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si uno de los cnyuges se dedic al cuidado de los hijos o a las labores propias del
hogar comn. Al trmino del matrimonio, dicho cnyuge tendra derecho a que el otro
cnyuge, le remunere equitativamente la prestacin de tales servicios o le reembolse
la parte que en dichos trabajos, le tocaba al otro cnyuge de consuno.
4 Indemnizacin por los daos econmicos ocasionados durante el matrimonio. Al
respecto, los autores citados distinguen las siguientes situaciones:
? Daos procedentes de hechos ilcitos del otro cnyuge;
? Daos consistentes en una especie de lucro cesante (al dedicarse a los hijos o al
hogar comn, el cnyuge dej de obtener una ganancia);
? Coste de oportunidad laboral (por la dedicacin al cuidado de los hijos y del hogar
comn, el cnyuge ha visto impedidas o disminuidas sus posibilidades de formacin y
capacitacinnnn profesional, anuladas o disminuidas sus posibilidades de previsin
social y asistencia de salud, y en general, anuladas o disminuidas sus oportunidades
para acceder al campo laboral en condiciones de mercado).
5 Indemnizacin por el dao moral ocasionado durante el matrimonio o por la ruptura.
(2)
La compensacin econmica podr decretarse por el juez, cualquiera sea el rgimen
patrimonial del matrimonio.
Como lo ha expresado el profesor Carlos Pizarro (3) , la compensacin econmica se
explica, considerando que con el divorcio y la nulidad expira el deber de socorro que
tienen los cnyuges entre s y, en particular, la obligacin de proporcionarse alimentos.
Por ello, para evitar el evidente desequilibrio econmico que se puede originar
despus de la ruptura matrimonial, el legislador ha creado la institucin de la
compensacin econmica.
El profesor Gustavo Cuevas M., la define como "la indemnizacin que debe pagar uno
de los cnyuges al otro con el objeto de restablecer, al trmino del matrimonio por
nulidad de este o divorcio, el equilibrio de las condiciones pecuniarias de vida." (4)
El profesor Pizarro se ha preguntado tambin cul sera la naturaleza jurdica de esta
institucin. En principio, afirma, se podra estimar que tiene un carcter alimenticio,
atendiendo a las siguientes razones:
Se toma en cuenta la situacin econmica del cnyuge beneficiario, o sea, el
cnyuge ms dbil. Por lo tanto, no es suficiente que el cnyuge pruebe que se dedic
a la crianza de los hijos o a las labores propias del hogar;
Cuando se fija el pago de la compensacin econmica en cuotas reajustables, se
considerar alimentos para su cumplimiento (artculo 66, inciso 2 de la Ley de
Matrimonio Civil).
Sin embargo, agrega Pizarro, podra tener esta compensacin un carcter
indemnizatorio, atendiendo a las siguientes razones:
El juez debe constatar que el cnyuge ms dbil sufri un menoscabo econmico, a
consecuencia de haberse dedicado a las labores de la crianza y del hogar;
Adems, el juez fija una cantidad de una vez y para siempre, que tiene un carcter
inmutable, a diferencia de lo que ocurre con los alimentos, que, segn sabemos, son
esencialmente revisables, si cambian las condiciones que ameritaron establecerlos. La
compensacin econmica, an aquella cuyo servicio se haya fijado en cuotas, debe
pagarse con prescindencia de la situacin que en el futuro ostenten el deudor y el
acreedor.
Con todo, tampoco sera indemnizatoria la naturaleza de la compensacin, para el
profesor Pizarro. Afirma lo anterior, porque usualmente la indemnizacin de perjuicios
se fija de acuerdo a la extensin del dao, prescindiendo la ley, por regla general, de la
buena o mala fe del autor del dao. Sin embargo, en la Ley de Matrimonio Civil, se
atiende a dicha buena o mala fe del cnyuge deudor (5) . No hay por ende
responsabilidad estricta u objetiva.
Concluye Pizarro que la compensacin econmica no tiene el carcter de alimentos ni
tampoco indemnizatorio. Podra entenderse, seala Pizarro, que su fundamento
estara en la reparacin del enriquecimiento injusto o sin causa, considerando que si
uno de los cnyuges logr una situacin econmica ms expectable que el otro, en
parte no despreciable, ello se debi al apoyo que recibi del cnyuge ms dbil.
