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EL DIVORCIO: constituye el medio a travs del cual se disuelve el matrimonio vlidamente contrado, durante la vida de los

cnyuges, por las causales previstas en la ley, mediante una sentencia definitiva. El nuevo estado de divorciados lo adquieren los
cnyuges desde el momento en que la sentencia de divorcio ha sido declarada definitivamente firme, esto es, cuando no se pueda ya
interponer contra ella ningn recurso o se hayan agotado los que acuerde la ley, sin que sea necesario ningn acto de ejecucin
posterior a la declaratoria de firmeza para que tal efecto se produzca.
Conforme al artculo 184 CC todo matrimonio valido se disuelve por la muerte de uno de los cnyuges y por el divorcio. De tal
disposicin deriva que ninguna otra causa extingue el vinculo matrimonial. Con la muerte, causa de cesacin de toda posibilidad para
la persona natural de ser titular de derechos u obligaciones, cesan las relaciones jurdicas de orden personal que con el matrimonio han
sido asumidas en vida de la persona.
FUNDAMENTOS: hay dos corrientes doctrinarias en relacin al fundamento jurdico del divorcio:
a.

El divorcio sancin: en este caso el divorcio viene a constituir una sancin para el cnyuge que incumple sus obligaciones
conyugales, al incurrir en las causales que determinan tal incumplimiento como causa para el divorcio. Tendr derecho a
demandar el divorcio en cnyuge inocente que no haya dado motivo para ello. La sentencia de divorcio que declara
extinguido el vnculo matrimonial viene a ser la sancin del cnyuge culpable. Las seis primeras causales de divorcio
previstas en el Art.185 CC se fundan en esta propuesta.
b.
El divorcio remedio: el divorcio viene a constituir una solucin frente a la permanencia de un vinculo matrimonial que se
ve afectado por situaciones que hacen intolerable la vida en comn de los cnyuges. Poco importa la causal de divorcio, ni
quien la provoque, pues no hay culpables ni inocentes. Se trata de evitar la subsistencia de una relacin inconveniente para
ambos cnyuges o para uno de ellos. Las causales previstas en el Ord. 7 y en el primer aparte del Art.185CC as como la
prevista en el Art. 185A Ejusdem se enmarcan dentro de esta concepcin.
Naturaleza jurdica.
Correspondiendo en forma exclusiva el ejercicio de la accin de divorcio y de separacin de cuerpos a los cnyuges conforme al
Art.191 CC y tratndose de que con la misma se pretende la extincin en el caso de divorcio, y de la suspensin de algunos de los
efectos con la separacin de cuerpos, de la relacin de carcter personal creada por el vinculo que surge entre ellos a raz de la
celebracin del matrimonio, no hay dudas que se trate de acciones de carcter personal.
Si bien el vinculo matrimonial hace surgir igualmente entre los cnyuges relaciones de carcter patrimonial, como el surgimiento de la
sociedad conyugal de bienes que se adquieren durante la vigencia del matrimonio, tal hecho no constituye el objeto de la controversia
en el juicio de divorcio que se circunscribe a aquel vinculo, siendo despus de que este se extingue cuando podr procederse a la
liquidacin del patrimonio conyugal.
Causales de divorcio.
Una de las caractersticas del divorcio en nuestro pas es su procedencia mediante causales taxativa y ellas estn previstas en el Art.
185 CC conforme al cual:
Son causales nicas de divorcio.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

El adulterio.
El abandono voluntario
Los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en comn.
El conato de uno de los cnyuges para corromper o prostituir al otro cnyuge, o a sus hijos, as como la convivencia en su
corrupcin o prostitucin.
La condenacin a presidio.
La adiccin alcohlica u otras formas graves de frmaco dependencia que haga imposible la vida en comn.
La interdiccin por causa de perturbaciones psiquitricas graves que imposibiliten la vida en comn. En este caso el juez no
decretara sin antes procurar la manutencin y el tratamiento medico del enfermo. Tambin se decretara el divorcio por el
transcurso de mas de un ao despus de declarada la separacin de cuerpos sin haber ocurrido en dicho lapso la
reconciliacin de los cnyuges.

El Art.185A ejusdem consagra una nueva causal de divorcio al preceptuar que: cuando los cnyuges han permanecido separados de
hecho por mas de cinco aos, cualquiera de ellos podr solicitar el divorcio, alegando ruptura prolongada de la vida en comn.
Tribunal competente.
Conforme al artculo 754 CPC, el juez competente para conocer de los juicios de divorcio y de separacin de cuerpos, es el que
ejerza la jurisdiccin ordinaria en primera instancia en el lugar del domicilio conyugal. En consecuencia ejerciendo la jurisdiccin
ordinaria el juez de primera instancia en lo civil, ser a este que le corresponda el conocimiento de tales juicios. En aquellas
circunscripciones judiciales donde existan tribunales de familia, a estas corresponder el conocimiento de tales juicios.

