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SUMARIO: I. La Dignidad Humana; II. La clasificacin de los Derechos Fundamentales; III.

Evolucin de los Derechos Humanos; IV. Teora del Bloque Constitucional de los Derechos
Humanos; V. La delimitacin, limitacin, regulacin y configuracin de los Derechos
Fundamentales; VI. Las aparentes colisiones de derechos fundamentales; VII. El rol de los
Derechos Humanos dentro del Estado; VIII. La Proteccin de los Derechos Fundamentales.
I. La Dignidad de la Persona
(Texto CPR Qu es la Dignidad Humana De dnde emana la Dignidad Humana Cules son las
consecuencias jurdicas de la Dignidad Humana)
Importancia del tema

Ya hemos analizado en la unidad anterior, el concepto de derechos fundamentales, y hemos visto


tambin que nuestra Carta Fundamental recoge una fundamentacin iusnaturalista, apoyada en
la nocin de Dignidad. Corresponde, entonces, que analicemos este concepto.
Qu es la Dignidad Humana?
Recordemos primeramente que el Artculo 1 inciso 1 de la CPR dispone Las personas nacen
libres e iguales en dignidad y derechos.
Esta norma es novedosa en la Historia Constitucional chilena, ya que no exista en los Textos
Fundamentales anteriores.
Implica el pleno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres humanos: su Libertad y
su Igualdad, ambas sustentadas, finalmente en la Dignidad de la Persona, como fundamento
ltimo.
Respecto de la definicin de Dignidad, por supuesto que hay varias tendencias. Algunas que
miran hacia que no es un concepto que necesariamente deba definirse. Se dice que la dignidad
es una sensacin, es una percepcin, un sentimiento ntimo que, como el amor, las esperanzas o
el dolor, no se puede expresar con palabras. Incluso, se dice que NO SE DEBE definir, y que debe
convertirse en uno de los llamados conceptos vlvulas del Derecho, como el orden pblico, la
justicia, la moral o el inters nacional, que son expresiones que deben quedar abiertos a que
deba ser interpretado cada vez que se invoque, de modo de adecuarlo con los tiempos,
actualizarlo, y hacerlo coherente con el contexto especfico en el que se emplee. As, lo que
hasta hace cien aos, era lcito postular respecto de algunos, hoy ya es inaceptable, por cuanto
se entiende atentatorio contra su dignidad.
En ese carril, por ejemplo, se ubica el profesor Humberto Nogueira quien seala que la dignidad
de la persona no es posible definirla, slo podemos apreciar en cada realidad concreta su
vulneracin, la que se concreta cada vez que perturbamos, amenacemos o privemos de sus
derechos esenciales a la persona, cada vez que la denigramos o humillamos, cada vez que la
discriminamos, cada vez que ponemos obstculos para su plena realizacin, cada vez que el
Estado la utiliza como un medio o instrumento de su propio fin.
Sin embargo, si quisiramos definirla, podemos recurrir simplemente a lo que nos indica la Real
Academia de la Lengua, la cual tampoco lo resuelve del todo, por cuanto alude a que es digno,
quien sea merecedor de algo. Pero de qu? Diramos pues, que la Dignidad Humana es
aquella condicin que poseen todos los seres humanos, por la cual se tornan merecedores de
respeto y consideracin.
De dnde emana la dignidad humana?
Dicho en otras palabras, por qu habra de ser digno el ser humano?
Aqu hay varias clases de respuestas.
Algunas aluden a una condicin intrnseca del ser humano, impresa en su esencia. Deriva
fundamentalmente de un orden preconcebido, estrictamente natural, denominado Derecho
Natural. Mximo Pacheco, como ya vimos, postula esta tendencia. La dignidad entonces, sera un
bien protegido por el propio Derecho Natural el cual es anterior al Derecho Positivo y al Estado.
Otras respuestas dan una explicacin ms racional, como sucede por ejemplo con Robert Nozick,

quien sostiene el Ser Humano es un ente valioso. Que est, por s mismo, revestido de valor.
Sostiene a su vez, que este valor deriva de la circunstancia de tratarse de un ser que es capaz de
unir en s mismo, distintos elementos muy diversos entre s, guardando lo que l llama una
unidad orgnica. La unin de lo diverso le da valor al Hombre, tal como es ms valiosa la obra
de arte que encierra una mayor cantidad de detalles, unificndolos en un solo resultado,
coherente. El ser humano es, por tanto, un ser que goza de un valor sagrado, ya que ha
logrado unificar y reunir sus propias diversidades.
Finalmente, tambin estn las explicaciones que provienen desde una visin teolgica, como la
que propone Jos Luis Cea cuya cita volvemos a reproducir: Procede aqu preguntarse, por qu
la persona humana es titular nica del valor supremo de la dignidad? No hallo respuesta ms
clara, lgica y categrica a esa interrogante fundamental que la escrita en el Catecismo de la
Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de haber sido el
varn y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios, es decir, el ser supremo
Cules son las consecuencias jurdicas de la dignidad?
Recordemos primeramente De la circunstancia de referirnos a un ser dotado de dignidad,
debemos concluir diferentes consecuencias.
Primero, que est dotado tambin de una serie de derechos bsicos, llamados Derechos
Humanos o Derechos Fundamentales, que no pueden ser vulnerados bajo ningn contexto. As lo
recoge, por ejemplo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de
Costa Rica) reconoce en su Prembulo: que los derechos esenciales del hombre no nacen del
hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de
la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional. A su vez, la
Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres
humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y
conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros (Art. 1).
Segundo, porque el Ser Humano es un ser digno, el Estado se encuentra al servicio de la persona
humana, en los trminos del artculo 1, inciso cuarto de la Constitucin.
Y finalmente, en virtud de esta misma dignidad, es posible limitar el ejercicio de la soberana
nacional, como lo dispone el inciso segundo del art. 5 tambin de la Carta Fundamental.
II. Clasificacin de los Derechos Fundamentales
(Segn su contenido Segn bien jurdico protegido Segn su consagracin Segn su origen
histrico)
Clasificacin segn su contenido
Segn su contenido o naturaleza, los derechos pueden ser:
- Inviolabilidades: consisten en la proteccin de un determinado bien jurdico y lo que se busca es
impedir que nadie atente en contra de ellos. As ocurre, por ejemplo, con el derecho a la vida, a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, o el derecho de propiedad;
- Libertades: Se trata de aquellos derechos que reconocen en las personas, cierta autonoma en
actuar y decidir sobre ciertos temas. Este poder de accin y decisin no puede ser limitado
tampoco, ni por el Estado ni por otras personas. Es el caso de la libertad de expresin, de
movimiento, de culto, de conciencia, de enseanza, por sealar algunas situaciones.
- Igualdades: Se refiere a que las personas deben ser tratadas de modo equivalente, tanto en
abstracto (la ley u otra norma no debe hacer diferencias arbitrarias), como en concreto (los
rganos del Estado estn impedidos de hacer discriminaciones de trato en un caso especfico).
La consagracin de la igualdad humana, por lo general debe ser entendida en trminos relativos
y no absolutos. O sea, est permitido hacer diferencias entre los sujetos, lo que est prohibido es
que ellas tengan un carcter arbitrario, o sea, antojadizo, caprichoso, sin bases racionales,
injusto. De esta manera, se reconocen la igualdad ante la ley, ante la justicia, ante los tributos y
dems cargas pblicas, en el trato econmico dado por el Estado, la igualdad para optar a cargos

pblicos, etc.

Clasificacin segn el bien jurdico protegido


Segn el bien jurdico que se protege, el profesor Enrique Evans de la Cuadra distingue entre:
- Derechos de la personalidad, como el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, a la
vida del que est por nacer, a la honra, a la inviolabilidad del hogar;
- Derechos del pensamiento libre, como la libertad de conciencia, de creencia, de culto, de
opinin, de informacin;
- Derechos de la seguridad jurdica: igualdad ante la ley, libertad personal y seguridad individual,
igualdad en la admisin a empleos y funciones pblicas;
- Derechos del desarrollo en el medio social: derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, derecho a la salud, a la educacin, de reunin, de asociacin;
- Derechos patrimoniales: derecho a la libre actividad econmica, derecho a la libre adquisicin
de todo tipo de bienes, derecho de propiedad.

