Cautelares e liberdade provisria

Cautelares
Princpios/caractersticas:
a) Temporariedade, temporaneidade ou provisoriedade: natureza precria, limitase durao mxima do processo de conhecimento; no se destinam a durar para
sempre, sendo intolervel o seu uso permaneme com o fito de submeter o acusado
a controle ilimitado no tempo.
b) Cumulatividade e Substitutividade: As medidas cautelares podero ser aplicadas
isolada ou cumulativamente; funo precpua de substiturem as medidas cautelares
prisionais; em caso de ineficincia - admissvel que seja substituda por medida
cautelar tambm diversa da priso, mais gravoso liberdade;
PP - inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso na converso do PF ;
PP ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar;
c) Excepcionalidade: Decretao como exceo ltima ratio (buscar liberdade plena);
PP- excepcionalidade geral e especfica/restrita (residual em caso de ineficincia de
outras cautelares) a PP ser determinada (apenas) quando no for cabvel a sua
substituio por outra medida cautelar".;
d) motlvao e jurisdicionalfdade (salvo fiana pelo DEL at 4 anos)
e) Proporcionalidade - impedir que a medida deferida seja mais grave e mais intensa
que a pena a ser aplicada na ao penal, ao final do processo
Pressupostos: demonstrar necessidade do FCD e PL; motivo: aplicao da LP, para a
investigao ou a instruo criminal e para evitar a prtica de IP;
adequao/proporcionalidade da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e
condies pessoais do indiciado ou acusado; no se aplicam infrao a que no for
isolada, cumulativa ou alternativamente cominada PPL;
Momento e legitimidade: As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou
a requerimento das partes ou, quando no curso da investigao criminal, por
representao da autoridade policial ou mediante requerimento do Ministrio Pblico; o
juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria,
acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos
em juzo, salvo os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida; No caso de
descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz (ofcio ou provocado MP,
OFEN, ASS) poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso,
decretar a priso preventiva;
Obs.: regra geral: As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou a requerimento
das partes ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da autoridade policial
ou mediante requerimento do Ministrio Pblico.
Regra especfica da PP: Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber
a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento
do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade
policial.
Obs.: vedaes: IP s provocado; AP at de ofcio
Juiz no possui legitimidade para decretar medidas cautelares ex officio no curso das
investigaes policiais. Nesta fase, em regra, a atuao do juiz est condicionada ao
requerimento do Ministrio Pblico ou representao da autoridade policial,
No curso do processo judicial, o JUIZ poden decretar as medidas cautelares, tanto ex officio
como a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante e do assistente de acusao.
Obs.: Recursos: sem previso legal (diz q cabe RESE contra indeferimento de cautelar; se
deferido ,seria HC ou MS)

Em contrapartida, o sistema jurdico se mostrou ilgico ao permitir vtima requerer a priso

preventiva do acusado tanto na fase processual como na fase inquisitorial, mas no lhe
concedendo essa faculdade em relao s medidas cautelares meramente restritivas de
liberdade na fase de investigao. Alega Nucci (2011, p. 30) que noutros termos, a vtima pode o
mais, mas no pode o menos, e que a soluo dessa incoerncia, por interpretao sistemtica,
poder a vtima requerer, tambm, medidas cautelares diversas da priso, na fase de
investigao, embora o art. 282, 2, silencie a respeito.
Note-se que no se abriu vtima a capacidade para a representao de providncia cautelar na
fase de investigao, o que no parece adequado e ajustado s hipteses especficas de ao
penal privada, que depende do ofendido at mesmo para que se instaure o inqurito policial. Por
isso, em face do sistema de persecuo penal privada no Brasil, parece-nos irrecusvel a
legitimidade do ofendido para o requerimento de providncias cautelares na fase de investigao.
Cautelares em espcie:
no teria cabimento o poder geral de cautelar, salvo como exceo das excees, quando a
medida aplicada apresente carter menos gravosos aos interessados, casos em que se exigiria a
adeso das partes providncia.
o descumprimento de qualquer dos deveres pode ocasionar a substituio da medida, a
cumulao com outra, ou como medida extrema, a decretao da preventiva
No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou mediante
requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a
medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva

I - comparecimento peridico em juzo (pessoal), no prazo e condies fixadas pelo juiz, para
informar e justificar atividades;
(no JECRIM o comparecimento mensal)
II - proibio de acesso/frequncia a determinados lugares de forma clara e precisa (evitar o risco
de novas infraes pelo agente, por );
III - proibio de manter contato (qualquer) com pessoa determinada ofendido, correu,
testemunha (para afastar o agente, pelas circunstncias relacionadas ao fato);
IV - proibio de ausentar-se da Comarca (permanncia conveniente ou necessria para a
investigao ou instruo); ou do Pas (juiz comunica autoridades fiscalizatrias das sadas do
pas, intimando-se o agente para entregar o passaporte, no prazo de 24 horas)
V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga (agente tenha residncia e
trabalho fixos);
VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou
financeira (houver justo receio da prtica de IP);
Obs.: No se confunde - efeito da condenao STJ a perda do cargo/funo pblica ou mandato,
pressupondo condenao a pena igual ou superior a 1 ano nos crimes praticados com abuso de
poder ou violao de dever funcional
Obs.: STJ - possvel a suspenso cautelar das atividades polticas mesmo antes do juzo de
admissibilidade de acusao, desde que atenda ao critrio da razoabilidade, no superando 18
(pena de se caracterizar cassao indireta do mandato)
VII - internao provisria (hospital de custdia e tratamento) do acusado para casos de crimes
com violncia ou grave ameaa, quando for inimputvel ou semi-imputvel ao tempo da infrao
e houver risco de reiterao (percia incidente de insanidade mental);

Obs.: processo prossegue com curador

VIII - fiana, nas infraes afianveis (para assegurar o comparecimento a atos do processo,
evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial);
IX - monitorao eletrnica.
Obs.: cavbivel: no IP ou na AP, por pulseiras ou tornozeleiras eletrnicas; cabe ao apenado j
condenado por STJ nos casos de sada temporria no regime SA e de priso domiciliar.
Obs.: dever de: a) receber visitas do servidor responsvel pela monitorao eletrnica, responder
aos seus contatos e cumprir suas orientaes; b) abster-se de remover, de violar, de modificar, de
danificar de qualquer
Liberdade provisria
CF: "ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir liberdade
provisria com ou sem fiana";
LP: direito de responder ao IP/AP em liberdade (direito subjetivo do ru); estado de
liberdade, circunscrito ou no em certas condies (com ou sem fiana, com ou sem
cumulao com outras cautelares); que impede ou substitui a priso cautelar legal, atual ou
iminente (contracautela, para garantir a liberdade ou a sua manuteno);
Alcance: divergncia: direito do PF aguardar em liberdade o resultado IP/AP + quando se
encontrar em cumprimento de medidas cautelares diversas da priso;
Requisitos gerais: ausncia de requisitos da PP; pode ou n ser cumulada com medidas
cautelares (necessidade e adequao) absolutamente incompatvel a PP com LP com ou
sem fianca
Recursos: concessao de LB sem fianca RESE; indeferir LB - HC
Diferenas:
Revogao da priso: deciso que tem em vista um decreto anterior de priso preventiva ou
de priso temporria, quando no concorrerem situaes que conduzam ao reconhecimento da
ilegalidade da constrio. Motiva-se na cessao dos atos, fatos e circunstncias que levaram o
magistrado a decretar a custdia; n se usa para PF (se ilegal relaxa, se legal tem LP)
Relaxamento da priso: deciso que invalida a PF pela a ilegalidade de sua realizao
(atipicidade do fato, fora da previso legal, APF com vcio das formalidades legais e CF); mas
tambm para qq priso ilegal (PP e PT);
Liberdade provisria: ligada PF legal, medida substitutiva da priso cautelar, podendo ou n
ser cumulada com fiana ou outra cautelar; tambm est ligada a legalidade de medida cautelar
aplicada ao agente;
Detrao: desconto da PPL e da MS do tempo de priso cautelar cumprido no BRA ou EST;
Remio: desconto de 1 dia da pena cumprida em regime F e S/A - a cada 3 dias de trabalho ou
12 horas de estudo;
Espcies
Obrigatria: era direito incondicional do infrator nos crimes em que a lei previa que
ele "se livrasse solto"; O agente ficava em liberdade mesmo tendo sido
surpreendido em flagrante, ou seja, se livrava solto, no se submetendo a nenhuma
obrigao;
Hoje - imposta por lei, independentemente de prvia prestao de fiana caso do
JECRIM (lavra TCO com encaminhamento ao juizado ou termo de comparecimento,
sem PF salvo recusa, sem fiana); drogas para consumo pessoal (lavra
TCO=JECRIM, no cabe PF em nenhum caso, mesmo na recusa, sendo sempre
liberto); acidente de trnsito com vtima, quando h prestao de socorro, no h
PF, nem fianca;
LB sem fiana e sem vinculao: casos de LB obrigatria;