Una excepcin a la competencia establecida en el se{alado Art.754CPC, al atribuir el conocimiento de los juicios de divorcio a los
tribunales de Proteccin del nio y del adolescente en sala de juicio cuando en el matrimonio hayan nios o adolescentes y cuando
uno o ambos cnyuges sean adolescentes. Tal excepcin no esta prevista tratndose de la separacin de cuerpos sea contenciosa o por
mutuo consentimiento.
Legitimados.
Sern exclusivamente los cnyuges, legitimado activo, aquel que alegue contra su cnyuge haber incurrido en algunas de las causales
sealadas en el articulo 185CC, legitimado pasivo, aquel contra quien se alegue dicha causal.
Requisitos de admisibilidad.
1.
2.
3.
4.

Que la demanda la intente uno de los cnyuges, al establecer el art. 191CC que la accin de divorcio y de la separacin de
cuerpos, corresponde exclusivamente a los cnyuges, sindoles potestativo optar entre una y otra.
La existencia de un matrimonio valido.
Que la demanda se proponga ante el juez competente.
Que este fundada en una causal legal.

Admisin de la demanda y emplazamiento.


Si la demanda de divorcio o de separacin de cuerpos no cumple con los presupuestos de admisibilidad antes indicados, el tribunal
debe negar su admisin. El auto que as lo acuerde tendr apelacin en ambos efectos. Pero si la demanda cumple con todos los
presupuestos, deber admitirla dentro del lapso fijado en el Art. 10 CPC, esto es, en el lapso de tres das contados a partir de su
presentacin.
En el auto de admisin, conforme al Art. 756 CPC, el juez acordara el emplazamiento de ambos cnyuges para el primer acto
conciliatorio, que tendr lugar pasados que sean 45 das despus de la citacin del demandado a la hora que fije el tribunal.
Como puede observarse de la redaccin de la norma, en el auto de admisin de la demanda, basta que se ordene el emplazamiento de
los cnyuges para el primer acto conciliatorio, sin que sea necesario que en dicho auto se les emplace para un segundo acto
conciliatorio y para la contestacin de la demanda, pues el emplazamiento para dichos actos ser consecuencia de lo que ocurra en los
actos anteriores y ser al producirse el primer acto conciliatorio sin que se produzca la reconciliacin o sin que se declare extinguido el
proceso, que habr lugar al emplazamiento para el segundo acto conciliatorio, y de lo que ocurra en este depender que deba hacerse o
no el emplazamiento para la contestacin de la demanda.
Debe sealarse que en materia matrimonial y por ende el juicio de divorcio son de orden pblico, y por ello, las normas que los
regulan no pueden relajarse por convenios entre particulares, sean dichas normas objetivas o adjetivas, conforme a lo previsto en el
Art.6 CC. Son por ello absolutamente nulos, cualesquiera acuerdos en virtud de los cuales se estipulen causales de divorcio o de
separacin distintas de las sealadas en la ley, as como aquellas que prohban entre las partes el divorcio o la separacin, y tambin la
clausulas penales convenidas para el caso de violacin de esas prohibiciones legales. De all que el legislador ha previsto en el Art 129
CPC la intervencin del ministerio publico como parte de buena fe en el proceso civil y en los casos permitidos por la ley, en
resguardo de las disposiciones de orden publico y de las buenas costumbres. Estableciendo luego en el art.131 ejusdem, como una
de las causas en las cuales debe intervenir el ministerio publico, en las causas de divorcio y la separacin de cuerpos contenciosa,
por ello conforme al art.132 ejusdem, el juez ante quien se inicie uno de los juicios indicados en el articulo anterior, al admitir la
demanda notificara inmediatamente mediante boleta al Ministerio Publico, bajo pena de nulidad de lo actuado sin haberse
cumplido dicha notificacin. La notificacin al ministerio publico ser previa a toda otra actuacin y a la boleta se anexara copia
certificada de la demanda.
Segn lo preceptuado en la norma antes transcrita, el juez, al admitir la demanda de divorcio o de separacin de cuerpos contenciosa,
deber acordar, adems del emplazamiento de los cnyuges para el primer acto conciliatorio, la notificacin previa a toda actuacin
del Ministerio Publico en la forma prevista en el art.132CPC, notificacin esta que deber practicarse antes de citarse al demandado,
pues esta citacin es una actuacin del proceso y como tal debe ser siempre posterior a la notificacin de aquel. La omisin de tal
notificacin previa a cualquier otro acto del proceso acarreara la nulidad de todas las actuaciones que se realicen y podr ser alegada y
declarada en cualquier estado y grado del proceso, aun de oficio pudiendo ser alegada por el propia representante del ministerio
publico.
Constituye igualmente una formalidad necesaria para la validez del juicio, la publicacin del edicto al que se refiere el ultimo prrafo
del Art. 507CC, mediante el cual se emplace a toda persona que pueda tener inters directo y manifiesto de hacerse parte en juicio,
sealando en el mismo quien es el demandante y en forma resumida el objeto de la pretensin, pues se trata de una accin de estado y
a ella se refiere precisamente el encabezado de la norma.
En relacin con el emplazamiento Edictal, el TSJ considero que esos interesados desconocidos son tambin demandados, aunque en
potencia, que deben ser trados a juicio mediante el empleo de la forma de citacin establecida en el art.507CC y cuya aplicacin
es impretermitible conforme a la parte final del art 4CPC, y mientras dicha formalidad no sea cumplida no puede decirse que el