Clasificacin segn su consagracin


- Los derechos explcitos. Son todos aquellos derechos que expresamente se encuentran
consagrados o establecidos en el Derecho Interno (Constitucin, leyes) o en el Derecho
Internacional (Tratados Internacionales, Costumbre Internacional).
No admiten duda acerca de su existencia, y cualquier persona los puede revisar en los textos en
los que se establecen.
- Los derechos implcitos. Los derechos implcitos son todos aquellos derechos que, si bien no se
encuentran consagrados o establecidos en normas internas o externas, son igualmente derechos
fundamentales, por cuanto nacen directamente de la esencia de la persona, y de su dignidad
ms intrnseca.
Como los derechos fundamentales no requieren de mencin expresa por parte de los Estados,
sino que stos solo deben respetarlos, protegerlos y promoverlos, pueden igualmente existir aun
cuando no exista norma expresa que los designe.
Los derechos implcitos existen por s mismos, independiente de su nominacin por el derecho
positivo. Como derechos fundamentales que son, los derechos implcitos debern ser respetados,
promovidos y protegidos por los rganos estatales.
Los derechos implcitos representan tambin un lmite al ejercicio de la soberana, ya que son
derechos fundamentales. Encontramos dos bases sobre las cuales se puede reconocer la
existencia de los derechos implcitos:
Por una parte, el art. 5 inciso segundo de la Constitucin, quien seala que lo que representa
una limitacin a la soberana, no son los derechos establecidos en la propia Constitucin, sino
que en general, los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, vale decir, con
prescindencia a si estn o no positivados.
Y por otra, lo dispuesto en el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
el cual dispone: Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el
sentido de: c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se
derivan de la forma democrtica representativa de gobierno. O sea, se acepta que las personas
sean titulares de derechos que le sean inherentes por el solo hecho de ser seres humanos.
Clasificacin segn su origen histrico
Los derechos humanos no aparecieron de un momento a otro, sino que surgieron paulatinamente
a lo largo del tiempo. La evolucin de estos derechos han dado origen a diferentes categoras de

derechos, las cuales se distinguen en lo que se llaman generaciones de derechos, las cuales se
van a agrupar segn la poca en que nacieron (estructura del profesor Jos Luis Cea):
A.- Derechos Civiles y Polticos o Derechos de Primera Generacin
Los derechos civiles corresponden a aquella categora de derechos que se reconocieron en una
primera poca, como limitaciones al poder del Estado. De esta forma, estos derechos se
caracterizan por cuanto el Estado se compromete a no violar ni vulnerar, o sea, a no interferir en
determinados mbitos de la vida.
As, el Estado solo asume un rol pasivo, vale decir, un deber de abstencin, de no intervenir ni
reprimir a las personas en el legtimo ejercicio de estos derechos.
Se trata de los derechos tradicionales, como el derecho a la libertad personal, el derecho de
propiedad, el derecho a la vida, etc.
Los derechos polticos, por su parte, se caracterizan porque los particulares no slo pueden exigir
la abstencin del Estado, en el sentido de no vulnerarlos, como sucede en el caso anterior. En los
derechos polticos, las personas tienen un derecho de participacin, de discutir y poder colaborar
con las decisiones colectivas.
As, dentro de los derechos polticos, se encuentran el derecho de sufragio, y el de elegir y a ser
elegidos para cargos de eleccin popular. Tambin podemos mencionar el derecho a la
jurisdiccin (o de acceder a los Tribunales para la defensa de sus derechos o intereses), y el
derecho de peticin (el derecho a formular presentaciones ante la autoridad).
B.- Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Derechos de Segunda Generacin
Mientras los derechos de la primera generacin son derechos basados en principios de libertad,
los derechos de segunda generacin se basan en principios de igualdad. Se tratan de derechos
de promocin, o prestacionales, o sea que tratan de obtener del Estado una determinada
prestacin, vale decir, una actividad concreta que tienda a otorgar una situacin de especial
bienestar o proteccin.
En estas situaciones, los Estados no slo debern abstenerse de actuar sino, por el contrario,
deben actuar, o sea, requieren la accin fctica o real de los rganos del Estado.
Por su parte, mientras que el respeto de los derechos de la primera generacin son tiles para
justificar la existencia de un estado liberal de derecho, los de segunda generacin sirven para
identificar y legitimar un estado social de derecho.
Son derechos de segunda generacin: el derecho a la proteccin de la salud, el derecho a a la
educacin, al trabajo, a una previsin (seguridad social).
Estos derechos se explican por el principio de amparo de pobreza, segn el cual, las personas
en situacin de desmedro econmico tienen el derecho a exigir del Estado la proteccin
(amparo) de sus necesidades bsicas; y por el principio de mnimo vital que permite asegurar
a cada individuo las condiciones mnimas para desarrollar una vida digna en sociedad.
Se sugiere revisar en este punto, el apunte especial sobre DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y
CULTURALES que viene en pginas posteriores.
C.- Derechos de Tercera Generacin
Son derechos que se basan en el principio de la solidaridad, normalmente a nivel global o
planetario, vinculados a los procesos de globalizacin, son derechos que buscan dar proteccin a
la humanidad, frente a los riesgos que se enfrenta el Hombre ante un mundo industrializado y en
constantes cambios.
As por ejemplo, nacen los derechos a vivir en un medio ambiente sano, el derecho a la paz, el
derecho al desarrollo, etc.

III. Evolucin de los Derechos Humanos


(Etapa Previa a la positivacin Positivacin (preconstitucional) Constitucionalizacin
Fenmenos Modernos)

Etapa Previa a la Positivizacin de los Derechos Humanos


La preocupacin y consagracin de los Derechos Humanos no brota sola ni aparece de un da
para otro, sino que es fruto de una decantacin natural que se produce en un proceso que se
inicia desde muy antiguos tiempos.
Naturalmente, la llegada del Cristianismo signific un hito primordial para entender la
preocupacin por la persona misma y por su dignidad. Esas mismas doctrinas fueron recogidas y
desarrolladas durante la Edad Media por autores como Santo Toms, Surez, Vitoria, Las Casas,
entre otros. Estos autores, por ejemplo, reconocieron que incluso los infieles tenan derecho a la
vida y a la propiedad sobre sus pertenencias.
Sin embargo todas estas ideas tenan como base las ideas de tipo religioso y no se traducan en
resultados jurdicos de relevancia. Cuando ms, estos derechos integraban determinadas
disposiciones de Derecho Natural que cada autor postulaba, pero no se materializaron en
documentos que pudieran ser reconocidos.

Etapa de Positivacin de los Derechos Humanos (preconstitucional)


1.- Los Primeros Documentos (Siglo XII y XIII)
Hacia el Siglo XII y XIII se inicia en Europa un movimiento generalizado por el cual las clases
privilegiadas (los nobles) sintieron la necesidad de hacer ciertas reivindicaciones frente a un
monarca que muchas veces utilizaba su poder de manera arbitraria. En tales condiciones, se
aprovecharon de circunstancias histricas especiales en las cuales, advirtiendo una situacin de
aparente debilidad del rey, lograron arrancarle acuerdos mediante los cuales, se obligaba a
respetar determinados derechos bsicos y esenciales.
En esta poca, se reconocen diversos documentos importantes en Espaa, tales como los
Convenios de Len de 1188, y de Zaragoza de 1283, existiendo convenios similares en Castilla y
Len y Aragn.
Sin embargo, la suscripcin del documento ms importante de esta poca tuvo lugar en
Inglaterra, en 1215. El ao anterior, en 1214, el rey Juan sin Tierra, hijo de Ricardo Corazn de
Len, es derrotado en el desastre de Bouvines ante Francia. Valindose de ese hecho y de la
debilidad en la que se hallaba la Corona, los barones ingleses quienes se encontraban molestos
con su rey por cuanto los encontraba sometidos a impuestos y multas excesivos, lo obligaron a
cambiar su conducta. Los barones se comprometieron mutuamente a obtener de su rey una
especie de carta donde el rey se comprometiera a respetar determinadas garantas, y que si l
se negaba a hacerlo, lo destituiran por la fuerza. Como Juan se neg a aceptar tal acuerdo, que
se inici la toma de todos los castillos de Inglaterra, y los habitantes de Londres demostraron su
descontento con su rey. Juan Sin Tierra, sin castillos ni partidarios, se ve en la necesidad de
suscribir la carta que se le ofreci.
Esta carta se denomin Carta Magna (Magna Charta Libertatum, 1215), y en ella se
consignaron cules eran los abusos que el rey y sus agentes acostumbraban cometer, y a su vez,
el rey se comprometa a no volver a incurrir en ellos. Tambin, el rey se compromete:
- a no imponer tributos (impuestos) sin haber obtenido la aceptacin de sus sbditos;
- a no detener ni desterrar a ningn hombre libre sino con arreglo a las formalidades habituales
de la justicia.
Estos documentos, tanto los espaoles como la Carta Magna inglesa representan hitos de
relevancia, no obstante lo bsico de su contenido. Lo importante de ellos es que por primera vez
se asume que el poder poltico no puede ejercerse en desmedro de los derechos de las personas,
y que estos ltimos derechos no pueden ser vulnerados ni siquiera por el gobernante.
As, el reconocimiento de los primeros derechos nace como consecuencia de verdaderas
reivindicaciones frente al poder poltico. Eran derechos que se tenan respecto de los
gobernantes y, por lo mismo, no podan ser reclamados entre pares (muy distinto a lo que