 Permitida: admitida quando no estiverem presentes os requisitos de decretao

da preventiva e quando a lei no vedar expressamente. Casos: no controle judicial
do APF pode conceder liberdade provisria, por termo de comparecimento aos atos
do processo, se constatar excludente de ilicitude (LP vinculada); quando ausentes
requisitos da PP, devendo conceder LP, isolada ou cumulando com cautelares (pode
ou n ser LB vinculada) (observando necessidade e adequao); LP vinculada - Nos
casos em que couber fiana, o juiz, pela situao econmica do preso, poder
conceder-lhe liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes de comparecer aos
termos do IP/AP, e de n mudar de residncia/ausentar-se dela >8 dias sem
autorizao; sendo possvel cumular com outras cautelares; (descumprir - juiz
substituir a medida, cumulao, ou, PP;
LB sem fiana e com vinculao: casos de LB permitida;
Proibida: quando a lei proibir expressamente (quando couber priso preventiva); na
atualidade, no mais subsiste a chamada liberdade provisria proibida, pois legal ou
jurisprudencialmente, foram afastadas as hipteses legais de sua ocorrncia.
Obs.: STF vedada a liberdade provisria (sem fiana) toda a vez que a lei afirmar de forma
expressa que o crime inafianvel; STJ - possvel a concesso de liberdade provisria aos 3TH,
se ausentes requisitos da PP
Obs.: A proibio liberdade provisria no impede o relaxamento da priso ilegal (PF, PP, PT ) deveria ser liberado o agente, salvo se houvesse nova decretao de cautelar;
obs. :STF inconstitucional vedao de LP para 3TH (continuam inafianvel) e na Lei de
desarmamento (afianvel);

Fiana
Que : direito subjetivo (atenda requisitos legais + implemento pecunirio + cumprir
obrigaes), de permanecer em liberdade durante a persecuo penal; (contracautela da
PF / processual); Cautelar diversa da priso; com a Lei 12403 passou a ser regra, SALVO
proibio CF/legal ou no preencher requisitos objetivos e subjetivos; aplicado isolada ou
cumulativamente com outras cautelares;
Legitimidade/arbitramento: a) DEL IP PPL < 4 anos; b) juiz demais casos, resolvido
em 48 horas (>4 anos; controle do APF-ex ofcio; DEL negar, retardar qq pessoa por
simples petio); como cautelar autnoma (isolada ou cumulada com outras); caso de PF
competncia do DEL que presidir APF; caso de priso por mandado do juiz expedidor
ou juiz/DEL que requisitou;
Obs.: PPL considera concurso de crimes (formal e material); crime continuado; QAL; CAP;
CDP
Obs.: MP fianca independe de prvia oitiva do MP, que tem vista do processo s depois de
prestada a fiana (requerer o que julgar conveniente recorrer ex)
Obs.: Recurso (Contra juiz): RESE - conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana
(salvo APEL, se na sentena); contra DEL - HC, alm de se constituir em abuso de autoridade
Obs.: divergncia - O Delegado pode deixar de arbitrar .fiana (delito < 4 anos), quando
presentes os requisitos da preveniva? No, abuso de autoridade; sim, h vedao expressa de
fiana se presentes requisitos da PP e PP pode ser decretada sem considerar PPL (reincidente
doloso, sem residncia/identificao, violncia domstica) n seria abuso de autoridade;
Admisso/cabimento (at STJ): regra todo crime afianvel; excees
(inafianvel): a) Racismo; 3TH ; ao de grupos armados contra a OCED; B) vedaes
logicas: priso civil/militar (priso para coagir/restaurar ordem); presentes requisitos
(GOP; ALP; CIP) da PP (+ n serem adequados e suficientes outra cautelares); quebra da
fiana j concedida no mesmo processo (+IP);
Obs.: lembrar sempre que h quebra de fiana juiz pode impor outras cautelares (at PP);
impossibilidade de nova fiana; perda de metade do valor;