juicio haya comenzado en realidad, des de luego que el termino de emplazamiento de esos demandados no ha principiado a correr,
estableciendo posteriormente que la publicacin del edicto en referencia es ineludible cumplimiento en los juicios de esta
naturaleza y por ser requisito de orden publico, que por su finalidad deben asemejarse a la citacin del demandado, su omisin
vicia de nulidad al auto de la contestacin de la demanda.
Respecto del demandante, este se encuentra a derecho con la presentacin de la demanda, de modo que con el auto de emplazamiento
debe tenerse como notificado al demandante, quien deber comparecer al primer acto conciliatorio sin necesidad de notificacin
alguna por parte del tribunal, salvo que el juicio se paralice o suspenda por cualquier causa legal.
Actos conciliatorios.
Primer Acto Conciliatorio.
Como se explico antes, el primer acto conciliatorio del juicio de divorcio o de separacin de cuerpos contenciosa, tendr lugar pasados
que sean 45 das despus de que la citacin del demandado conste en autos, ala hora que fije el tribunal y siempre que se hayan
cumplido la formalidad de notificarle al Ministerio Publico y la publicacin del edicto llamando a los interesados a hacerse parte en
juicio.
A dicho acto debern comparecer los cnyuges personalmente. No se admite la representacin en el mismo mediante apoderado,
siendo la comparecencia personal una exigencia legal tanto para el demandante como para el demandado, solo que la no
comparecencia del demandado no producir ningn efecto en el proceso, mientras que la no comparecencia del demandante, ser
causal de extincin del proceso.
Al primer acto conciliatorio el cnyuge que comparezca podr hacerse acompaar de parientes y amigos en un nmero no mayor de
dos por cada parte. Sin que la comparecencia sin tales acompaantes acarree efectos en el proceso.
La finalidad de los actos conciliatorios de los juicios de divorcio y de separacin de cuerpos es procurar la reconciliacin de los
cnyuges a cuyo efecto el juez les har las reflexiones conducentes, constituyendo la presencia de los parientes o amigos de los
cnyuges que se permite, un mecanismo de influencia para ellos a fin de que procuren igualmente la reconciliacin.
Segundo Acto Conciliatorio.
El segundo acto conciliatorio tendr lugar pasados que sean 45 das del primer acto conciliatorio, a la hora que fije el tribunal.
En los trminos anteriores deber hacerse entonces el emplazamiento de los cnyuges en el primer acto conciliatorio para dicho acto,
en el cual se observaran los mismos requisitos establecidos en el art. 756 CPC para el primer acto conciliatorio. Tales requisitos tienen
que ver con la comparecencia personal de los cnyuges sin admitirse su representacin a travs de apoderados, con el deber del juez
de hacerles las reflexiones conducentes a la reconciliacin, con la posibilidad de que los cnyuges concurran al acto acompaados de
familiares y amigos en un numero no mayor de dos por parte y con el efecto extintivo del proceso si el demandante no comparece a
dicho acto.
Pero adems de los requisitos anteriores, el nico aparte del Art. 757 CPC establece aun mas como es el deber que tiene el cnyuge
demandante de manifestar en forma expresa, si insiste en continuar su demanda. La omisin de tal manifestacin, en forma expresa
en el acta correspondiente determinara igualmente la extincin del proceso, por tenerse la demanda por desistida.
Si el demandante concurre personalmente al segundo acto conciliatorio, si no se produce la reconciliacin entre los cnyuges y si el
demandante insiste en continuar su demanda, las partes quedaran emplazadas para la contestacin de la demanda.
Contestacin de la demanda.
El art. 757 CPC establece que: si el demandante insiste en continuar con la demanda, las partes quedaran emplazadas para la
contestacin en el 5to da siguiente. Se observa que tal disposicin no seala que el juez deba acordar el emplazamiento de las partes
para la contestacin de la demanda, si no que las mismas quedaran emplazadas, con lo cual pareciera no hacerse necesario auto
expreso del tribunal a tal efecto. Es cierto que las partes estn a derecho y que las normas que regulan el procedimiento de divorcio y
la separacin de cuerpos, por ser de orden pblico no son relajables, sin embargo, se cree que se hace necesario el emplazamiento para
la contestacin de la demanda mediante auto expreso del tribunal que se dicte en el segundo acto conciliatorio, pues como puede
observarse de lo dispuesto en el Art.756 el emplazamiento que originalmente se le ha hecho a las partes en virtud de la admisin de la
demanda, lo es para el primer acto conciliatorio y el que se ordena hacer en el Art. 757 ejusdem lo es para el segundo, pero no se ha
producido hasta ese momento el emplazamiento para la contestacin de la demanda.
Sea que se entienda que las partes quedan emplazadas de pleno derecho, sea que el tribunal acuerde el emplazamiento, la contestacin
de la demanda tendr lugar al 5to da siguiente a aquel en que se celebre el segundo acto conciliatorio.

