenta, de acuerdo a las reglas siguientes:
I. La siniestralidad se obtendr con base en los casos de riesgos de trabajo terminados
durante el periodo comprendido entre el primero de enero y el treinta y uno de diciembre del
ao de que se trate, atendiendo para tal efecto a lo establecido en el artculo 72 de la Ley;
II. Para la fijacin de la prima se considerar el valor del grado de siniestralidad de la empresa
al que se le sumar la prima mnima de riesgo, conforme a la frmula que se establece en la
Ley y en este Reglamento.
El valor obtenido deber expresarse en por ciento y se comparar con la prima en que la
empresa cubre sus cuotas al momento de la revisin. Si el valor es el mismo, se continuar
aplicando la misma prima. En caso de que sean diferentes proceder la nueva prima,
aumentndola o disminuyndola en una proporcin no mayor al uno por ciento del salario
base de cotizacin, con respecto a la prima del ao inmediato anterior con que la empresa
vena cubriendo sus cuotas, en los trminos del artculo 74 de la Ley;

III. La prima obtenida de conformidad con las fracciones anteriores, tendr vigencia desde el
primero de marzo del ao siguiente a aquel en que concluy el periodo computado y hasta el
da ltimo de febrero del ao subsecuente"; ...
Ejemplo numrico:
Prima anterior: 2.14253
Ms: 1.0
En caso de aumentar: 2.14253 + 1.0
Nueva Prima: 3.14253
El problema radica medularmente en que el IMSS aplica el Reglamento en donde se
establece que la prima aumentar o disminuir con respecto a la del ao anterior tomando
como referencia el Salario Base de Cotizacin, mientras que la Ley no hace tal referencia; por
lo tanto, consideramos que el Reglamento va ms all de la Ley, lo cual es contrario a
derecho.
El factor del 0.01% que marca la Ley debe ser un punto adicional a la prima existente y no el
1.0% como lo interpreta en muchos casos el IMSS, aunado a que lo hace sobre el salario
base de cotizacin.
Sirve de fundamento la siguiente tesis del poder Judicial de la Federacin.

PRIMA DE RIESGOS DE TRABAJO.


SU DETERMINACIN DEBE
REALIZARSE CON BASE EN UN
PUNTO PORCENTUAL Y NO EN
RELACIN AL UNO POR CIENTO
SOBRE LA PRIMA DEL AO
INMEDIATO ANTERIOR AL QUE SE
VENA CUBRIENDO.

El aumento o disminucin de la prima conforme a la cual los patrones se encuentran


cubriendo sus cuotas de riesgos de trabajo ante el Instituto Mexicano del Seguro Social, en
trminos de los artculos 74 de la Ley del Seguro Social y 32 del Reglamento de la Ley del
Seguro Social en Materia de Afiliacin, Clasificacin de Empresas, Recaudacin y
Fiscalizacin; debe calcularse en una proporcin no mayor al uno por ciento con respecto a la
del ao inmediato anterior, esto es, un punto porcentual y no un uno por ciento sobre la prima
del ao inmediato anterior, pues en las referidas disposiciones se establece una cuestin de
generalidad en trminos porcentuales, y no as de relatividad sobre la prima que se vena
cubriendo, situacin que claramente puede corroborarse tomando en consideracin; por un
lado, los rangos mximos y mnimos de los porcentajes en los que las primas pueden ubicarse
y, por otro, las diversas clases en las que una empresa puede encontrarse cotizando,
supuestos en los cuales se manejan proporciones porcentuales y no de relatividad, con
relacin a porcentajes sobre primas anteriores con las que la empresa haya venido cubriendo
sus respectivas cuotas.
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Novena Epoca. Tomo XXII, Septiembre de 2005. Pg. 1526. Tesis Aislada.
Adicionalmente tambin consideramos que es ilegal el hecho de que Art. 32 del Reglamento
vaya ms all de lo que precepta la propia Ley del Seguro Social en su Art. 72, al sealar
que la prima para el pago de la cobertura del Seguro de Grado de Riesgo de Trabajo al IMSS
aumentar o disminuir con respecto a la del ao anterior, tomando como referencia el Salario
Base de Cotizacin; lo anterior violenta los principio generales de derecho conocidos como de
Reserva de Ley y de Subordinacin Jerrquica, toda vez que un reglamento no puede ni debe
ir ms all de la ley que esta reglamentando. Lo anterior ya ha sido ratificado por la propia
Suprema Corte de Justicia de la Nacin a travs de la aprobacin de una Controversia
Constitucional, la cual por su trascendencia nos permitimos transcribir.