sucede hoy en da, en que los derechos fundamentales deben ser respetados tanto por los
rganos del Estado como por los propios particulares).
Otra caracterstica importante de estos documentos es que consideraban que estos derechos los
posean las personas incluso con anterioridad al nacimiento de los Estados y al reconocimiento
del poder, de all que el rey no poda desconocer facultades que los individuos tenan desde
antes de su asuncin al poder.
Finalmente, es digno de destacar que estos instrumentos no eran Constituciones ni
ordenamientos de carcter general como podra ser una ley, sino que eran verdaderos Contratos,
vale decir Acuerdos que suscriban dos partes: por la una, los nobles que exigan respeto por sus
derechos, y por la otra la Corona que se obligaba a respetarlos. De esta forma, tenan un
carcter ms propio del derecho privado que del derecho pblico.
2.- La consagracin de Derechos con un carcter general (Siglo XVII)
Hacia el Siglo XVII, se despierta especialmente en Inglaterra, la necesidad de elaborar textos que
consagraran ciertos derechos con un carcter general, y no sujetos a condiciones concretas. La
idea era reemplazar los antiguos acuerdos de tipo contractual por normas permanentes, que
pudieran ser invocadas por cualquier persona y en todo momento.
As comenzaron a redactarse instrumentos que consagraron derechos verdaderamente
fundamentales, dentro de los cuales debemos destacar la Petition of Rights de 1627, el Habeas
Corpus Act de 1679 y el Bll of Rights de 1688.
La Petition of Rights (1627) fue un documento mediante el cual, el Parlamento le solicit al Rey
que as como en su momento, la Corona se haba comprometido con los nobles de la poca a
respetar determinados derechos, es necesario que ahora y de aqu en adelante, ningn
hombre se vea forzado a pagos de impuestos y otras cargas sin la existencia de una ley que as
lo aprobara. Tambin se peda al rey que no encarcelara a nadie si no era previo juicio. En
general, se reclamaba el respeto por diversos derechos de carcter patrimonial (como el respeto
por la legalidad de los tributos) y personales (como la libertad).
El Habeas Corpus Act (1679) fue un documento mediante el cual, se protega a los ciudadanos de
detenciones injustas o arbitrarias. En este instrumento se estableca cualquier persona que se
encontrara en tal situacin, poda concurrir ante el juez, quien ordenar: (1) Que se exhiba y
presente a la persona aprehendida o secuestrada (garanta personal); (2) Que se le exprese el
fundamento jurdico de la detencin o el arresto (garanta jurdica); y (3) Que se cumplan las
dems prevenciones indicadas por el juez para garantizar la seguridad y la integridad del
detenido (garanta penitenciaria).
El Bill of Rights o Declaration of Rights- (1688), en tanto, confirma las reivindicaciones
anteriores y obtiene de Jacobo II una declaracin por la cual se comprometa a garantizar que no
se pidieran tributos sino por razones expresamente autorizadas por el Parlamento (en esa poca
se cobraban impuestos por motivos que ya haban desaparecido hace mucho tiempo), que no se
reclutara ni mantuviera ejrcito durante tiempos de paz sino por acuerdo del propio Parlamento,
entre otras exigencias.
3.- La poca de la Ilustracin (siglo XVIII)
Como hemos apreciado, el rol del Parlamento en los anteriores documentos tena un aspecto
ms bien garantizador que regulador. O sea, el Parlamento ingls apareca autorizando
determinadas acciones, como eran el cobro de impuestos o la instalacin y mantencin de los
ejrcitos en pocas de paz.
Sin embargo, ya en la poca de la Ilustracin, comienza a adquirir real valor la ley como fuente
de obligaciones y de ordenamiento social. Ella representaba un cono de la doctrina de la fuerza
de la razn (es por esencia una norma racional), y adems, es fruto de la voluntad soberana ya
que emana de rganos de representacin popular.
El Liberalismo trae consigo la necesidad de reconocer derechos basados en la libertad de las
personas por el slo hecho de ser tales y no como reclamos o reivindicaciones frente a una
autoridad.
En esta poca, destacan especialmente dos instrumentos, como son La Declaracin de Virginia
de 1776, y La Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789.

La primera, esto es, La Declaracin de Virginia de 1776 (12 de Junio) se emite durante el proceso
de Independencia de los Estados Unidos. En ella, se establece el primer listado o catlogo de
derechos especficos del ser humano. Se establecen varios derechos tradicionales, como por
ejemplo, el derecho a un juicio justo, la prohibicin de ser apresado sino previo juicio entre
iguales, la prohibicin de imponer multas o impuestos excesivos, etc. Pero tambin se consagran
derechos nuevos, que tienen que ver con la poca en la que tuvo lugar, as como con el influjo
de las ideas de Locke, as por ejemplo se estableci el derecho de propiedad, el derecho a la
vida, la consecucin y bsqueda de la felicidad y la seguridad, etc. Tambin se consagra el
principio de igualdad y libertad de cultos (quebrando un perodo de gran intolerancia religiosa
que sufrieron las primeras colonias que se instalaron en Amrica del Norte); como tambin la
libertad de expresin y de prensa. Estos principios se veran reflejados ms tarde tambin en la
Declaracin de Independencia del 4 de Julio del mismo ao, tenida lugar en Philadelphia.
La Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789, se dicta con ocasin del otro
gran fenmeno libertario del cambio de era, como fue la Revolucin Francesa. Es una declaracin
ms ideolgica que jurdica. Est notablemente teida con los valores sobre los cuales se
sustent la Revolucin. No obstante ello, es relevante el hecho que por primera vez se
establecan derechos naturales, inalienables y sagrados, o sea, se consagraba explcitamente
la condicin de derechos anteriores al fenmeno estatal. Tambin es importante indicar que se
consagraron cuatro derechos importantes, como fueron: seguridad, propiedad, libertad y
resistencia a la opresin.

La Constitucionalizacin de los Derechos Humanos


Hasta el momento, las declaraciones de Derechos no haban adquirido rango constitucional
salvo las declaraciones inglesas, que dentro de un contexto de Constituciones consuetudinarias
no escritas, hoy son consideradas como de jerarqua constitucional-.
En los inicios del Siglo XIX, hubo Constituciones del mundo que establecieron derechos en
beneficio de las personas, pero esas declaraciones solo tuvieron un rol limitador del poder, al
estilo de la Carta Magna o los instrumentos ingleses del Siglo XVII.
En el caso chileno, ya en el Reglamento Constitucional Provisorio de 1812, tambin se
consagraron ciertas garantas frente al Estado. A partir de all, todas las Constituciones
nacionales mantuvieron la misma lgica. La Carta Fundamental de 1925 en este sentido, ya
establece un listado ms completo y sistemtico de derechos, pero sin la existencia de acciones
constitucionales que permitieran exigir su cumplimiento a cualquier sujeto: al Estado y a los
dems particulares.
En la etapa de Constitucionalizacin, un hito fundamental es la Constitucin belga de 1831, que
es la Carta que incorpora por vez primera los derechos fundamentales dentro de su normativa,
con un mtodo sistemtico y completo. Aqu aparece por lo tanto, el primer modelo
constitucional de defensa de los derechos.
La Constitucin Poltica de 1980, en Chile, representa otro momento importante dentro de
nuestra historia nacional. Lo anterior, por cuanto, es la primera Carta que incorpora derechos en
trminos generales, defendibles ante el Estado y los particulares, y que cuenta con acciones que
permiten acudir a Tribunales para obtener su defensa concreta (como el recurso o accin de
proteccin, el recurso o accin de amparo, el recurso de reclamacin de nacionalidad, etc.).

Fenmenos Modernos en materia de Derechos Humanos


En el Siglo XX, una serie de circunstancias histricas e ideolgicas, motivaron una creciente
preocupacin por los derechos humanos.
Dentro de las circunstancias histricas, podemos destacar las siguientes:
(a) Las dos Grandes Guerras Mundiales,
(b) Las violaciones a los Derechos Humanos ocurridas en dictaduras implantadas en los pases
del Tercer Mundo,
(c) Las graves amenazas a la libertad de las personas tenidas lugar en realidades totalitarias bajo

la rbita de la Unin Sovitica (Alemania Oriental, Polonia, Rumania, Yugoslavia, China, Cuba,
etc.)
(d) Los riesgos asociados a un fenmeno de globalizacin, industrializacin, tecnologizacin y
deshumanizacin del mundo contemporneo, la afectacin a la privacidad, la manipulacin
gentica, la contaminacin, la escasez del agua potable, etc.
Por su parte, dentro de las circunstancias ideolgicas, bien vale mencionar:
(a) La Doctrina Social de la Iglesia, expresada en la Encclicas Sociales.
(b) El Humanismo Cristiano de Jacques Maritain.
(c) Las nuevas teoras sobre la Libertad, encarnadas en Michael Novak, Robert Nozick y Karl
Popper.
(d) Los movimientos sociales pacifistas y pro-ciertos derechos (derecho a la vida, derecho a la
mujer, ambientalistas, derechos sociales, derechos sexuales y reproductivos, etc.)
Sobre la base de todas estas circunstancias (y otras), de carcter histrico e ideolgico, se
desarroll la teora contempornea de los Derechos Humanos, pudindose identificar ciertos
procesos de especial relevancia, como son: la generalizacin, la expansin, la especificacin y la
internacionalizacin.
1.- La Generalizacin de los Derechos Humanos
Por generalizacin de los derechos humanos se entiende el proceso en virtud del cual estos
derechos han llegado a pertenecer a todos los hombres, por el solo hecho de ser tales, esto es,
sin distincin de raza, color, sexo, posicin social o econmica, ideas polticas, filosficas,
religiosas o de cualquier otro orden[1].
Los primeros documentos medievales, relativos a la consagracin de ciertas libertades que se
establecan como lmites a la accin de los soberanos, eran ms bien de tipo estamental, o
sea, se consagraban derechos en beneficio de ciertas clases sociales la nobleza- que
conseguan obtener el respeto de ciertas garantas.
En la actualidad, sin embargo, se entiende que estos derechos se refieren a todas las personas,
de cualquier condicin. Por el contrario, establecer diferencias arbitrarias en esta materia ser
siempre discriminacin, y de ningn modo podr tolerarse.
2.- La expansin de los Derechos Humanos
El fenmeno de la expansin de los derechos humanos se refiera al fenmeno de incremento
gradual y permanente del listado o catlogo de derechos fundamentales. Las legislaciones
internas y el derecho internacional estn permanentemente incorporando nuevas figuras
iusfundamentales, amplindose significativamente estos derechos.
As, segn veremos, se han ido reconociendo diferentes generaciones de derechos, las que han
ido naciendo en sucesivos perodos de la Historia.
3.- La especificacin de los Derechos Humanos
As como se ha producido un fenmeno de generalizacin de los derechos humanos, tambin se
ha ido produciendo un fenmeno de especificacin de los derechos humanos. Uno y otro proceso
parecen contradictorios entre s, pero en verdad no lo son.
En concreto, la especificacin se refiere a la circunstancia de reconocer determinadas categoras
de personas, las cuales por un especial grado de vulnerabilidad son protegidas con especial
preocupacin, generndose de este modo, derechos particulares en beneficio de estas personas.
Esta diferencia de trato en ningn caso debe entenderse discriminatoria, ya que de ninguna
manera es discriminatoria sino que sus bases se encuentran precisamente en el grado de
desproteccin original en las que se hallan estos sujetos.
As, es posible reconocer categoras de derechos relativas a la mujer, a los emigrantes, a los
refugiados, a los nios, a los discapacitados, o a los consumidores, a manera de ejemplo.
4.- La internacionalizacin de los Derechos Humanos