Se discuti si para la contestacin de la demanda deba fijarse hora, lo que comnmente acostumbraban los tribunales de instancia,
pero conforme lo decidi el TSJ no hay lugar a tal fijacin para la contestacin de la demanda, pues de la interpretacin gramatical de
la norma, que es la nica interpretacin que admite, debe deducirse que el legislador estableci todas las horas de despacho y no una
hora fija del 5to da para que el demandado de contestacin a la demanda.
Caractersticas de la contestacin de la demanda.
La contestacin de la demanda en los juicios de divorcio y de separacin de cuerpos tiene caractersticas especiales.
1.
2.

3.

En cuanto a la oportunidad para presentarla. Al contrario de lo que ocurre en el procedimiento ordinario y en la mayora de
los procedimientos especiales, la oportunidad para la contestacin de la demanda en dicho juicio se fija para un da
determinado, esto es, que nos encontramos frente a un trmino y no un lapso para la contestacin, como si ocurre en aquellos.
En cuanto a los efectos de la comparecencia de las partes. Mientras en el juicio ordinario la falta de comparecencia del
demandante no se hace necesario ni produce ningn efecto procesal, en el juicio de divorcio y separacin de cuerpos es
obligatoria su comparecencia y de no concurrir al acto se tendr por extinguido el proceso. La falta de comparecencia del
demandado por su parte, al contrario de lo que ocurre en el juicio ordinario, que produce el efecto de la confesin fixta, en el
juicio de divorcio y separacin de cuerpos se entiende como una contradiccin a la demanda en todas sus partes.
Las excepciones y defensas del demandado. En la contestacin de la demanda, el demandado podr oponer cuestiones
previas o contestar al fondo de la demanda esgrimiendo todas las defensas y excepciones que crea convenientes, as mismo
podr oponer reconvencin. De oponerse cuestiones previas o reconvenirse, su tramitacin se har por el procedimiento
ordinario, de modo que una vez subsanados los vicios o dictada la decisin por el tribunal, segn los casos, la contestacin a
la demanda tendr lugar en la oportunidad que seala el art. 358 CPC, debiendo tenerse en cuenta que podr extinguirse el
proceso por las causa que consagran expresamente las disposiciones relativas a los efectos de las cuestiones previas y a la
falta de subsanacin de las mismas dentro de los lapsos indicados.

Con relacin a la reconvencin, establece el nico aparte del 759 CPC que el juez emplazara a las partes para su contestacin en el
trmino legal, siendo este termino el que establece el art.367CPC, esto es, al 5to da siguiente en cualquier hora fijada en la
tablilla, suspendindose entre tanto el procedimiento respecto a la demanda. Debe observarse:
1.

2.

Que conforme a esta disposicin, la contestacin de la reconvencin tendr lugar sin necesidad de la presencia
del reconviniente, lo que no tiene aplicacin el el procedimiento de divorcio por disposicin expresa del
Art.759CPC ya que constituyendo la reconvencin una nueva demanda que el demandado propone ante su
demandante, el demandado reconviniente deber comparecer para que no se considere extinguido el proceso
reconvencional.
Que conforme a esta disposicin, la contestacin de la reconvencin tendr lugar al quinto da siguiente, sin que
resulte procedente fijar una hora para el acto, como tampoco resulta procedente fijarla para la contestacin de la
demanda original.

Continuacin del procedimiento.