Gustavo Cuevas M., por su parte, coincide con Pizarro acerca de que no estamos ante
el pago de alimentos, como prolongacin de la obligacin de socorro de los cnyuges,
pues ella no tiene por objeto cubrir las necesidades de uno de los cnyuges despus
del matrimonio, slo reparar el desequilibrio econmico que produjo el matrimonio y su
disolucin por divorcio o nulidad. Descarta tambin Cuevas que se trate de una
reparacin puramente indemnizatoria, sin perjuicio de que ella, segn veremos ms
adelante, procedera independientemente de la compensacin econmica. Concluye el
profesor Cuevas afirmando que estamos ante una reparacin de carcter objetivo, que
tiende a restablecer el equilibrio econmico de los cnyuges al momento de disolverse
el matrimonio por nulidad o por divorcio.(6)
Eduardo Court Murasso hace un distingo acerca de la naturaleza jurdica de la
institucin, segn la causal en virtud de la cual se decrete. As, estima que podra
sostenerse que la compensacin constituye una verdadera indemnizacin de
perjuicios fundada en el enriquecimiento sin causa, en especial, si se otorga tomando
en cuenta la duracin de la vida en comn de los cnyuges. En cambio, si la
compensacin se concede nicamente en atencin a la edad, estado de salud y
situacin previsional del cnyuge, tendra ms bien un carcter asistencial. Por ltimo,
si se otorga atendiendo a la mala situacin patrimonial del cnyuge beneficiario o a su
baja calificacin profesional o a sus pocas posibilidades de acceder al mercado
laboral, la compensacin tendra un marcado carcter alimenticio, similar al que la
doctrina predicaba de la antigua porcin conyugal, antes de su reforma por la Ley
10.271 del ao 1952 (7)
En el derecho comparado, como sealan Barrientos y Novales, se observa que la
institucin tuvo inicialmente un carcter alimenticio y a la vez indemnizatorio,
entendida como la prolongacin del deber se socorro y como reparacin al cnyuge
inocente del divorcio, cuando ste se produca por falta atribuible al otro cnyuge
(antiguo artculo 301 del Cdigo Civil francs, modificado en el ao 1975). A partir de la
Ley nmero 75-617 del 11 de julio de 1975, que modific el artculo 301 del Cdigo
Civil galo, desaparece la concepcin de una pensin alimenticia y la consiguiente
prolongacin del deber de socorro, debilitndose tambin o desapareciendo el
fundamento indemnizatorio. A partir de la citada reforma, se declara explcitamente
que el divorcio pone fin al deber de socorro (salvo cuando se fundaba en la ruptura de
la vida en comn), sin perjuicio que uno de los cnyuges poda estar obligado a dar al
otro una prestacin destinada a compensar, en cuanto fuere posible, la disparidad que
por tales conceptos, para fijar a su vez la compensacin econmica. En tal sentido, se
afirma, con razn, que la finalidad de la indemnizacin reparatoria es compensar los
desequilibrios patrimoniales entre los cnyuges ocasionados por el matrimonio y su
disolucin, desequilibrios que el rgimen de sociedad conyugal y el de participacin en
los gananciales, solucionan a priori, en forma satisfactoria (14) . Con todo, la historia
de la ley demuestra que los gananciales obtenidos en alguno de esos regmenes, son
perfectamente compatibles con la compensacin econmica (15)
La buena o mala fe (16)
La edad y el estado de salud del cnyuge beneficiario: se puede estimar que a mayor
edad del cnyuge ms dbil, mayores posibilidades de obtener la compensacin
econmica. La ley, entonces, no slo considera lo que ocurri durante el matrimonio,
sino lo que puede acaecer con el cnyuge ms dbil, cuando expire el matrimonio; en
todo caso, cabe advertir que la edad y el estado de salud, no son requisitos
necesariamente copulativos sino distintos, como ocurre en el caso de un cnyuge
joven pero con problemas de discapacidad fsica o menta(17)
Su situacin en materia de beneficios previsionales y de salud;
Su cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral (no basta
con alegar que el cnyuge ms dbil tiene una profesin, para descartar la
compensacin econmica en su favor, porque si el cnyuge estuvo muchos aos
alejado de su profesin, la reinsercin laboral puede ser muy difcil); y
La colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge.
Los factores antes enunciados no son taxativos, pues la ley slo indica que ellos
deben considerarse "especialmente", lo que no excluye que el juez pueda ponderar
otros aspectos que estime pertinentes.
d) Caso en el cual el juez puede denegar la compensacin econmica o sta puede
rebajarse.
