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FUENTES DEL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL

Materiales y formales.
Comunes a otras ramas
Propias
1. CONSTITUCIN NACIONAL
Sntesis histrica:
1953: ideas liberales revolucin francesa constitucin americana
- Preambulo promover el bienestar general- Art. 86 inc 17
facultad del ejecutivo de otorgar pensiones
1949: Gobierno de Pern. Numerosas disposiciones en materia de
seguridad social.
1957: Gobierno de facto anula Reforma 49. Incorpora 14 bis
1994: Incorpora art. 75 inc. 23 rgimen especial de proteccin del
nio y la madre en situacin de desamparo
ARTCULO 14 BIS.- 3ER PRRAFO
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr
carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el
seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales
o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas
por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir
superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la
proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la
compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna.
ARTCULO 75.- CORRESPONDE AL CONGRESO:
Inc. 12. Dictar los Cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, y del
Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin
que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo
su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o
las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente
leyes generales para toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con
sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la
argentina: as como sobre bancarrotas, sobre falsificacin de la moneda
corriente y documentos pblicos del Estado, y las que requiera el
establecimiento del juicio por jurados.
Inc. 23. Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la
igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los
derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados
internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de
los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad.
Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en
proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo
hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental, y de la
madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia.
ARTCULO 125.() Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar
organismos de seguridad social para los empleados pblicos y los
profesionales; y promover el progreso econmico, el desarrollo humano, la
generacin de empleo, la educacin, la ciencia, el conocimiento y la cultura.

ARTCULO 126.Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin. No pueden


celebrar tratados parciales de carcter poltico; ni expedir leyes sobre
comercio, o navegacin interior o exterior; ni establecer aduanas
provinciales; ni acuar moneda; ni establecer bancos con facultad de
emitir billetes, sin autorizacin del Congreso Federal; ni dictar los
Cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera, despus que el
Congreso los haya sancionado; ni dictar especialmente leyes
sobre ciudadana y naturalizacin, bancarrotas, falsificacin de
moneda o documentos del Estado; ni establecer derechos de tonelaje;
ni armar buques de guerra o levantar ejrcitos, salvo el caso de
invasin exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin
dando luego cuenta al Gobierno federal; ni nombrar o recibir agentes
extranjeros.
ANLISIS DE LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES
A) CARCTER INTEGRAL DE LOS BENEFICIOS DE LA S.S.
Clasula Programtica. Distincin con Clausulas Operativas.
Es una indicacin al legislador para que la cobertura sea amplia y
global.
No especfica contingencia a amparar.
Universalidad
B) CARCTER IRRENUNCIABLE:
Los beneficios de la Seguridad Social no pueden cederse, ni
renunciarse, estn fuera del comercio.
Norma operativa
C) SEGURO SOCIAL OBLIGATORIO:
Medio para lograr una seguridad social ideal.
Poder de Imperio del Estado
Facultad de imponer cargas tributarias a ciudadanos para financiar
regmenes de la SS
D) ENTIDADES NACIONALES O PROVINCIALES:
La CN determina que el Seguro Social debe estar a cargo de ellas
indistintamente.
Autonoma financiera y administradas por los interesados con
participacin del estado.
75 inc. 12 c/ art. 125 Pcias. y CABA pueden conservar organismos de
SS para empleados publicos y profesionales. Pueden crear nuevos??
O solo quedan vigentes los existentes. Cassaba.
Interpretacin amplia vs interpretacin restrictiva. Congreso podra
habilitar a provincias a crear y administrar entidades provinciales de
la seguridad social. 14bis/ 75 inc. 12 /125.
E) SUPERPOSICIN DE APORTES.
Prohibida por el art. 14 bis. Por misma actividad, no por diversas
(autnomo, relacion de dependencia).
Aportar por dos actividades no implica necesariamente el
otorgamiento de ms de una prestacin.
Alcances segn Juriprudencia de Corte: No est prohibida la
multiplicidad de aportes, se prohbe la superposicin por la misma
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calidad o carcter en virtud del cual debe aportar (Cfr. Fallo CSJN
Spota, Alberto 27/5/78. DT 1979-433).
F) SUJETOS OBLIGADOS AL APORTE.
Al hablar de superposicin de aportes surge que el sistema es
contributivo, al menos parcialmente.
No dice nada la CN respecto de quienes estn obligados a su
contribucin.
14 bis administradas por los interesados supone que ellos deben
contribuir al sistema.
Corte:
-Debe tratarse de sujetos razonablemente vinculados al sistema de
seguridad social. No terceros ajenos.
- Razones de solidaridad. Aporte puede requerirse a quienes no estn en
condiciones de jubilarse o estn jubilados sin posibilidad de recibir
beneficios.
G) JUBILACIONES Y PENSIONES MVILES.
Interpretada de manera diversa numerosamente reglamentada. No
establece un mecanismo especfico.
Corte (Fallos Sanchez Maria, Heit Rupp, Badaro 1 y 2)
-Es obligacin del legislador fijar el contenido de la garanta de
movilidad de las prestaciones.
- Necesidad de mantener una proporcin justa y razonable entre el
haber de pasividad y el del activo. Razones de Justicia Social, principio de
integralidad.
- Razonabilidad. Garantizar subsistencia decorosa y acorde a la
posicin que tuvieron durante su vida laboral.
- El sistema previsto por el legislador puede ser declarado
inconstitucional si se demuestra perjucio concreto a los interesados.
Ejemplo. Incrementos solo a haberes bajos sin justificacin alguna de
imposibilidad en leyes de presupuesto Achatamiento. Necesario
mantenimiento de proporcionalidad con el esfuerzo contributivo.
2) DECLARACIONES, PACTOS Y CONVENCIONES INTERNACIONALES
CON JERARQUIA CONSTITUCIONAL.
75 INC 22. Establece una enumeracin de declaraciones pactos y
convenciones internacionales a los cuales le otorga jeraqua
constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de
esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos, en las condiciones de su
vigencia.
Denuncia: dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cmara.
Incorporacin de nuevos pactos: Tratados y convenciones sobre
derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
ENUMERACIN ART. 75 INC. 22
Algunos de ellos tienen disposiciones en materia de seguridad social
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
( 1948, Bogota) Art XVI y XXXV-

La Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948- Asamblea


General de las Naciones unidas) art 22 y 25El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(1966 NYork) art 19La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas
de Discriminacin Racial (1967 Nyork)
la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer (1979- Asamblea Gral ONU) art. 11La Convencin sobre los Derechos del Nio (1989- Asamblea Gral
ONU)
Convencion americana sobre DDHH art. 83) TRATADOS INTERNACIONALES
Despus de la reforma de 1994 - 75 INC 22 Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
Consecuencias prcticas: la aprobacin de estos acuerdos puede
dejar sin efecto disposiciones legales contrarias.
Aquellos que tengan disposiciones de la Seguridad social constituyen
fuente de Derecho de la Seguridad Social.
Sistemas comparados: Doctrinas monista (un solo orden jurdico
interpretacin judicial respecto de si la clausula es programatica u
operativa) y dualista (ordenes jurdicos separados) . Fallo Ekmekdjian
c/ Sofovich Pacto de San Jos de Costa Rica. Derecho a rplica. 1992.
Ejemplos:
- Convenios adoptados por la OIT y ratificados por nuestro pas.
- Convenios con Portugal, Chile, Uruguay, Brasil, Italia, Grecia, Espaa y
Paises bajos.
- Acuerdo Multilateral de Seguridad Social del Mercado Comn del Sur
y su reglamento de aplicacin.
4) CONVENIOS DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO.
75 INC 22 CN
Se han ratificado numerosos convenios. El 102 sobre la seguridad
social de 1052 fue aprobado por Ley 26.678.
Disposiciones fundamentales vs. Recomendaciones. Falta de
operatividad. Guia.
5) LAS LEYES
ART 75 inc. 12
Decretos de necesidad y urgencia. 99 inc 3. Restricciones en materia
penal, tributaria.
Artculo 99 inc. 3.- El Presidente de la Nacin tiene las siguientes
atribuciones: Participa de la formacin de las leyes con arreglo a la
Constitucin, las promulga y hace publicar.
El Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de
nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter
legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran
imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para
la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia
penal, tributaria, electoral o de rgimen de los partidos polticos, podr
dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que sern
decididos en acuerdo general de ministros que debern refrendarlos,
conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros. ()
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6) LOS DECRETOS
Art. 99 inc. 2 Expide las instrucciones y reglamentos que sean
necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de
no alterar su espritu con excepciones reglamentarias.
Decretos delegados. Art. 76. Prohibe la delegacin legislativa en el
Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de administracin o
de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de
las bases de la delegacin que el Congreso establezca.
La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el prrafo
anterior no importar revisin de las relaciones jurdicas nacidas al amparo
de las normas dictadas en consecuencia de la delegacin legislativa.
7) CONVENIOS DE CORRESPONSABILIDAD GREMIAL
- Fuente especfica del derecho de la seguridad social
- Manifestacin de su autonoma.
Fueron instituidos por la ley 20.155. (ao 1973), derogada por Ley
26.377 que regula rgimen acual
Partes:
- Asociaciones sindicales de trabajadores con personera gremial.
- Asociaciones de empresarios suficientemente representativas a
criterio
- Organismos competentes.
Objetivo:
Adecuar la normativa, mtodos y procedimientos en materia de
seguridad social a las particulares caractersticas de las actividades
profesionales o regionales.
Lmite: No pueden vulnerar derechos y garantas consagrados por
regimenes legales de la seguridad social ni contrariar sus base y
principios generales.
Ventajas: Facilitan la recaudacin de fondos de la seguridad social.
En general mediante la sustitucin del pago de aportes y
contribuciones por una tarifa sustitutiva que en general consiste en un
porcentaje retenido sobre el precio de venta de los productos (Ejemplo
determinadas actividades rurales vitivinicola, tabacalera, etc-).
Actividades deportivas futbolistas profesionales.
Fueron perdiendo importancia y actualmente esta renaciendo.
8) CONVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO
Pueden ser fuente del derecho de la seguridad social.
Al no ser parte los organismos administrativos de la seguridad social
las materias propias de la seguridad social que pueden ser objeto de
negociacin son limitadas ya que predominan cuestiones de derecho
pblico en las que el Estado tiene un inters directo y preponderante.
- aportes a entidades sindicales por parte de los empresarios con
destino a obras de caracter social, asistencia, provisional en inters de y
beneficio de los trabajadores (art. 9 ley 23551 y 4 DR 467/88)
- Ley de ART prev entre sus objetivos promover la negociacin
laboral para la mejora de las medidas de prevencin y de las prestaciones
reparadoras (art. 1 inc 2, d).
- Ley de Ministerios, art. 23, faculta al MTEYSS a aprobar convenios
entre os organismos competentes de la seguridad social y las asociaciones
sindicales de trabajadores y de empleadores.