Una vez contestada la demanda o dada por contradicha por la no comparecencia del demandado y si el demandado no reconviene el
juicio de divorcio y de separacin de cuerpos continuara por todos los trmites del procedimiento ordinario. Y si propone la
reconvencin luego de contestada esta, ser entonces cuando la causa contine por los tramites del juicio ordinario sin que haya lugar
Procedimiento especial relativo a la causal 5ta del artculo 185 CC.
El Ord. 5to del artculo 185 del CC consagra como causal de divorcio la condenacin a presidio. No puede considerarse como causal
ninguna otra causal que no sea la de presidio, pues esta es la nica que se seala la norma como tal.
Una situacin especial se presenta en la tramitacin del juicio de divorcio y de separacin de cuerpos fundado en la causal 5ta del
185CC, pues conforme al articulo 760 del CPC la causa se decidir como de mero derecho, sin que haya lugar a pruebas,
procedindose en consecuencia a sentenciar la causa en el termino legal luego de contestada la demanda o dada por contradicha por la
falta de comparecencia del demandado. Para que tal procedimiento resulte aplicable, el demandante debe acompaar a la demanda con
copia autentica de la sentencia firme de la condenacin a presidio.
Debe sealarse que en virtud de una condenatoria a presidio, al cnyuge se le impone como una pena accesoria la interdiccin civil y
por ello, debe prevrsele un tutor para que lo represente en juicio.
Para poder invocar esta causal es necesario que la condenacin a presidio llene las tres condiciones siguientes:
1.

Que haya sido declarada por sentencia definitivamente firme y ejecutoriada. Por lo que no podr estar presente la posibilidad
de ejercer contra esta, recurso alguno que intente cambiar si contenido, la sentencia solamente firme y que aun no ha sido
ejecutoriada puede ser revocada luego y con ello desaparece la causal de divorcio invocada.

2.

La sentencia en cuestin debe ser dictada durante el matrimonio, pues si se hubiere producido con anterioridad, se supone
que el cnyuge que solicito el divorcio, no ignoro la sentencia, mal podra entonces alegar su existencia para solicitar el
divorcio.
Procedimiento de divorcio previsto en el articulo 185A CC.

La separacin de hecho consiste en la ruptura de la cohabitacin, que se produce cuando los cnyuges dejan de vivir por lo menos
durante 5 aos no interrumpidos por la reconciliacin, generando as la posibilidad jurdica de que aquella situacin de
distanciamiento se convierta en divorcio, si uno de ellos la plantea como tal ante el rgano judicial competente y si, no negndose el
otro cnyuge, tampoco la rechaza y objeta el ministerio publico. Y ella envuelve dos momentos:
1.
2.

Etapa netamente fctica, que consiste en la ruptura prolongada de la vida en comn como expresin de un hecho libre y
directo de los cnyuges.
Etapa jurdica o de conversin del hecho en derecho. Lo cual se logra con la declaracin judicial del divorcio.

Naturaleza de este procedimiento.


Se discute si el procedimiento de divorcio previsto en el 185 CC es de naturaleza contenciosa o de jurisdiccin graciosa. Se debe
optar por la tesis que sostiene que es de jurisdiccin graciosa por estar excluida de forma expresa la contencin. Esta tesis tiene su
razn de ser en la exigencia legal de que el fiscal del ministerio publico como parte de buena fe no formule oposicin o que el
cnyuge requerido no niegue el hecho alegado como fundamento de la solicitud y que comparezca en la oportunidad fijada por el
tribunal, como requisito de procedencia para que sea declarado el divorcio, pues formulndose la oposicin, dejando de comparecer o
negando el hecho, el procedimiento concluye y se archiva, sin ningn tramite, articulacin probatoria o alegato contra la oposicin.
Nos encontramos as, aunque la norma no lo exprese frente a un divorcio de mutuo consentimiento basado en un hecho, la separacin
de los cnyuges, pues no existiendo ese mutuo consentimiento cuando menos en cuanto a los hechos, el divorcio no podr declararse
conforme a esta causal y al procedimiento previsto en el Art. 185.
El juez competente para conocer la solicitud de divorcio fundada en el Art. 185 A es el que ejerza la jurisdiccin ordinaria en
primera instancia en el lugar del domicilio conyugal, que en el supuesto de la norma ser, el del lugar donde los cnyuges optaron
por separarse de hecho, esto es, el ultimo lugar donde convivieron y cumplieron con sus deberes conyugales.
Fundamento de la solicitud.
Esta modalidad de divorcio tiene como nica causal de procedencia que los cnyuges hayan permanecido separados de hecho por
mas de cinco aos y que en la solicitud se alegue la ruptura prolongada de la vida en comn. En relacin con tal situacin de
hecho es conveniente sealar que la separacin permanente de los cnyuges debe ser entendida en el sentido amplio de la expresin,
que no implica el distanciamiento total, la incomunicacin, el repudio de uno a otro, pues lo permanente es aquello que dura en el
tiempo, sin importar que durante el lapso de separacin permanente se hayan producido encuentros, atenciones y hasta la procreacin
de hijos, si tales hechos no son producto de la reanudacin de la vida en comn.
Para que el divorcio pueda solicitarse con fundamento en el articulo 185 A CC, se requiere:
a.

b.

c.