 Formalidade: lavrado pelo escrivo um termo de fiana em livro especial (assinado pela
autoridade e qem pagar a fiana) a ser juntado aos autos; agente compromissado e
notificado das obrigaes assumidas e das sanes pelo descumprimento (junto se for o
caso com quem haja pago a fiana);
Obrigaes: a) a comparecer perante a autoridade sempre q intimado para atos do IP e
da AP; b) no mudar de residncia ou ausentar-se por> 8 dias de sua residncia, sem
comunicar autoridade para permisso ou local onde ser encontrado; c) possvel cumular
com outras cautelares; d) no obstruir andamento processual; e)cumprir cautelar
cumulativa; f) no prtica nova IP dolosamente; g) no resistir ordem judicial;
Obs.: pena - quebramento injustificado ( no comparecer ou no avisar juzo)- perda de
metade do seu valor/ juiz decidir sobre a imposio de outras cautelares (at PP); impossibilidade
de nova fiana
Finalidade (msm aps prescrio do STJ pretenso executria): evitar priso;
vincular agente ao distrito da culpa; comparecimento nos atos do processo; evitar
paralizao do processo; evitar resistncia do agente as ordens judiciais; valor prestado
indenizao do dano (ex delito), o pagamento das custas processuais, da prestao
pecuniria e de eventual multa (se condenado);
Obs.: fiana sem efeito/inidnea devolvido (sempre atualizado e regra sem descontos);
sobrar devolvido; absolvio STJ - integral devoluo; extino da ao (punibilidade,
excees) ou pedido de arquivamento do IP integral devoluo;
Valores: fixado pela autoridade com limites: a) 1-100 SM se IP PPL <4 anos b)10-200 SM
se IP PPL >4 anos
Obs.: critrio: considerar situao financeira do agente: possvel dispensar, reduo em at 2/3,
aumentar em at 1mil; natureza da infrao (admisso, QUAL, CAP, CDM), condies pessoais
de fortuna; vida pregressa (antecedentes, reincidncia); periculosidade, provvel custas do
processo (AO PRIVADA - at julgamento final); no considera dano a vtima, multa da IP
Obs.: LP por miserabilidade: pela situao econmica do preso nos crimes afianveis, juiz
pode da LP, com obrigaes da fiana (dispensa pagar), isolada ou com outras cautelares; pena
cumular ou at PP
Obs.: reforo da fiana (pena de ficar sem efeito/inidnea -juizpodedispensar e ru ser
preso* - PP): insuficincia (engano da autoridade); inovao da classificao do delito;
depreciao dos materiais ou perecimento dos bens; recurso se sem efeito RESE sem efeito
suspenstivo
Obs.: CDC - arbitrada pelo juiz ou pelo presidente da investigao; valores entre 100-200milX
valor do BTN (hoje Taxa Referencial); situao econmica do agente: ser reduzida at do seu
mnimo valor, ou exasperada judicialmente at 20x.
Formas de pagamento: depsito ou por hipoteca (inscrita em primeiro lugar imveis);
depsito pode ser de dinheiro, pedras, objetos ou metais preciosos. e ttulos da dvida
federal. estadual ou municipal;
Obs.: dinheiro - ser recolhido repartio arrecadadora federal ou estadual (incidncia de juros
e correo monetria, juntando-se a comprovao do depsito aos autos.), ou entregue ao
depositrio pblico, juntando-se aos autos; nos lugares em que o depsito no se puder fazer de
pronto (feriado, FDS, sem expediente bancrio), o valor ser entregue ao escrivo ou pessoa
abonada, a critrio da autoridade, e dentro de 3dias ele encaminha para a conta (tudo constar
do termo de fiana)
Obs.: Moeda estrangeira -conflito converso para moeda nacional (cmbio do dia) e depsito;
ou seria metal precioso;
Obs.: avaliao dos bens: ser feita imediatamente por perito nomeado pela autoridade
(descobrir valor) sobre imvel, ou de pedras, objetos ou metais preciosos (sero vendidos por
leiloeiro ou corretor)