9) RESOLUCIONES DE LAS AGENCIAS, ORGANISMOS O ENTES


GESTORES
Facultades de Reglamentacin.
Resoluciones: Individuales o colectivas.
Sujetas a revisin judicial
10) LA JURISPRUDENCIA
Son fuente de derecho. Su obligatoriedad es relativa.
Fallos plenarios: art. 303 del CPCC obligatorios para la Cmara y
tribunales inferiores.
Ley de solidaridad previsional art. 19. Recurso ordinario ante la Corte.
Dispuso que los fallos del alto tribunal fueran de obligatorio
seguimiento por los jueces inferiores en causa anlogas.
Declarado inconstitucional y posteriomente derogado.
11) LA DOCTRINA
Estudios de carcter cientfico que los juristas realizan acerca del
derecho.
Carecen de obligatoriedad.
Dictmenes organismo administrativo.
- Consultas vinculantes
INTERPRETACIN DE LA LEY
Faz Prestacional
- Indubio pro operario. Discusin doctrinaria. DEVEALI, VIDELA
MORON, GOI MORENO.
Voluntad legislativa, fin perseguido por el legislador.
Corte
- Cuestiones sensibles resguardo de derechos previsionales
- Finalidad esencial que ellas persiguen. Cubrir riesgos de
subsistencia.
- La interpretacin restrictiva no se compadece con la fin
jurisprudencia de la cortes que ha decidido que lo esencial es cubrir riesgos
de subsistencia y ancianidad.
- Dada la finalidad el desconocimiento de derechos debe efectuarse
con suma cautela y prudencia.
- Los conceptos utilizados por el legislador deben interpretarse
conforme a la esencia y al sentido de la institucin en juego.
- Las leyes previsionales que determinan regimenes especiales son de
interpretacin estricta.
Razonabilidad, armonizacin, finalidad social
Faz de financiamiento del rgimen
Ley 26063. Principio de Interpretacin y Aplicacin de las Leyes. Ley
11.683.
ARTICULO 1 En la interpretacin de las disposiciones de esta ley o
de las leyes impositivas sujetas a su rgimen, se atender al fin de
las mismas y a su significacin econmica. Slo cuando no sea
posible fijar por la letra o por su espritu, el sentido o alcance de las
normas, conceptos o trminos de las disposiciones antedichas, podr
recurrirse a las normas, conceptos y trminos del derecho privado.
ARTICULO 2 Para determinar la verdadera naturaleza del hecho
imponible se atender a los actos, situaciones y relaciones
econmicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los
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contribuyentes. Cuando stos sometan esos actos, situaciones o


relaciones a formas o estructuras jurdicas que no sean
manifiestamente las que el derecho privado ofrezca o autorice para
configurar adecuadamente la cabal intencin econmica y efectiva de
los contribuyentes se prescindir en la consideracin del hecho
imponible real, de las formas y estructuras jurdicas inadecuadas, y se
considerar la situacin econmica real como encuadrada en las
formas o estructuras que el derecho privado les aplicara con
independencia de las escogidas por los contribuyentes o les permitira
aplicar como las ms adecuadas a la intencin real de los mismos.
MEDIOS
Evolucin histrica:
Previsin individual.
Previsin colectiva.
Asistencialismo.
Beneficencia
Mutualismo
Previsin social
Seguridad social