Que los cnyuges hayan permanecido separados de hecho, esto es, sin cohabitacin comn y sin haber cumplido o exigido el
cumplimiento de sus deberes conyugales por ms de 5aos. Esa separacin debe ser efectiva, entendindose por tal la no
cohabitacin, el no cumplimiento ni exigencias de los deberes conyugales entre ellos y generalmente la no existencia de
hijos procreados durante esos 5 aos.
Que como fundamento de la solicitud se alegue la ruptura prolongada de la vida en comn. La solicitud podr formularla
cualquiera delos cnyuges, lo que no impide que pueda ser formulada conjuntamente, pues no lo prohbe la norma, y, si se
trata de extranjeros que hubieren contrado matrimonio en el exterior, deber acreditar constancia de haber fijado su
residencia en el pas por los menos 10 aos antes de formular la solicitud. Con la solicitud deber acompaarse copia
certificada del acta de matrimonio.
Que durante el lapso de separacin no se haya producido la reconciliacin, pues de haberse producido, el lapso resulta
interrumpido, y habr que esperar que transcurran nuevamente 5 aos para poder alegar tal hecho como fundamento de la
solicitud de divorcio.

Procedimiento.
Presentada la solicitud y acompandose la copia certificada del acta de matrimonio, si la misma esta suscrita por uno solo de los
cnyuges, el juez al providenciarla acordara la citacin del otro cnyuge y del Fiscal del Ministerio Publico, librndoseles al efecto,
sendas boletas de citacin con copia dela solicitud de divorcio, si la solicitud fuera conjunta la boleta de citacin y la copia de la
solicitud se libraran solo para el Fiscal del Ministerio Publico. El emplazamiento, cuando la solicitud no fuere conjunta, se har al otro
cnyuge para que comparezca personalmente ante el juez en la tercera audiencia siguiente a su citacin y al Fiscal del Ministerio
Publico para las diez audiencias siguientes a su citacin a fin de que manifiesten lo que crean conveniente con relacin a dicha
solicitud. Si la solicitud es formulada por ambos cnyuges, se conceder solo el lapso para la comparecencia del M.P, por carecer de