El inciso 2 del artculo 62 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que si se decretare el
divorcio en virtud del artculo 54, esto es, cuando se estableci a consecuencia de una
falta imputable a uno de los cnyuges; falta que, ha de constituir una violacin grave
de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio a los cnyuges, o una
violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos, el juez podr denegar
la compensacin econmica que habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la
causal, o disminuir prudencialmente su valor (18)
Ntese, en todo caso, que la ley dice que el juez "podr denegar la compensacin (.) o
disminuir prudencialmente su valor", no que deber hacerlo. Se trata por ende de una
facultad discrecional conferida al juez, en el caso expuesto.
A propsito de esta facultad discrecional que la ley le otorga al juez para acoger o
denegar la compensacin econmica o dismin uir prudencialmente su valor, el profesor
Carlos Pizarro estima que nos acercamos al dao moral, en cuanto a la determinacin
de la compensacin. Ello, a su juicio, conlleva el riesgo de que las sentencias exhiban
criterios dispares, para casos que sin embargo presentan similitudes.
Suponemos que la jurisprudencia se uniformar en base a criterios objetivos, que por
lo dems, se consideran en el artculo 62.
exhiben la mayora de las naciones del viejo continente. En cambio, la realidad nuestra
es muy diferente, y probablemente, tanto uno como otro cnyuge tengan una situacin
econmica modesta (situacin que caracteriza a la mayora de nuestra poblacin),
resultando muy difcil que uno de ellos pueda pagar la compensacin que fije el
tribunal: en Seminario de la Universidad Diego Portales.
(14) Cuevas M. Gustavo, ob. cit., pgs. 82 y 83.
(15)Consta en el Segundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin,
Justicia y Reglamento del Senado que la materia fue analizada. Los Senadores
Bombal, Chadwick, Coloma, Larran y Novoa, presentaron una indicacin, en virtud de
la cual se precisara que la compensacin slo tendra lugar cuando el aporte
consistente en la mayor dedicacin de uno de los cnyuges no quedare reflejado
equitativamente en la liquidacin del rgimen de bienes que existiere entre ellos. Al
respecto "El Honorable Senador seor Chadwick manifest que los autores de la
indicacin consideran que no sera prudente acordar una indemnizacin por el aporte
al matrimonio del cnyuge que se ha dedicado al hogar, si existen gananciales o
crdito de participacin, que tienen por objetivo precisamente compensar sus
esfuerzos. Podra sostenerse que habra un enriquecimiento injusto si se consintiera
que el cnyuge que se dedic al cuidado del hogar tenga derecho a la mitad de las
adquisiciones del otro cnyuge y, adems, a una compensacin econmica. La
compensacin sera justa, en cambio, cuando los cnyuges sean separados de bienes
o, en general, cuando la distribucin de los gananciales no refleje convenientemente la
aportacin del cnyuge econmicamente ms dbil. Por eso, lo que se propone es
efectuar primero la liquidacin del rgimen patrimonial del matrimonio, y, de acuerdo al
resultado, hacer procedente la compensacin econmica o denegarla". La indicacin
no fue acogida sin embargo, sosteniendo el Senador Espina, quien discrep de las
apreciaciones del Senador Chadwick, que caba rechazarlas: ".por estimar que son
dos materias distintas la liquidacin del rgimen de bienes que exista entre los
cnyuges y el menoscabo econmico que sufri uno de ellos por haberse dedicado al
cuidado del hogar. Este perjuicio se proyectar a futuro, porque no tendr rgimen de
salud, ni jubilacin, y tendr que empezar a trabajar con una profesin abandonada
hace muchos aos o a una edad en que no conseguir un trabajo bien remunerado".
Agreg el Senador Espina que ".la reparticin de los gananciales no es un regalo, sino
que el resultado de la liquidacin de la sociedad que existi entre los cnyuges: se
entrega lo que corresponde a uno de los socios por derecho propio. En cambio, la
compensacin no persigue equilibrar patrimonios, sino que indemnizar a uno de los
cnyuges por el menor incremento de su propio patrimonio, con vistas sobre todo a su
subsistencia futura." La Ministro del Servicio Nacional de la Mujer, Seora Prez,
seal por su parte que ".efectivamente, la compensacin proceder en forma
independiente a la particin de bienes, porque propende a que, considerando lo que
dej de ganar el cnyuge que se dedic al cuidado del hogar, tenga, al producirse la
terminacin del matrimonio, un punto de partida que equivalga a aquel en que se
encontrara de no haber mediado esa dedicacin preferente." El Senador Moreno,
".coincidi en que en la indicacin se confunden dos aspectos: la compensacin de la
postergacin econmica que deriva de la dedicacin que tuvo uno de los cnyuges al
hogar y a los hijos y, por otra parte, su legtimo derecho a participar en los
gananciales." En definitiva, el Senador Chadwick estim razonables los argumentos
contrarios a la indicacin: pgs. 70 y 71.
