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Nery Jr.:
Talvez a conceituao do prequestionamento como requisito imposto pela
jurisprudncia tenha nascido porque a expresso vem mencionada em dois
verbetes da smula do STF (STF 282 e 356). Evidentemente a jurisprudncia,
ainda que do Pretrio Excelso, no poderia criar requisitos de admissibilidade para
os recursos extraordinrio e especial, tarefa conferida exclusivamente
Constituio
Federal.
b) Havendo a edio de uma nova Lei Federal que preveja uma mesma regramatriz de incidncia tributria da contribuio social sobre o lucro lquido nos
exatos termos da referida Lei Federal n. 7.689/88 possvel CiampIndstria
de Papel S/A, na hiptese de a Unio vir a exigir o tributo, alegar a existncia
de coisa julgada? (Vide anexo II).
A hiptese elencada pela questo trata de nova lei que preveja a mesma regramatriz e nos exatos termos da referida Lei Federal n. 7.689/88. A menos que o
vcio de inconstitucionalidade seja formal na lei objeto do primeiro julgamento, vcio
este sanado na segunda lei, o contribuinte pode alegar a existncia de coisa
julgada sobre as normas da nova lei, quando eram redao da norma anterior.
Havendo qualquer alterao do texto, que modifique a regra-matriz, entendo a
necessidade de novo julgamento quanto a inconstitucionalidade. Lembrando que
todos os fatos geradores ocorridos sob a gide da Lei n. 7.689/88 e anteriores
nova lei, no possuem relao jurdica com o contribuinte.
No bem esse o entendimento do STJ, segundo o julgado:
(...) quanto s relaes jurdicas sucessivas, a regra a de que as sentenas s
tem fora vinculante sobre as relaes j efetivamente concretizadas, no atingindo
as que podero decorrer de fatos futuros, ainda que semelhantes. (...) h certas
relaes jurdicas sucessivas que nascem de um suporte ftico complexo, formado
por um fato gerador instantneo, inserido numa relao jurdica permanente. Ora,
nesses casos, pode ocorrer que a controvrsia decidida pela sentena tenha por
origem no o fato gerador instantneo, mas a situao jurdica de carter
permanente na qual ele se encontra inserido, e que tambm compe o suporte
desencadeador do fenmeno de incidncia.Tal situao, por seu carter duradouro,
est apta a perdurar no tempo, podendo persistir quando, no futuro, houver a
repetio de outros fatos geradores instantneos, semelhantes ao examinado na
sentena. Nestes casos, admite-se a eficcia vinculante da sentena tambm em
relao aos eventos recorrentes. (...) houve sentena que, bem ou mal, fez juzo a
respeito, no de uma relao tributria isolada, nascida de um especfico fato
gerador, mas de uma situao jurdica mais ampla, de trato sucessivo,
desobrigando a impetrante de se sujeitar ao recolhimento da contribuio prevista
na Lei 7.689/88, considerada inconstitucional. Todavia, o quadro normativo foi
alterado pela Lei 70/91, cujas disposio no foram, nem poderiam ser, apreciadas
pelo provimento anterior transitado em julgado, caracterizando alterao no quadro
normativo capaz de fazer cessar sua eficcia vinculante. (STJ. REsp n. 742.413MG. Relator: Ministro Teori Albino Zavascki)
Entretanto, esse entendimento no parece ser o mais correto, visto que nessas
hipteses o ordenamento jurdico no sofre qualquer alterao. Consequentemente,
no h como aplicar o mencionado dispositivo do diploma processual. Nesses
casos, os programas jurdicos vigentes poca em que a deciso transitada em
julgado foi proferida continuam vigentes, sem qualquer alterao. No introduo
de uma comunicao nova no sistema. Vale dizer, a lei sempre existiu e pde ser
aplicada, em face do princpio da presuno de validade dos atos legislativos. A
declarao do Supremo Tribunal Federal apenas agrega certeza a essa situao,
vinculando as manifestaes das demais instncias judiciais. Porm, no h,
nesses casos, a alterao do estado de direito a que se refere o art. 471, inciso I,
do Cdigo de Processo Civil, sendo incabvel a propositura de ao revisional.