sentido acordar nueva comparecencia de los cnyuges a hacer manifestacin alguna, cuando al presentar la solicitud ya han hecho la
manifestacin que corresponde.
Tratndose de un procedimiento de jurisdiccin graciosa que no admite contencin alguna, durante la comparecencia del cnyuge
requerido deber manifestar si reconoce el hecho de la separacin de hecho, y reconocindolo el proceso contina su curso.
La comparecencia del cnyuge requerido debe ser personal, no admitindosele la representacin judicial, la falt6a de comparecencia
personal, la negativa a reconocer el hecho o el silencio frente a las afirmaciones del solicitante debe tenerse como desconocimiento o
contradiccin de las mismas y ello constituye motivo legal para que se declare terminado el procedimiento y se ordene el archivo del
expediente. Igual efecto tendr la oposicin formulada por el MP. Contra tal resolucin no se admitir recurso alguno por la misma
razn de tratarse de jurisdiccin graciosa.
Si el cnyuge requerido comparece personalmente, reconoce la separacin de hecho, que la misma existe durante el lapso indicado en
la solicitud y no formulando objecin alguna el MP, la solicitud debe ser declarada con lugar y en consecuencia se declara el divorcio.
Cabe destacar que los lapsos para la comparecencia del cnyuge requerido y el MP, comienzan a contarse a partir del da siguiente
a aquel en que la citacin conste en autos, que los lapsos que se les concede para la comparecencia se computan por da de
despacho y que ser una vez vencido dichos lapsos cuando comenzara a contarse el termino para dictar la sentencia que lo ser en
la duodcima audiencia siguiente al vencimiento de aquellos lapsos.
Ahora bien, si la solicitud de divorcio con fundamento en el articulo 185-A fuere hecha por ambos cnyuges conjuntamente, resulta
lgico que cualquier emplazamiento para los cnyuges a manifestar lo que crean conveniente con relacin a la solicitud, resulta intil
por innecesaria, ya que cuanto tenan que manifestar ya lo han dicho en la solicitud, que contiene expresamente su reconocimiento de
los hechos que sirven de fundamento a la misma. No obstante, algunos autores y tribunales de instancia consideran que de omitirse tal
emplazamiento se violentaran disposiciones de orden publico, pues las partes no pueden subvertir el orden procesal establecido por el
legislador, tratndose de una materia que como el matrimonio se incluye dentro de ellas que son consideradas como relativas al orden
publico, no obstante, contra tal posicin debe sealarse que si bien las normas relativas al divorcio no pueden relajarse por las partes,
en este caso no existe ningn relajamiento de las mismas, puesto que la finalidad del acto para el cual se hace el emplazamiento del
cnyuge contra quien se formula la solicitud, se debe entender cumplida con su comparecencia inicial a consignar la solicitud,
constituyendo en tal caso el emplazamiento de los cnyuges una mera formalidad, que como se sealo, adems de innecesaria, resulta
intil, lo que, conforme al articulo 257 CNRBV, no puede acarrear la nulidad del procedimiento ni afectar la validez de los actos
realizados.
Medidas cautelares en el juicio de divorcio y de separacin de cuerpos.
Adems de las medidas cautelares tpicas previstas en el libro 3ro del CPC, prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles,
embargos de bienes muebles y secuestro de bienes determinados, en los juicios de divorcio y de separacin de cuerpos incluyendo el
procedimiento establecido en el 185-A CC, el juez esta facultado para dictar otras medidas provisionales conforme al Art.191
Ejusdem, tales medidas son:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Autorizacin de la separacin de los cnyuges del hogar comn mientras se tramita el juicio. (Ord. 1).
Determinacin de cual delos cnyuges deba continuar habitando el inmueble que sirve de alojamiento comn, mientras dure
la tramitacin del juicio. (Ord.1).
Determinacin de cual delos cnyuges deba ejercer la guarda y custodia provisional de los hijos mientras dure el juicio que
corresponda. (Ord.2).
Sealamiento provisional de alimentos a favor de los hijos menores mientras dure el juicio de divorcio o de separacin de
cuerpos. (Ord.2).
Confiar a terceros la guarda y custodia de los hijos menores del matrimonio por la duracin del juicio. (Ord.2).
Establecer un rgimen provisional de visitas, hasta tanto se dicte sentencia definitiva y se fije en la misma el rgimen
definitivo.
Ordenar el inventario de los bienes comunes del matrimonio. (Ord.3)

El articulo 761 CPC contiene una previsin especial respecto a tales medidas preventivas, y es que en lugar de abrirse incidencia de
oposicin a las mismas, se concede apelacin inmediata contra el auto que las acuerde, la que ser oda en un solo efecto, en relacin
con tal previsin debe recordarse la desaplicacin por inconstitucionalidad de una previsin semejante en el Cdigo de Comercio
(Art.1099) declarada por la Sala de Casacin Civil del TSJ, por violentar el principio de la doble instancia y con ello el derecho a la
defensa de modo que esta disposicin del CC podra ser objeto de la misma medida judicial de desaplicacin.
Separacin de cuerpos. Especies. Procedimiento.
La separacin legal de cuerpos es la situacin jurdica que nace entre los cnyuges como consecuencia de librrseles del cumplimiento
de la obligacin de convivencia conyugal, sea en virtud de un decreto judicial que acuerde la separacin por mutuo consentimiento o
en virtud de sentencia definitiva que declare con lugar la demanda.

Entre el divorcio y la separacin de cuerpos surgen diferencias fundamentales relacionadas especficamente con el efecto que
producen ambos institutos en relacin con el vnculo matrimonial:
1.
2.

3.

El matrimonio constituye la disolucin del vnculo matrimonial, su rompimiento definitivo, la extincin del matrimonio. La
separacin de cuerpos no lo disuelve, subsistiendo entre los cnyuges el vnculo matrimonial y suspendiendo solo el deber de
convivencia.
Declarado disuelto el vinculo matrimonial por sentencia de divorcio, los cnyuges cesan en sus deberes de fidelidad, de
asistencia reciproca en la satisfaccin de sus necesidades, de socorro mutuo. Declarada la separacin de cuerpos, tales
deberes permanecen, sea mediante regulacin que haga la sentencia o el escrito de separacin de cuerpos, sea mediante
determinaciones posteriores que pueden solicitar los conyuges que se encuentran en tal situacin legal.
Declarado disuelto el vnculo matrimonial por sentencia de divorcio, los cnyuges quedan en libertad de contraer nuevas
nupcias. Vigente la separacin de cuerpos, el matrimonio subsiste y no podrn los cnyuges contraer nuevo matrimonio
valido.