Obs.: ttulos da dvida pblica - o valor ser determinado pela sua cotao em Bolsa, e, sendo
nominativos, exigir-se- prova de que se acham livres de nus.
Obs.: hipoteca - a execuo ser promovida no juzo cvel pelo rgo do Ministrio Pblico.
Obs.: STJ s. 332 - fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a ineficcia total
da garantia.
expressa proibio ou nos caso em que, embora no haja previso de inafianabilidade, o no
cabimento da fiana decorre de impedimento legal a sua concesso, seja por motivos de quebra
da fiana, de priso civil ou militar, seja quando presentes os requisitos da PP
Quebra da fiana (reserva juiz): sano processual imposta pelo descumprimento
injustificado das obrigaes; determinada de ofcio ou por provocao; causas: deixa de
comparecer a ato processual se intimado; obstruir andamento processual; descumprir
cautelar cumulativa; resistir ordem judicial; praticar nova IP dolosamente;
consequncias: perda de metade do valor da fiana (juiz pode impor outras cautelares
at PP), cujo valor ser recolhido ao fundo penitencirio (deduzidas as custas e mais
encargos a que o acusado estiver obrigado) ser devolvida ao agente s metade
(mesmo que ele seja absolvido ao final no se reverte nem por reforma da deciso de
quebra da fiana); gera impossibilidade de nova concesso de fiana para mesmo
processo;
Obs.: recurso da quebra (agente ou qem pagou) RESE (efeito suspensivo apenas quanto ao
perdimento da metade do valor)
Obs.: Lei de lavagem de dinheiro efeito da condenao a perda de bens e valores, inclusive
fiana, em favor do poder pblico;
Obs.: perda total da fiana: condenado por STJ no se apresentar para o incio do cumprimento
da pena definitivamente imposta (independe de qual regime) perde toda a fiana (parte j foi
descontado dos gastos e encargos do acusado) pro FUNDO PENITENCIARIO;
Obs.: recurso da perda (agente ou qem pagou) RESE tem efeito suspensivo quanto
destinao do valor remanescente
Obs.: cassao da fiana (ofcio ou provocao, QQ tempo): toda fiana concedida por
equvoco (no ser cabvel na espcie ou ausncia de legitimidade para arbitrar); quando
reconhecida ser inafianvel pela inovao na classificao do delito; (gera direito a devoluo
iodo valor atualizado e sem desconto)
Obs.: recurso da cassao (agente ou qem pagou) RESE sem efeito suspensivo
Obs.: RESE sem efeito suspensivo: conceder. negar. arbitral; cassar ou julgar inidnea
- com efeito suspensivo: julgar quebrada a .fiana ou perdido o seu valor

crime de injria racial - se configura diante do uso de palavras depreciativas referentes raa,
cor, religio ou origem, com o intuito de ofender a honra subjetiva da pessoa. guisa de exemplo:
negro fedorento, judeu safado, baiano vagabundo, alemo azedo
crime de racismo ocorre quando as ofensas no tm pessoa ou pessoas determinadas,
menosprezando determinada raa, cor, etnia, religio ou origem, e agredindo um nmero
indeterminado de pessoas. Por exemplo, negar emprego a judeus em uma determinada empresa,
impedir acesso de ndios a determinado estabelecimento, impedir entrada de negros em um
shopping, etc.
O crime de racismo possui penas superiores, imprescritvel e inafianvel, impede o exerccio de
determinado direito, enseja a propositura da ao pblica incondicionada, e viola o princpio fundamental da
dignidade da pessoa humana.

No crime de injria racial, o ru pode responder em liberdade. Desde que paga a fiana, sua pena menor, e
a prescrio a determinada pelo artigo 109, inciso IV, do CP (em 8 - oito - anos). A ofensa de carter
subjetivo, e a ao penal privada.