La preocupacin por los derechos fundamentales ha sido una actitud que en la actualidad no solo
se ha manifestado en el plano interno de los Estados, sino que la comunidad internacional
tambin lo ha hecho.
De este modo, ha nacido el llamado Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
Algunas de las principales caractersticas de este proceso son:
- la celebracin de diferentes tratados internacionales en materia de Derechos Humanos;
- dentro de las normas de derecho internacional no escrito, de aquellas que nacen
espontneamente desde la misma comunidad internacional (como la costumbre internacional,
los principios generales de derecho internacional y las normas de derecho internacional general
o ius cogens), tambin se generan deberes relativos a la proteccin de los derechos
fundamentales de las personas;
- el reconocimiento de la competencia de Tribunales sobre Derechos Humanos (como la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, o la Corte Europea de Derechos Humanos);
- la creacin de otros rganos (de carcter no judicial) con dedicacin a materias sobre derechos
humanos, como la Comisin de Derechos Humanos de la ONU, o la Comisin Americana de
Derecho Internacional;
- el gran influjo doctrinario generado a partir de la jurisprudencia emanada de las sentencias
dictadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos;
- la creacin de organizaciones no gubernamentales de carcter privado con preocupacin sobre
los derechos humanos, tales como Greenpeace, Amnista Internacional, o el CEJIL (Centro de
Justicia Internacional)etc.

IV. Teora del Bloque de Constitucionalidad de Derechos


(Concepto Componentes - Efectos)
Concepto de Bloque de Constitucionalidad de Derechos
La teora del Bloque de Constitucionalidad de Derechos es diseada en Chile, principalmente por
el profesor Humberto Nogueira, quien la construye sobre la base de lo que establece el artculo
5 inciso segundo de la Constitucin, el cual establece, recordemos: El ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados
por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes.
A partir de esta disposicin, el autor trata de resolver cules son, en definitiva, los derechos que
significan un lmite al ejercicio de la soberana nacional. Cules son aquellos derechos que, por
su relevancia, son capaces de poner frenos a la actividad estatal.
De la lectura de dicha disposicin, Nogueira termina concluyendo que, al ser la expresin
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana tan amplia, entonces no puede
quedar restringida slo a los derechos consagrados en la Constitucin, sino que, en general a
todos los derechos fundamentales.
Por ello, en su libro Lineamientos de interpretacin constitucional y del bloque constitucional de
derechos, el profesor Humberto Nogueira define a este Bloque, como el conjunto de derechos
de las persona (atributos) asegurados por fuente constitucional o por fuentes del derecho
internacional de los derechos humanos (tanto el derecho convencional como el derecho
consuetudinario y los principios del ius cogens) y los derechos implcitos, expresamente
incorporados a nuestro ordenamiento jurdico por va del artculo 29 literal c) de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, todos los cuales, en el ordenamiento constitucional chileno,
constituyen lmites a la soberana, como lo especifica categricamente el artculo 5 inciso
segundo de la Constitucin chilena vigente.

Componentes del Bloque Constitucional de Derechos


En primer trmino, debe dejarse en claro que este Bloque est compuesto por derechos y no por

cuerpos normativos, vale decir, como su nombre lo indica, es un bloque de derechos, y no un


bloque de normas.
En segundo lugar, aun cuando la extensa definicin antes sealada no lo indica, se trata de
derechos fundamentales y no de otra clase de prerrogativas.
En definitiva, los derechos que conforman el Bloque Constitucional son los siguientes:
1.- Derechos asegurados por fuente constitucional.
Nogueira no alude a derechos asegurados por la Constitucin, sino que por fuente
constitucional, por lo que debemos incluir dentro de este primer acpite, todas aquellas fuentes
formales del derecho constitucional: Constitucin formal, leyes que consagran y protegen
derechos, sentencias del Tribunal Constitucional, etc.
2.- Derechos asegurados por fuentes del derecho internacional de los derechos humanos.
Dentro del concepto de derecho internacional de los derechos humanos, se incluyen:
- las normas de derecho convencional (tratados internacionales),
- las normas de derecho consuetudinario,
- los principios de ius cogens.
Estos derechos se incorporan a nuestro ordenamiento constitucional, por especial mandato de lo
dispuesto en el art. 5 inciso segundo de la Constitucin Poltica.
3.- Derechos implcitos.
Corresponden, como dijimos, a todos aquellos derechos fundamentales que arranquen
directamente de la dignidad de las personas, pero que no cuentan con consagracin
constitucional o internacional. Por lo tanto, estos derechos, se oponen a los derechos
explcitos, vale decir, los que estn expresa mencin positiva.
En este sentido, la norma del artculo 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos
Humanos incorpora la nocin de los derechos implcitos al indicar que: Art 29: Ninguna parte de
la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: (c) excluir otros derechos y
garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica de
gobierno.[2]

Efectos del Bloque Constitucional de Derechos


Asumir la existencia de un Bloque Constitucional de Derechos implica, entre otras consecuencias,
las siguientes:
a) Los derechos que no estn consagrados en el texto constitucional, actan como fuentes
integradoras o complementarias de la Constitucin Poltica formal y, por lo tanto, colman los
vacos o lagunas que pudieren existir en la Carta Fundamental.
Si entendemos a la Constitucin como un sistema, esto es como un conjunto de normas y
principios coherentes y armnicos, habr que entender que los eventuales vacos que pudieran
existir en ella, deben ser llenados por diferentes vas.
Por lo mismo, si se trata de dar proteccin de determinados derechos fundamentales que
emanan de la dignidad de la persona, y que no se encuentren expresamente consagrados en la
Constitucin, el Bloque de Constitucionalidad opera llenando esas lagunas, mediante el proceso
de integracin[3].
Por ejemplo, la Constitucin chilena no contempla algunos derechos, que s estn presentes en
tratados internacionales, como el derecho a la jurisdiccin, el derecho a la nacionalidad, o el
derecho a la propia identidad, y en esos casos, dichos tratados suplen el silencio constitucional.
b) Si un mismo derecho se encontrare consagrado en dos o ms textos, deber aplicarse aqul
donde este mejor protegido ese derecho. Esto, por ejecucin del principio pro-homine o favorlibertatis, que estudiamos anteriormente en lo referente a la interpretacin constitucional.

Por lo mismo, entre normas que versan sobre derechos humanos, no prima un criterio jerrquico,
sino el criterio de mayor proteccin de derechos.
c) Por lo anterior, la Constitucin Poltica cede ante las normas de carcter internacional cuando
en stas ltimas, est protegido un derecho que en aqulla no lo est. Lo mismo, cuando un
derecho est mejor protegido en el texto internacional que en el constitucional.
d) Todos los derechos fundamentales, sea cual sea el origen de los mismos, constituyen un lmite
para el ejercicio de la soberana nacional, a la luz de lo establecido en el artculo 5 inciso 2 de
la CPR.
Por lo mismo, el Estado no slo est impedido de vulnerar los derechos consagrados en la Carta
Fundamental, sino tambin todos los dems derechos que integran el Bloque de
Constitucionalidad.

V. La delimitacin, limitacin, configuracin y regulacin


de los Derechos Fundamentales
(Delimitacin Limitacin Configuracin Regulacin)

Delimitacin de los derechos fundamentales


Todo derecho confiere a su titular una determinada capacidad de accin, vale decir una gama o
haz de facultades que le son reconocidas, y que estn amparadas por el ordenamiento jurdico.
Vale decir, todo derecho me permite hacer algo, defender algo, impedir algo.
La tarea que consiste en establecer el contenido del derecho (o haz de facultades), y sus
fronteras o lmites se denomina delimitacin del derecho.
En principio, esta actividad se desarrollar comenzando desde el ncleo del derecho, esto es,
desde su contenido ms bsico (el llamado ncleo esencial o contenido esencial del
derecho), y a partir de all, se comenzar a trazar el contenido del derecho.
Para fijar este contenido, vale decir, para delimitar el derecho, deber necesariamente tenerse
en cuenta dos elementos fundamentales.
El primero se refiere al mbito de la realidad al que se refiere el derecho, o sea, se analizar en
qu consiste concretamente el derecho (ms all de sus consideraciones jurdicas) por cuanto no
se puede optar a ejercer un derecho ms all de lo que fsicamente se puede lograr.
El segundo, en tanto se refiere a la consideracin por el contenido del enunciado normativo en el
que se reconoce dicho derecho. Vale decir, habr que revisar lo que dice la norma que lo
garantiza[4].
Para delimitar o fijar el contorno de un derecho, es necesario asumir los principios de Unidad de
la Constitucin y de Indivisibilidad de la Dignidad Humana. Por este motivo, cada derecho no
puede delimitarse en forma aislada. Por el contrario, en la delimitacin de cada derecho deber
tenerse en consideracin el juego que ste hace con los dems derechos. De esta forma, se
logra obtener un todo coherente, armnico, que evita o, al menos, dificulta las colisiones o
choques de derechos. As, por ejemplo, no se puede descubrir el verdadero contenido de la
libertad de expresin, si no se considera que existe tambin un derecho a la honra y a la vida
privada, que el ordenamiento jurdico tambin debe proteger.
En relacin con el resultado, la tarea delimitadora permitir, en primer lugar, descubrir los
lmites o fronteras del derecho, o sea, las lneas que permitirn evidenciar el contenido del
derecho, diferenciando lo que algo es de lo que no es (Nogueira).
Pero adems, deber contemplar como misin final, confirmar la esencia misma del derecho,
vale decir, ratificar (luego de hecha la actividad limitadora, en conexin con los dems derechos)
que lo que se fij preliminarmente como ncleo esencial es lo correcto, de modo que dicho
contenido bsico no afecte el contenido de otro derecho igualmente protegido.
Limitacin de los derechos fundamentales