Especies.
Separacin de cuerpos contenciosa.
Presupone una demanda fundada en algunas de las causales previstas en el articulo 185CC, implica la tramitacin del juicio
correspondiente y culmina con la sentencia que declara con lugar la separacin legal de cuerpos. Las causales de separacin de
cuerpos contenciosa conforme al articulo 189 Ejusdem, son las primeras seis del articulo 185 Ejusdem.
Separacin de cuerpos por mutuo consentimiento.
En este caso no hay controversia ni litigio, pues ambos cnyuges de mutuo acuerdo concurren al tribunal y solicitan al juez
competente que declare con lugar la separacin de cuerpos que tienen convenida, culminando con el decreto del tribunal que declara
consumada la misma.
La separacin de cuerpos por mutuo consentimiento esta regulada en las disposiciones contenidas en los artculos 189 y 190 CC, as
como por los artculos 762 al 765 CPC.

Procedimiento.
Dependiendo de la especie de separacin legal de cuerpos que se proponga, su tramitacin tendr un procedimiento distinto.
Tratndose de separacin legal de cuerpos contenciosa, el procedimiento aplicable ser el mismo que tiene pautado el juicio de
divorcio, previsto en el CPC.
Si los conyugas optan por la separacin de cuerpos por mutuo consentimiento, el procedimiento aplicable ser el previsto en los
artculos 762 al 765 CPC.
En el ltimo caso, el juez competente ser el que ejerza la jurisdiccin ordinaria en primera instancia en el lugar del domicilio
conyugal, conforme al Art.762 CPC.
La solicitud de los cnyuges que pretenda la separacin de cuerpo por mutuo consentimiento, ser presentada personalmente, sin que
pueda admitirse la representacin a travs de apoderado.
En la solicitud los cnyuges manifestaran:
1.
2.
3.

Lo que resuelvan acerca de la situacin, educacin, el cuidado y manutencin de los hijos.


Si optan por la separacin de bienes.
La pensin de alimentos que se sealare.

El juez examinara si en la solicitud se cumplen los requisitos de forma antes sealados y en el mismo acto decretar la separacin de
los cnyuges, atendiendo las estipulaciones convenidas por ellos, siempre que no sean contrarias al orden publico o las buenas
costumbres, pero sin que la omisin de manifestacin acerca de la separacin de bienes impida que se decrete la separacin de
cuerpos, pues a los cnyuges se les consagra el derecho a optar por ella posteriormente, conforme al pargrafo 2do del art. 762.
El relacin con las medidas cautelares que pueden decretarse durante el lapso de vigencia de la separacin de cuerpos por mutuo
consentimiento, el Art 763 faculta al juez para dictar las mismas medidas que prev el Art 191 del CC respecto del juicio de divorcio o
de separacin de cuerpos contenciosas, cuando las circunstancias as lo aconseje segn las pruebas que aparezcan en autos,
concedindose apelacin en ambos efectos contra tales determinaciones, conforme al articulo 764.

Transcurrido el trmino fijado en el primer aparte del Art. 185 CC, esto es, un ao contado a partir de la fecha en que sea decretada la
separacin de cuerpos por mutuo consentimiento, los cnyuges, obrando conjunta o separadamente, podrn solicitar al juez que
declare la conversin de dicha separacin en divorcio. Si la conversin se solicita conjuntamente, el tribunal proceder a dictar
sentencia dentro del trmino legal, si es solicitado por uno solo de los cnyuges, el juez proceder a notificar al otro cnyuge de tal
solicitud y se aplicara lo dispuesto en el art. 607CPC para resolver sobre la peticin, por no estar previsto un procedimiento especial
para su tramitacin.
En la decisin sobre la conversin de la separacin de cuerpos por mutuo consentimiento en divorcio, se respetaran los acuerdos de los
cnyuges relativos a los hijos, sin perjuicio de poder resolver otras cosas cuando de los autos aparezcan elementos de pruebas que
aconsejen tomar las medidas y resoluciones a que se refiere el art.182CC.
Si dentro del lapso que se le conceda al cnyuge notificado para su comparecencia a manifestar lo que crea conveniente en relacin
con la solicitud o durante el lapso de separacin alguno de ellos alega la reconciliacin, se abrir igualmente la incidencia establecida
en el art.607 CPC.
NOTA IMPORTANTE: en materia de divorcio han surgido algunas variantes, en consecuencia las causas de divorcio y de
separacin de cuerpos contenciosas se ventilaran ante el juez de primera instancia en lo civil, que ejerza la jurisdiccin
ordinaria y del ltimo domicilio conyugal. Cuando hay hijos menores de edad o ambos o alguno de los cnyuges sea menor de
edad, se ventilara ante el juez de proteccin igualmente del ultimo domicilio conyugal. Los tribunales de municipios solo
podrn conocer las causas de divorcio y separacin de cuerpos por mutuo acuerdo y donde no hayan hijos menores de edad y
ambos sean mayores de edad.