(16) A juicio del profesor Carlos Pizarro, la ley se referira slo a la buena o mala fe del
cnyuge que debe pagar la compensacin econmica: en Seminario citado. Sobre
este particular, consta del Segundo Informe de la Comisin de Constitucin,
Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, que fueron los Senadores Bombal,
Chadwick, Coloma y Larran, los de la iniciativa de agregar, entre los elementos a
como Pacto de San Jos de Costa Rica, ratificado por Chile en el ao 1991) debe
descartarse la eventual aplicacin del arresto, como medida de apremio frente al
incumplimiento del pago de la compensacin, por ser contraria a la ley (valor que cabe
atribuirle a un Tratado Internacional ratificado por Chile). Por ello, en caso de
decretarse por el tribunal una medida de este tipo, procedera a juicio de Vliz el
recuro de amparo, en los trminos establecidos en el artculo 21 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, para restablecer el imperio del derecho: "Divorcio, Nulidad y
Separacin. Los caminos frente a la ruptura", Ediciones Cerro Manquehue, Santiago,
ao 2004, pgs. 64 y 65. El profesor Carlos Lpez Daz, no comparte esta opinin,
afirmando que la interpretacin de Vliz, "?implica quitarle toda eficacia a dicha norma
(artculo 66), y dejar en desamparo al cnyuge ms dbil": ob. cit., pg. 300.
(25) As lo estima tambin el profesor Carlos Pizarro.
(26) La idea fue propuesta en el Senado, segn consta del Segundo Informe de la
Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, En efecto,
los Senadores Bombal, Chadwick, Coloma y Larran, propusieron agregar las
siguientes disposiciones a la ley: 1 Si una persona divorciada o cuyo vnculo
matrimonial ha sido declarado nulo intenta contraer nuevo matrimonio, deber
acreditar ante el Oficial del Registro Civil, por medio de un certificado otorgado por el
secretario del tribunal que declar la nulidad o decret el divorcio, que no ha sido
obligada a pagar compensacin econmica o que, habindolo sido, ha satisfecho
completamente la deuda. 2 Si existieren cuotas no devengadas, deber solicitarse
autorizacin al juez que declar la nulidad o decret el divorcio, el que la conceder
slo si el deudor se encuentra al da en el pago de las cuotas devengadas y constituye
una garanta real o fianza que garantice el pago de las restantes. El juez actuara con
conocimiento de causa y con citacin del cnyuge acreedor. 3 El incumplimiento de lo
antes expuesto no producira la nulidad del matrimonio, sin perjuicio de las sanciones
administrativas que procedan en contra del Oficial del Registro Civil, pero la persona
con la cual el deudor se casare, se hara solidariamente responsable del pago de la
compensacin econmica no satisfecha. Sin embargo, "La mayora de la Comisin
juzg inconveniente condicionar el cambio de estado civil de una persona, o establecer
una especie de prohibicin para contraer matrimonio, sobre todo si el inciso segundo
de este mismo artculo (artculo 66, inciso 2, en la ley) considera alimentos a las
cuotas pendientes, lo que facilita su cumplimiento, y las dems obligaciones tendrn
mrito ejecutivo, porque constarn en escritura pblica o acta de avenimiento
aprobada por el tribunal.": pgs. 78 y 79.
(27) Respecto a la transmisibilidad de la compensacin econmica a los herederos del
deudor, nos parece que Barrientos-Novales incurren en cierta confusin, al interpretar
la indicacin que fue formulada en el Senado, ya que stos autores dan a entender
que la deuda no sera transmisible, lo que ciertamente constituye un error: Barrientos
Grandn Jaime, Novales Alquzar, Aranzaz, ob. cit., pg. 424.
(28) Consta del Segundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia
y Reglamento del Senado, que el tema fue analizado, concluyndose que no se trata
de una materia renunciable, sealando al efecto el Senador Viera-Gallo: "La renuncia
podra aceptarse cuando los cnyuges negocian en un pi de igualdad, pero debe
cuidarse que el cnyuge ms dbil no sea presionado a hacerlo. En todo caso, bien se
podra sostener que son normas de orden pblico que no pueden renunciarse": pg.
76.
(29) Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., pgs. 48 y 49.