La limitacin, a diferencia de la delimitacin (que opera desde dentro del derecho), opera
desde fuera del derecho, ya que, en trminos generales, corresponden a las diferentes
restricciones que pueden operar para el ejercicio del derecho.
En trminos tcnicos, entenderemos por limitaciones a los derechos fundamentales, aquellas
restricciones al ejercicio de un determinado derecho bsico, de manera tal que toda pretensin
de ejercicio del atributo respectivo fuera de los lmites impuestos por las mismas, es por esencia
antijurdica y puede derivar para el titular infractor, en las responsabilidades que para tal efecto,
prevea el ordenamiento jurdico positivo[5].
Si pensamos que los derechos fundamentales se encuentran garantizados en la Constitucin
Poltica, entonces las limitaciones a dichos derechos, slo pueden estar establecidas por la propia
Carta Fundamental, o a lo sumo, por el rgano o autoridad a quien la Constitucin d
competencia para ello.
Algunos derechos se encuentran directamente limitados por la Constitucin, por ejemplo, el art.
19 N 6 seala que slo se proteger el ejercicio libre de toso los cultos que no se opongan a la
moral, a las buenas costumbres o al orden pblico; o la libertad de enseanza se encuentra
limitada de acuerdo al art. 19 N 11 por la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la
seguridad nacional, y la libertad de asociacin no acepta aquellas asociaciones contrarias a la
moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado (art. 19 N 15)
Otros derechos en tanto, pueden estar limitados por el legislador, siempre y cuando, segn lo
dicho, est as autorizado por el texto constitucional. De esa forma, por ejemplo, la Constitucin
puede sealar que el ejercicio de un determinado derecho no puede ser contrario a la ley, lo
que significa que el legislador est habilitado para imponer restricciones o limitaciones al
derecho.
Ese es el caso, por ejemplo, de la inviolabilidad del hogar, que admite que ste pueda allanarse
en los casos y formas determinados por la ley (art. 19 N5), o de la libertad de movimiento y
residencia, la cual encierra la condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley
(19 N7).
En ocasiones sumamente excepcionales, las limitaciones podrn provenir de autoridades
administrativas. En principio, nuestro texto constitucional apenas consagra un par de esta clase
de restricciones: las de los numerales 6 y 13 (ambos en sus incisos segundos) del artculo 19 de
la CPR, relativos respectivamente a las libertades de culto y reunin. Mientras el N 6 acepta que
las confesiones religiosas puedan erigir templos siempre que guarden las condiciones de
seguridad e higiene fijadas por las leyes ordenanzas (siendo las ordenanzas, normas de carcter
administrativo), el numeral 13 establece que el derecho de reunin en lugares de uso pblico se
regir por las disposiciones generales de polica, las cuales parte de la doctrina entiende que
se trata a las instrucciones de orden pblico que pueden emanar de autoridades administrativas
como intendentes, gobernadores o alcaldes.
En general, cualquier limitacin o restriccin que no est establecida por el Constituyente o por
el rgano que ste designe, es ilegtima.
En todo caso, cualquiera sea la fuente de la limitacin o restriccin, siempre deber tenerse en
cuenta el respeto por el ncleo esencial del derecho, el cual en caso alguno podr verse
afectado. De lo contrario, se limitara a tal punto que, lisa y llanamente producira la definitiva
desaparicin del derecho.
El respeto por el ncleo esencial del derecho se encuentra consagrado constitucionalmente en lo
dispuesto en el artculo 19 N 26 de la Carta Fundamental, el cual establece:
Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas: (26) La seguridad de que todos los
preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que
sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los
derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre
ejercicio
Sin duda, hallar el ncleo esencial del derecho, o en otras palabras, la esencia del derecho,
no es una tarea fcil, pero sin duda es imprescindible para determinar, en definitiva, hasta dnde
llega el ejercicio legtimo del mismo, o sea, hasta dnde llega la proteccin constitucional de una
determinada facultad.

Configuracin de los derechos fundamentales


Por configuracin se entiende la determinacin de dnde se encuentra desarrollado un derecho,
y donde se ubican los lmites, o sea, en qu tipo de norma se realiza la delimitacin de los
derechos.
Algunos derechos quedan directamente configurados en la propia Constitucin, como el derecho
a no ser objeto de apremios ilegtimos ( art. 19 N 1 CPR); o el derecho a no ser vctima de
diferencias arbitrarias (art. 19 N 2 CPR); o el derecho a que no se presuma de derecho la
responsabilidad penal (art. 19 N 3); etc.
Otros derechos, sin embargo, slo quedan enunciados en la Norma Fundamental, pero requieren
de la Configuracin Legal, o sea, necesitan de la ley para que sea sta la que defina con mayor
precisin la delimitacin (contornos o fronteras) del derecho. As ocurre, por ejemplo, con el
derecho al debido proceso (art. 19 N 3); o el derecho a ser admitido a cargos pblicos sin otros
requisitos que los que impongan la Constitucin o las leyes (art. 19 N 17).
Cuando el derecho es de configuracin constitucional, no es lcito al legislador intervenir fijando
contornos ms restrictivos, esto es, disminuyendo de una u otra forma, el haz de facultades que
otorga el precepto constitucional.
Pero si el derecho es de configuracin legal, el legislador no slo queda habilitado para
desarrollar el derecho, fijando el contorno y sus lmites, sino que adems debe hacerlo, ya que su
omisin puede acarrear un importante grado de indefinicin e inseguridad jurdica, que puede
terminar afectando el legtimo ejercicio de los derechos.
Regulacin de los derechos fundamentales
Segn el Tribunal Constitucional chileno (roles 146 de 1992, y 167 de 1993), por regular
debemos entender la forma o normas conforme a las cuales debe realizarse una determinada
actividad, pero en caso alguno puede ser que, bajo pretexto de regular, se llegue a impedir su
ejercicio.
O sea, la regulacin se vincula al modo conforme al cual puede ejercerse el derecho en cuestin,
a las reglas que deben observarse para que su ejercicio sea legtimo.
Se dice que el legislador puede y hasta debe regular el ejercicio de estos derechos, pero lo que
no podr hacer es disminuir el goce del mismo, haciendo que la posibilidad de utilizarlo se
convierta en algo extremadamente costoso u oneroso, ya que en este ltimo caso estaramos en
presencia de una limitacin y no de una regulacin.
La diferencia entre limitacin y regulacin es clave, puesto que mientras la primera implica
necesariamente una restriccin del derecho mismo, la segunda slo se refiere al establecimiento
de un procedimiento apropiado para el ejercicio del derecho.

En resumen:
Analizado los cuatro puntos anteriores, podemos responder cuatro de las respuestas ms
complejas, vinculadas con los derechos fundamentales:
qu cosas puedo hacer legtimamente en ejercicio de mi derecho? (delimitacin);
qu cosas no puedo hacer legtimamente en el ejercicio de mi derecho? (limitacin);
dnde se consagra y delimita mi derecho? (configuracin), y
cmo puedo ejercer legtimamente mi derecho? (regulacin)

VI. Las aparentes colisiones de derechos

(Planteamiento del problema Formas tradicionales de solucin Optimizacin de derechos)

Planteamiento del problema


Desde siempre, ha sido una cuestin recurrente, el plantear el choque o colisin de derechos de
los cuales dos o ms sujetos dicen ser titulares.
Existen casos emblemticos, tales como la contraposicin entre el derecho individual de
propiedad y el derecho de los dems para que dicha propiedad cumpla una funcin social de la
misma; o el derecho a vivir en un medio ambiente de contaminacin versus la libertad para
desarrollar actividades econmicas. Otros casos recurrentes son los supuestos choques entre la
libertad de expresin y el derecho a la honra; o el derecho a la vida enfrentado a la libertad
religiosa.
Al problema planteado, se han dado diferentes soluciones, dentro de las cuales estudiaremos las
ms relevantes.
Formas Tradicionales de Solucin
Ante una colisin de derechos fundamentales, tradicionalmente, se han planteado dos sistemas
de solucin: el mtodo de jerarquizacin y el de ponderacin de los derechos fundamentales.

1.- La Jerarquizacin de los Derechos Fundamentales


Una primera forma de resolver las colisiones de derechos es entender que los derechos
obedecen a una determinada jerarqua.
Quienes sostienen esta posicin, como el autor argentino Miguel Angel Ekmekdjian, postulan que
existe un determinado orden o grado de los derechos fundamentales, de modo tal que en caso
de pugna, siempre deber preferirse aqul que se encuentre en un grado superior.
Se plantea que ningn derecho fundamental es neutro y que cada uno obedece a la proyeccin
de un valor. Como toda teora acerca de los valores supone una jerarqua de los mismos, tambin
los derechos debieran considerarse jerarquizados.
As, para establecer cuales derechos debieran ser especialmente protegidos, habra que
determinar aquellos que acepten menos grado de restringibilidad, aquellos cuya eliminacin
cause un mayor dao, y aquellos que sea menos aceptable su renunciabilidad. Este conjunto de
derechos seran los que gozaran de una mayor jerarqua, y segn el grado de calificacin en
estos tres tems, se podra establecer una verdadera gradacin o ranking de derechos[6].
En Chile, esta fue la postura, por ejemplo, que evidenci Jaime Guzmn en el seno de la
Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, la cual fue seguida por los dems comisionados.
l sostuvo que no era un tema menor definir el orden que deban llevar los diferentes derechos
en lo que hoy es el artculo19 de la Carta Fundamental, ya que ello deba ser ndice y resultado a
su vez, de la importancia de cada uno de ellos. Por lo mismo, esta norma comienza garantizando
el derecho a la vida, siguiendo por las igualdades, el derecho a la honra, y as sucesivamente.
Jos Luis Cea, por su parte, establece que cuando no se puede emplear otro mtodo, en algunos
casos habr que recurrir al sistema de jerarquizacin de los derechos, y en tal caso, el orden de
primaca de derechos sera el siguiente:
1
2
3
4

el derecho a la vida y a la integridad personal;


el derecho a la intimidad y al honor
el derecho a la informacin y reunin
libertades econmicas (orden pblico econmico).