FACULTAD REGLAMENTARIA. SUS


LMITES.
La facultad reglamentaria est limitada por los principios de reserva de ley y de subordinacin
jerrquica. El primero se presenta cuando una norma constitucional reserva expresamente a
la ley la regulacin de una determinada materia, por lo que excluye la posibilidad de que los
aspectos de esa reserva sean regulados por disposiciones de naturaleza distinta a la ley, esto
es, por un lado, el legislador ordinario ha de establecer por s mismo la regulacin de la
materia determinada y, por el otro, la materia reservada no puede regularse por otras normas
secundarias, en especial el reglamento. El segundo principio, el de jerarqua normativa,
consiste en que el ejercicio de la facultad reglamentaria no puede modificar o alterar el
contenido de una ley, es decir, los reglamentos tienen como lmite natural los alcances de las
disposiciones que dan cuerpo y materia a la ley que reglamentan, detallando sus hiptesis y

supuestos normativos de aplicacin, sin que pueda contener mayores posibilidades o imponga
distintas limitantes a las de la propia ley que va a reglamentar. As, el ejercicio de la facultad
reglamentaria debe realizarse nica y exclusivamente dentro de la esfera de atribuciones
propias del rgano facultado, pues la norma reglamentaria se emite por facultades explcitas o
implcitas previstas en la ley o que de ella derivan, siendo precisamente esa zona donde
pueden y deben expedirse reglamentos que provean a la exacta observancia de aqulla, por
lo que al ser competencia exclusiva de la ley la determinacin del qu, quin, dnde y cundo
de una situacin jurdica general, hipottica y abstracta, al reglamento de ejecucin
competer, por consecuencia, el cmo de esos mismos supuestos jurdicos. En tal virtud, si el
reglamento slo funciona en la zona del cmo, sus disposiciones podrn referirse a las otras
preguntas (qu, quin, dnde y cundo), siempre que stas ya estn contestadas por la ley;
es decir, el reglamento desenvuelve la obligatoriedad de un principio ya definido por la ley y,
por tanto, no puede ir ms all de ella, ni extenderla a supuestos distintos ni mucho menos
contradecirla, sino que slo debe concretarse a indicar los
medios para cumplirla y, adems, cuando existe reserva de ley no podr abordar los aspectos
materia de tal disposicin.
P./J. 30/2007
Accin de inconstitucionalidad 36/2006. Partido Accin Nacional. 23 de noviembre de 2006.
Unanimidad de diez votos..
Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena Epoca.
Tomo XXV, Mayo de 2007. Pg. 1515. Tesis de Jurisprudencia.
Derivado de lo anterior, y slo para aquellas empresas que el IMSS les haya aumentado la
prima de grado de riesgo, pueden impugnar la modificacin de la Prima de Grado de Riesgo
va Juicio de Nulidad ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa; a fin de dejar
sin efecto la modificacin que les hayan notificado el IMSS y tributar conforme lo venan
aplicando antes de que les notificara dicho organismo fiscal autnomo la modificacin a la
Prima de Grado de Riesgo.

Colaboracin de:
Ranero y Abogados
En caso de requerir mayor informacin, contactar a:
Clemente Ranero clemente@ranero.cc
Diego Uras diego@ranero.cc
Norma Peralta norma@ranero.cc
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