El profesor Pablo Ruiz Tagle dir, en tanto, que cualquier intento por Jerarquizar los derechos es
meramente intuitivo, y que no obedece a ningn criterio objetivo que permita validar el orden
que se les pretenda dar.
2.- La Ponderacin de los Derechos Fundamentales (o balancing-test)

Este segundo modo implica una definicin en concreto acerca de cul ser el derecho que, en
el evento de una colisin o choque, primar o vencer por sobre el otro. Vale decir, deben
evaluarse las circunstancias concretas, el caso especfico, sin consideraciones a priori, ni criterios
preconcebidos de solucin.
Quienes postulan este mtodo, como el alemn Robert Alexy, estiman que ser necesario
pesar en cada caso los bienes jurdicos que entran en conflicto, y luego de este balance,
establecer con precisin cul de los dos derechos ser el que se imponga por sobre el otro.
La idea de preferir uno por sobre otro, no significa que un valor sea ms importante que el otro
(por ejemplo, que el valor honra sea ms importante que el valor expresin), sino slo significar
que en ese caso concreto, de acuerdo a la especial consideracin de esa situacin precisa, un
derecho deba primar sobre otro derecho.
En este sistema, a diferencia, del anterior, no existe un orden predeterminado, pero s ser
necesario establecer una solucin a los conflictos, por la va casustica. Por lo mismo, no siempre
la proteccin de la intimidad o de la honra vencer a la libertad de expresin (ya que depender
de la trascendencia de la informacin que se pretenda emitir), ni el derecho a vivir en un medio
ambiente libre de contaminacin venza al derecho a desarrollar actividades econmicas (puesto
que posiblemente el sujeto afectado por la contaminacin sea apenas uno, versus una industria
que da trabajo a muchas personas).
No obstante lo anterior, el balancing-test se asemeja con la jerarquizacin en que ambos
sistemas obtienen como conclusin, el hecho que un determinado derecho prevalecer por sobre
el otro, ya sea en abstracto (jerarquizacin), o bien en concreto (ponderacin o balancing-test).
3.- Principales crticas a los mtodos tradicionales
1. Ordenar los derechos, a priori o al resolver un caso concreto, no se condice con el principio de
la indivisibilidad de la dignidad humana, por el cual, un sistema debe propender a que todos y
cada uno de los derechos humanos sea efectivamente protegido, toda vez que responden a
diferentes reas del alma y del quehacer humano que requieren de satisfaccin suficiente. O sea,
se anula la unidad e integridad de la persona humana, olvidando que su bien es la
perfeccin; preferir un derecho es desintegrar a la persona y su dignidad intrnseca (H.
Nogueira).
2. Un sistema de preferencia entre derechos, conduce a que determinadas facultades queden
permanentemente relegados, generndose lo que los autores Pedro Serna y Fernando Toller (La
Interpretacin constitucional de los derechos fundamentales; una alternativa a los conflictos de
derechos) denominada la situacin de los derechos prncipes y los derechos cenicientas,
aludiendo a que ciertas facultades siempre sern preferidas por sobre otras.
3. La exclusin de un determinado derecho significa abandonarlo absolutamente, afectando no
slo sus caractersticas externas, sino que incluso su ncleo esencial. O sea, hace desaparecer el
derecho.
4. La valoracin introducida por la jerarquizacin o por la ponderacin depender fuertemente de
la visin subjetiva del intrprete, quien aplicar sus propios valores y principios para determinar
en definitiva cul de los derechos en conflicto ser el que triunfe.
5. Los sistemas tradicionales tampoco son coherentes con el principio de Unidad de la
Constitucin, ya que no la interpretan en trminos armnicos, prefiriendo alguna de sus normas
por sobre otras.
La Optimizacin de los Derechos Fundamentales
Sealadas las formas tradicionales de resolver los aparentes conflictos de derechos, es necesario
revisar, por ltimo, la concepcin final, propuesta por los autores Serna y Toller sobre esta
materia.
Para estos autores, jams hay colisiones o conflictos de derechos, sino slo existen conflictos

entre pretensiones o intereses entre dos o ms partes.


Los derechos fundamentales son, por esencia, armnicos, toda vez que siempre que uno de
estos derechos queda excluido (aun en beneficio de otro derecho), algo se resiente en la vida
personal y jurdica. Sin embargo, ninguno de ellos es ilimitado, puesto que cada cual reconoce
sus propias fronteras o lmites.
Por este mismo motivo, lo que es imprescindible es desarrollar una correcta delimitacin de
todos los derechos, fijando sus fronteras con absoluta claridad, tarea que slo podr realizarse,
segn vimos, si se hacen interactuar todos los derechos entre s, segn sus funciones intrnsecas
y especiales.
De esta forma, podr descubrirse el ncleo esencial de cada derecho, los cuales en caso alguno
podrn chocar unos con otros.
Por ello, lo realmente importante es lograr la real optimizacin de todos los derechos
fundamentales, en atencin a que cada uno de ellos responde a una diferente rea de la
dignidad de las personas. Los derechos pues, no son gallos de pelea.
Por otra parte, si existen dos sujetos que invocan sus respectivos derechos, y se opta por alguno
de ellos, en verdad no existe un verdadero orden jurdico, toda vez que existira la tendencia a
considerar que el otro es mi obstculo, es una cosa que se interpone entre yo y mi derecho.
Por ello, es necesario asumir que los derechos coexisten entre s, conformando un verdadero
sistema, esto es un conjunto armnico y coherente de elementos, unidos en pos de una mejor
realizacin de los individuos.
As, el problema real se centra, en forma previa en la tarea de delimitar correctamente cada
derecho, ya que una vez realizado aquello, no habr forma posible que los diferentes derechos,
considerados cada cual en su verdadera esencia (contenido esencial de los derechos),
colisionen entre s.
Finalmente, lo que postulan Serna y Toller es que los derechos no deben ser ponderados,
balanceados o contrapesados por el juez que conoce de un asunto, sino que su misin
primordial es encontrar la va para hacerlos congeniar, buscando el justo equilibrio entre todos
ellos.
Slo de esta forma, se lograr dar cumplimiento a los principios de unidad de la Constitucin, y
de indivisibilidad de la dignidad humana.
Ahora, si no fuera posible congeniar o armonizar ambas pretensiones, lo ms seguro es que se
trate de una situacin donde una de las dos pretensiones, en rigor, no sea derecho, o sea, que
uno de los dos contendores est falsamente invocando un derecho, pero que lo que pida no est
cubierto por el amparo jurdico, vale decir, que est actuando fuera de los lmites propios del
derecho.
As por ejemplo, quien pretenda disfrazar una expresin injuriante dentro de la libertad de
expresin, en estricto rigor no est haciendo uso de dicho derecho (est fuera de sus lmites, no
forma parte del haz de facultades respectivo), y por lo tanto, el derecho a la honra de la persona
afectada deber vencer por sobre la intencin del locutor de daarla con sus palabras. La
posibilidad de insultar a un individuo no forma parte del derecho a la libertad de expresin, y por
lo mismo, siempre deber preferirse el derecho a la honra cuando alguien pretenda calumniarlo
o injuriarlo, sin necesidad alguna.
As, se da cumplimiento a lo que seala Honrad Hesse: los bienes jurdicos constitucionalmente
protegidos deben ser coordinados de tal modo que en la solucin del problema todos ellos
conserven su entidad. All donde se produzcan colisiones no se debe, a travs de una precipitada
ponderacin de bienes o incluso una abstracta ponderacin de valores, alzar el uno contra el
otro. Por el contrario, el principio de unidad de la Constitucin exige una labor de optimizacin:
se hace preciso establecer los lmites de ambos bienes a fin de que ambos alcancen una
efectividad ptima. La fijacin de lmites debe responder en cada caso concreto el principio de
proporcionalidad; no debe ir ms all de lo que venga exigido por la realizacin de la
concordancia entre ambos bienes jurdicos
VII. El Rol de los Derechos Humanos dentro del Estado
(Lmite del ejercicio de la soberana
Proteccin, promocin y garanta de los Derechos Fuente de inspiracin)
Lmite al ejercicio de la soberana

Tal como revisramos en clases anteriores, el poder poltico (o soberana) no es un poder


ilimitado, sino que tiene una serie de lmites o fronteras, dentro de los cuales se encuentra el
respeto por los derechos fundamentales (art. 5 inciso segundo de la Constitucin Poltica).
Como lmite que es, podemos inferir diversas consecuencias importantes:
(a) En lo relativo a la interpretacin de las normas.
Previo a explicarlo, debemos indicar que toda norma jurdica (la Constitucin, la ley, los tratados,
los reglamentos y decretos del Presidente, etc.) deben siempre ser interpretadas antes de ser
aplicadas. O sea, siempre debe establecerse el verdadero sentido de la norma por clara que
aparentemente sea- antes de ser aplicarse a un caso concreto.
En lo que nos interesa, si estimamos que la soberana reconoce como lmite el respeto por los
derechos fundamentales, entonces, debemos suponer que ninguna interpretacin de alguna
norma es vlida si no propende hacia la proteccin de esos derechos. Vale decir, si una norma
cualquiera admite dos o ms interpretaciones, slo ser legtima aquella que se ajuste o que
mejor proteja a las personas y a sus derechos. Este criterio de interpretacin se denomina prohomine o favor libertatis (en favor del Hombre o de la Libertad)
(b) En lo relativo a la aplicacin de las normas.
Si existen dos normas que son contradictorias, necesariamente deber aplicarse aquella que
proteja a las personas, por sobre aquella que no las proteja, independientemente de cul sea la
jerarqua o rango de las diferentes normas en aparente pugna.
Por su parte, si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal caso, deber ser aplicada
aquella norma que mejor proteja a las personas, nuevamente sin importar la jerarqua de las
normas, incluso prefiriendo las normas internacionales por sobre las internas.
Estos principios tambin responden a un criterio pro-homine o favor libertatis.
(c) En lo relativo a la accin de los rganos estatales.
Los rganos representativos de los diferentes poderes o funciones del Estado debern someter
su accin a los deberes de proteccin de los derechos fundamentales. As por ejemplo:
- Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el mando deber ejercerse
con pleno respeto por los derechos fundamentales de las personas. A su vez, en la subfuncin
administrativa, los servicios pblicos debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo
privilegiar siempre el respeto por sus derechos esenciales, por sobre otro tipo de
consideraciones.
- Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que sean contrarias o
atentatorias de los derechos fundamentales. Si bien pueden regular el ejercicio de estos
derechos, e incluso limitarlos, en ningn caso podrn eliminarlos o restringirlos a tal punto que
dejen de ser reconocibles como tal.
- Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y debido proceso.
Adems, debern aplicar e interpretar las normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor
libertatis.
- El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la Constitucin Poltica, no
podrn afectarse estos derechos. En caso contrario, la norma constitucional afectar principios o
valores superiores sobre los cuales se asientan todo el ordenamiento jurdico y social de un pas,
pero por sobre todo, se afectarn las normas contenidas en el derecho internacional de los
derechos humanos, adquiriendo en tal caso, responsabilidad internacional.
Respeto, promocin y garanta de los derechos humanos
Otra relacin existente entre el Estado y los Derechos Humanos se da en relacin con los

deberes que tienen los rganos del Estado en relacin con esta categora especial de derechos.
El art. 5 inciso segundo de la CPR ya lo indica cuando establece que es deber del Estado
respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
En rigor, sealaremos que el Estado tiene diferentes deberes en relacin con los Derechos
Humanos, a saber:
1.- Deber de respeto

Se trata de un deber negativo, vale decir, se trata de un deber de abstencin, o


de no hacer. El deber de respeto consiste en el deber que tie
el Estado de no violar ni atentar en contra de los derechos fundamentales de
las personas.
No es lcito que los rganos, que estn llamados a servir a las personas,
atenten en contra de su dignidad ni de sus derechos.
Tampoco pueden limitar a los derechos ms all de lo que la propia
Constitucin lo acepta o lo tolera.

Que los rganos del Estado estn obligados a respetar los derechos, no significa que slo ellos lo
deban hacer. En efecto, los derechos fundamentales tambin deben ser respetados por todos, ya
que si esos derechos se encuentran directa o indirectamente protegidos por la Constitucin, a
todos le es aplicable el inciso segundo del art. 6 del CPC: Los preceptos de esta Constitucin
obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o
grupo.
Como vimos anteriormente, todos los rganos se encuentran limitados por el respeto a estos
derechos, lo que nos lleva a concluir que cualquier rgano puede violar un derecho humano,
cada cual dentro de sus funciones. O sea, no solo los servicios pblicos que forman parte del
poder ejecutivo, sino que tambin los tribunales, el Congreso Nacional, las fuerzas armadas, el
Tribunal Constitucional deben proteger los derechos, y se encuentran impedidos de vulnerarlos.
2.- Deber de promocin
En este caso, el Estado no slo tiene un deber negativo o de abstencin, sino que debe asumir
un rol ms activo.
La promocin de los derechos humanos consiste en una actividad permanente de difusin y
educacin en esta clase de derechos.
Pero adems cubre otro tipo de conductas, como son la de generar las condiciones suficientes
para que puedan desarrollarse con plenitud los llamados derechos prestacionales o de segunda
generacin. Vale decir, los rganos estatales debern velar por que los recursos pblicos y los
esfuerzos se destinen a la procura de las condiciones que permitan el bienestar general de la
poblacin en las reas donde su participacin es decisiva, como en la seguridad social, la salud
pblica o la educacin pblica.
La labor de promocin, como dijimos, tambin se manifiesta con singular fuerza, mediante las
acciones tendientes a una educacin y formacin de la ciudadana en torno a los conceptos
relacionados con los derechos humanos. Por supuesto que esta misma labor deber desarrollarse
al interior de los rganos del Estado, puesto que no basta con educar a las personas, si los
funcionarios del Estado no dominan los conceptos esenciales en lo que a proteccin de los
derechos se refiere.
3.- Deber de garanta
Es deber del Estado evitar la vulneracin de los derechos por parte de cualquier persona en
contra de otra, y tambin amparar a quien ya hubiera sufrido una vulneracin.
Para ello, existen diferentes clases de garanta.
Por ejemplo, existen las llamadas garantas normativas. Una de las ms importantes consiste
en la consagracin constitucional de los derechos. La sola circunstancia que los derechos
fundamentales se encuentren contenidos en la Carta Fundamental ya es una garanta para las
personas. Con este solo hecho, se evita que cualquier rgano con competencias para dictar
normas, emita una que sea contraria a un derecho fundamental. Con ello, cuando se protege a la

Constitucin, se protegen los derechos contenidos en ella, y cuando se protegen los derechos, se
protege la Constitucin tambin.
Tambin existen las garantas judiciales, por medio de las cuales, una persona que se sienta
lesionada en el legtimo ejercicio de un derecho fundamental, podr recurrir a los Tribunales de
Justicia para defender ese derecho. Para ello, se podr concurrir a Tribunales Ordinarios, como
cuando se interpone un recurso de proteccin o un recurso de amparo, o bien, se podr actuar
ante el Tribunal Constitucional.
Sobre ellas, volveremos ms adelante.
Inspiracin, motivacin o motor de la accin del Estado
El Estado se encuentra al servicio de la persona humana. As est establecido expresamente por
nuestra Carta Fundamental.
Ello significa que en cada actuar de los rganos del Estado, en cada resolucin, ley o sentencia
que se dicte, deber ser sa la inspiracin: la mayor proteccin de los derechos de las personas.
Ningn otro motivo o causa es legtimo, ni habilita a los rganos a liberarse de este deber.
Claramente, esta motivacin puede ser directa o indirecta. Es directa cuando el Tribunal conoce
de un recurso de proteccin por ejemplo, o cuando se construye un hospital o una escuela. Pero
tambin debe ser la motivacin en aquellos casos en que menos se aprecie esta conexin entre
derechos humanos y la accin del rgano, y ah la motivacin ser indirecta.
VIII. La proteccin de los Derechos Fundamentales
(Contexto De las protecciones en particular)
Contexto
Los derechos fundamentales no deben quedar expresados como meras declaraciones, sino que
requieren que sean protegidos.
En lo que al Estado le concierne, ste tiene el deber de respetarlos y promoverlos (art. 5 inciso
2 de la CPR), por lo que est en la obligacin de elaborar la ms completa red de garantas que
tenga por objeto hacerlos realmente efectivos en la prctica.
Aun cuando existen diferentes mecanismos de proteccin de los derechos fundamentales, en
este curso haremos mencin a la proteccin directa, normativa, de interpretacin y judicial.
De las protecciones de los derechos fundamentales en particular
Como vimos, vamos a distinguir entre:
1.- Proteccin directa
Llamaremos mecanismos de proteccin directa de los derechos fundamentales, aquella que se
basa en la actividad inmediata de los particulares.
La principal forma de defender y proteger ese conjunto de derechos es mediante la accin
directa de las propias personas, a travs del respeto mutuo y la educacin en una verdadera
cultura de los derechos fundamentales.
En este contexto, los valores ligados a la lealtad y la buena fe, as como la conciencia dirigida a
que los Derechos Humanos no es un tema del pasado sino que una proyeccin hacia el futuro,
vienen en formar uno de las ms slidas maneras de perpetuar el respeto por estos valores
esenciales para el desarrollo de los pueblos.
2.- Protecciones normativas. Las protecciones normativas son aquellas donde la sola existencia
de un precepto en una fuente formal de superior jerarqua, constituye por s misma, un
mecanismo de proteccin de los derechos. No es necesario, entonces, la accin adicional de un
Tribunal o de otro rgano, sino que la norma basta para que se genere una garanta a ciertos
derechos. Dentro de estas garantas, destacamos:
(a) Consagracin constitucional. El hecho que un derecho fundamental se encuentre incluido
dentro del catlogo que establece el Constituyente, representa de por s una defensa del mismo.
En efecto, al estar protegido por una norma de rango superior, bajo la frmula de garanta
constitucional asegura de partida que ninguna norma inferior atente o viole aquella

prerrogativa. A su vez, la infraccin a estos derechos por parte de algn rgano o autoridad
viene a ser una de las ms graves infracciones, no slo por el atentado al derecho en s mismo,
sino que adems por la consiguiente infraccin a la Constitucin Poltica, lo que originar las
responsabilidades correspondientes.
(b) Reserva de ley. La regulacin de los derechos fundamentales es una materia de exclusiva
reserva de ley. O sea, slo puede ser regulada por una norma de rango legal y nunca por una de
rango inferior al de la ley. Esto se deduce principalmente de lo que establecen los artculos 64 y
19 N 26 de la Carta Fundamental. De esta forma, la regulacin de un derecho slo podr ser
realizada por el rgano representativo por esencia, como es el Congreso Nacional. Las nicas
excepciones relativas a posibilidades en que organismos administrativos regulen derechos
fundamentales son las ya citadas situaciones ligadas a las libertades de culto y reunin.
(c) Respeto por el Contenido Esencial de los Derechos. Tambin constituye un mecanismo de
proteccin de los derechos, la circunstancia que los preceptos legales que por mandato de la
Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los
casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio (art. 19 N 26 CPR). De esta
forma, el llamado ncleo esencial del derecho queda a salvo, sin que sea posible vulnerarlo
por ninguna clase de norma.
Al respecto, el Tribunal Constitucional chileno seal en su oportunidad que el derecho es
afectado en su esencia cuando se le priva de aquello que le es sustancial, de manera tal que
deja de ser reconocible y que se impide el libre ejercicio en aquellos casos en que el legislador lo
somete a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraben ms all de lo razonable o lo priven de
tutela jurdica (Rol N 43, de 1987)
(d) Los derechos fundamentales como lmite del ejercicio de la soberana nacional. Otra garanta
de primera importancia es aquella que establece el inciso segundo del art. 5 de la Constitucin
Poltica, por el cual, el respeto por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana
constituyen un lmite para el ejercicio de la soberana nacional. De esta forma, aun cuando
formalmente la actuacin de algn rgano del Estado se enmarque dentro de los parmetros
estrictamente legales, en el fondo no ser legtima si conlleva un atetado en contra de algn
derecho esencial.
Por su parte, los rganos del Estado tienen el deber de promover y respetar tales derechos,
consagrados tanto por la Constitucin como por los tratados internacionales suscritos por Chile y
que se encuentren vigentes.
3.- Protecciones Judiciales (internas)
(a) Ante Tribunales Ordinarios. El Texto Fundamental establece diferentes medios, denominados
acciones constitucionales que tienen por objeto obtener la defensa de los derechos
fundamentales ante los Tribunales Ordinarios de Justicia. A las clsicas acciones de (1) proteccin
(art. 20 CPR) y (2) amparo (art. 21 CPR), deben agregarse tambin (3) la accin por prdida o
desconocimiento de la nacionalidad del artculo 12 de la CPR, y (4) la accin de indemnizacin
por error judicial del artculo 19 N 7 letra i CPR.
Por otra parte, la ley tambin establece otras garantas de derechos fundamentales, tales como:
(1) el recurso de amparo econmico (ley 18.971); (2) la cautela de garantas, el amparo ante el
juez de garanta, y la audiencia de control de detencin en el proceso penal (arts. 10, 95 y 131
del Cdigo Procesal Penal); y (3) la accin de tutela de derechos fundamentales en sede laboral.
(b) Ante el Tribunal Constitucional. Segn la nuevas competencias de este Tribunal, las personas
cuentan con nuevas herramientas judiciales destinadas a otorgar mayor proteccin a sus
derechos, como: (1) el recurso de inconstitucionalidad de un auto acordado (art. 93 N 2 CPR);
(2) el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de un precepto legal (art. 93 N 6); (3) o
la accin popular de inconstitucionalidad de un precepto legal declarado previamente inaplicable
(art. 93 N 7 CPR).
4.- Protecciones Judiciales (internacionales)
El sistema americano reconoce dos rganos principales, ambos dependientes de la Organizacin
de Estados Americanos, con competencia en materia de Derechos Humanos:

(a) Comisin Interamericana de Derechos Humanos. En estricto rigor no constituye instancia


jurisdiccional, puesto que no se trata de un Tribunal. Su funcin principal consiste en recibir las
denuncias de los particulares en contra de algn Estado, o bien de un Estado en contra de otro,
por haberse atentado en contra de algn derecho contemplado en la Convencin Americana de
Derechos Humanos. La Comisin realizar sus buenos oficios con la intencin de favorecer un
acuerdo o conciliacin entre las partes. De no existir este acuerdo y si determina que
efectivamente existe mrito suficiente, presentar la respectiva demanda ante la Corte
Interamericana. Tambin demandar si hubiere efectuado sugerencias al Estado infractor y ste
no las hubiere obedecido dentro del plazo que se hubiere fijado. Slo podrn acceder a la
Comisin, personas naturales que previamente hubieren agotado los recursos internos segn las
leyes del Estado infractor.
(b) Corte Interamericana de Derechos Humanos. Constituye un Tribunal en estricto derecho, y
conocer de las demandas interpuestas por la Comisin, segn lo sealado precedentemente.
Sus resoluciones son obligatorias, y debern ser obedecidas por los Estados parte de la
Convencin Americana de Derechos Humanos. Chile ha sido objeto de cuatro condenas por esta
Corte, en los casos La ltima Tentacin de Cristo, Palamara, Decreto Ley de Amnista y
Trillium o Acceso a la Informacin.
5.- Protecciones relativas a la Interpretacin de los Derechos
Por ltimo, es posible consignar algunas garantas vinculadas a ciertos principios relacionados
con la correcta interpretacin de los derechos fundamentales, a saber:
(a) El principio favor libertatis o pro homine: como vimos, consiste en que entre dos
interpretaciones divergentes de una misma norma, deber preferirse aqulla que mejor se
condiga con la dignidad de las personas y con el respeto de sus derechos.
(b) El principio de evolucin o progresin de los derechos: no es vlida la interpretacin que
implique un menor grado de proteccin a un derecho que el que se le reconoca en pocas
anteriores.
(c) La aplicacin del Bloque Constitucional de Derechos: los derechos debern entenderse e
interpretarse conforme a este bloque, antes explicado; segn lo cual, si un mismo derecho est
consagrado en diferentes normas deber preferirse aquella regulacin que mejor proteja al
derecho.
(d) La interpretacin de las normas infraconstitucionales a la luz del Bloque Constitucional de
Derechos: en atencin a que el respeto por los derechos que emanan de la naturaleza humana
constituyen un lmite al ejercicio de la soberana nacional, siempre que se interprete un precepto
legal o cualquier otra norma de rango inferior a la Constitucin, deber hacerse en armona con
los derechos establecidos en este bloque de constitucionalidad.
(e) El principio de mxima optimizacin de los derechos: los derechos no deben ser interpretados
aisladamente y debern evitarse al mximo la pugna de los derechos, por lo que siempre ser
necesario obtener la mejor optimizacin de cada uno de ellos, especialmente amparados en los
principios de unidad de la Constitucin y de indivisibilidad de la Dignidad Humana.
NOTAS:
[1] SQUELLA NARDUCCI, AGUSTN (2000): Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, pg. 194.
[2] De alguna manera, otros tratados internacionales establecen normas similares. As por
ejemplo, los respectivos artculos 5.2, tanto del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, como el del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
disponen No podr admitirse restriccin o menoscabo de ninguno de los derechos humanos
fundamentales reconocidos o vigentes en un pas en virtud de leyes, convenciones, reglamentos
o costumbres, a pretexto de que el presente Pacto no reconoce o los reconoce en menor grado.
[3] Por la Integracin jurdica entendemos a aquel procedimiento intelectual, por el cual ante la

falta o deficiencia de una norma para un caso concreto se une al Ordenamiento Jurdico otro
precepto, para llenar aquel vaco.
[4] Este segundo elemento lo menciona Humberto Nogueira en su libro Derechos
Fundamentales y Garantas Constitucionales, citando a Ignacio De Otto, figura del Derecho
Constitucional positivista. Creemos, sin embargo, que atender al enunciado normativo para
descubrir el contenido del derecho incurre en el error de confundir derechos y garantas, toda
vez que en ningn caso un derecho puede quedar circunscrito a lo que diga un precepto, por
constitucional que este sea, en especial bajo el contexto iusfundamental en el que se
desenvuelve nuestro texto fundamental. Posiblemente el error proviene de una mala aplicacin
de la doctrina espaola, que intenta explicar el art. 81.1 de su Constitucin (Son Leyes
orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas,
las que aprueben los Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral general y las dems
previstas en la Constitucin).
[5] Interesante en este punto es lo sealado por Miguel ngel Fernndez cuando seala sucinta
pero acertadamente que limitar significa restringir o comprimir el ejercicio normal de un
derecho. MIGUEL ANGEL FERNANDEZ (2002): Aspectos Constitucionales de la nueva ley de
OPAS, en Revista Chilena del Derecho, volumen 29, N 3, Facultad de Derecho, Pontificia
Universidad Catlica de Chile, Santiago de Chile, pgina 695.
[6] En el llamado Caso Martorell, referido a la prohibicin de publicacin del libro Impunidad
Diplomtica, la Corte de Apelaciones de Santiago tomaba en consideracin, incluso, la ubicacin
numrica de los derechos, para preferir uno por sobre el otro: Nadie discute que el
constituyente sigui, aunque no lo diga expresamente, un orden de prelacin en las garantas y
derechos que consagra el artculo 19. Desde luego, la ordenacin en que aborda tales derechos y
garantas no es arbitraria, como lo prueba la sucesin descendente de su importancia. As, se
comienza con la vida y la integridad personal, luego la igualdad ante la ley, despus la igual
proteccin ante la ley y en seguida, en el nmero 4 la honra, en circunstancia que la libertad de
informacin est contemplada en el nmero 12.