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I - DO CONTRATO DE TRABALHO
A Reclamante foi admitida pela Primeira-Reclamada em
01/09/2003, tendo o contrato de trabalho rescindido em 01/09/2005, sendo demitida
imotivadamente sem justa causa. Importante ressaltar, que durante a maior parte do
contrato de trabalho, a Reclamante prestou servios junto Segunda-Reclamada, ou
seja, a Reclamante somente ficou afastada de suas atividades na Segunda-Reclamada
devido ao acidente de trabalho sofrido, bem como em razo da cirurgia qual foi
submetida. No mais, prestou servios em outra empresa que no a Segunda-Reclamada
por 22 (vinte e dois) dias, cujo perodo compreendido foi de 15/06/2005 a 06/07/2005.
II DA JORNADA DE TRABALHO
Inicialmente, cumpria a seguinte jornada de trabalho: de
Domingo a Sexta-feira das 22:00 hs s 06:30 hs, perfazendo o total de 57 h e 42 min
(cinqenta e sete horas e quarenta e dois minutos) de trabalho por semana, com
apenas uma folga semanal, variando aos sbados ou domingos. Anote-se que, a
Reclamante jamais usufruiu de horrio de descanso, porm marcava de prprio punho o
horrio de descanso, 01 (uma) hora diria, sem efetivamente cumpri-la.
Com isso, a Segunda-Reclamada infringiu o disposto no
artigo 71, da CLT, o qual prev que, em qualquer trabalho contnuo e de durao superior
a 6 (seis) horas, obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao,
de no mnimo 1 (uma) hora e no mximo 2 (duas) horas. Portanto, faz jus a Reclamante
ao recebimento da indenizao prevista no 4, do artigo 71, da CLT, com o devido
acrscimo de 50 % (cinqenta por cento).
Analisando o perodo em que a Reclamante laborou no
perodo noturno, isto , de 01/09/2003 a 31/05/2004, constata-se que o limite mximo da
jornada de trabalho semanal, estabelecida pelo artigo 7, inciso XIII, da Constituio
Federal (44 horas semanais), era ultrapassado. Assim, considerando que a Reclamante
trabalhava de Domingo a Sexta-feira das 22:00 s 06:30 horas, sem usufruir do intervalo
de 1 (uma) hora para refeio e descanso, e tendo folgas que variavam entre sbados e
domingos, verifica-se que a jornada semanal da Reclamante era de 57 h e 42 min
(cinqenta e sete horas e quarenta e dois minutos) semanais, gerando o excesso de
13 h e 42 min (treze horas e quarenta e dois minutos) por semana.
Diante disso, direito da Reclamante receber o valor
correspondente s horas extras, considerando o adicional previsto na clusula 8 da
Conveno Coletiva de Trabalho (doc. anexo).
Em 01/06/2004, a Reclamante passou a exercer a funo de
meio-oficial de cozinha, cumprindo a seguinte jornada de trabalho: de Domingo a
Sexta-feira das 06:00 hs s 14:20 hs, com 01 (uma) hora diria de almoo e somente
uma folga por semana, variando aos sbados ou domingos, totalizando a jornada de
trabalho em 44 (quarenta e quatro) horas semanais.
IV DO ACIDENTE DE TRABALHO
Em 13/05/2005, a Reclamante sofreu um acidente de
trabalho ao manusear o produto com soda custica, oportunidade em que permaneceu 8
(oito) dias afastada, retornando s suas atividades laborais em 21/05/2005.
Cumpre salientar que o produto qumico foi utilizado pela
Reclamante, por ordem superior expressa da Nutricionista responsvel (SegundaReclamada), logo aps ter sido realizada uma inspeo na cozinha da SegundaReclamada. Ocorre que o material causador do referido acidente (soda custica) tem
seu uso proibido naquele ambiente de trabalho e, devido a isso, foi mantido em sigilo pela
Reclamante, a qual assumiu ter feito uso da substncia voluntariamente, sem
interferncia de qualquer outro funcionrio. Ressalte-se que essa atribuio ocorreu por
presso de representante (Nutricionista) da Segunda-Reclamada, fazendo com que a
Reclamante afirmasse estar usando outro produto que no a soda custica.
Deve-se consignar, ainda, que at a ocorrncia do referido
acidente de trabalho, a Segunda-Reclamada no havia fornecido Reclamante os
Equipamentos de Proteo Individual EPI, comprando-os posteriormente.
que,
ao
retornar
atividades
laborais,
Reclamante foi forada a permanecer em sua residncia por 02 (dois) meses, sem
exercer qualquer tipo de atividade laboral, porm percebendo integralmente seus
vencimentos, sem contudo saber o que estava acontecendo corretamente.
Por conseguinte, ao retornar para o trabalho na SegundaReclamada, imediatamente foi dispensada de suas atividades laborais, sob a alegao
de que a Reclamante era portadora de deficincia visual, sem contudo realizar qualquer
exame prvio antes de tomar a deciso.
Dessa forma, como pde a Segunda-Reclamada alegar tal
deficincia, se a cirurgia corrigiu a deficincia que poderia vir a prejudic-la
futuramente? Ademais, a Reclamante sempre exerceu sua funo perfeitamente, alis,
executava funo de responsabilidade superior qual havia sido contratada para exercer.
Alm disso, aps ser demitida foi informada que o convnio
mdico decorrente do contrato de trabalho permaneceria em vigor at que a Reclamante
retornasse ao mdico em razo da recente cirurgia. No entanto, imediatamente aps a
sua dispensa o convnio foi bloqueado e a Reclamante teve de arcar com as despesas
de retorno mdico.
No que tange a reintegrao ao cargo ou a indenizao, a
Primeira-Reclamada cometeu uma ilegalidade desrespeitando o art. 543 da CLT quando
transferiu a Reclamante para outra empresa, onde teve toda a sua rotina modificada sem
qualquer explicao plausvel para tal mudana. Posteriormente, a Segunda-Reclamada
manteve a Reclamante por dois meses em sua residncia, para em seguida demiti-la
arbitrariamente.
Observe se que, estes atos, por si s j comprovam a
inteno da Segunda-Reclamada, que era afastar a Reclamante a qualquer custo de seu
quadro de funcionrios, utilizando-se de um artifcio vil ao dizer que a Reclamante era
portadora de deficincia visual, logo aps ter sido submetida interveno cirrgica para
corrigir seu problema. No entanto, esse tipo de situao j se encontra pacificado no
ordenamento trabalhista, ou seja, a Reclamante no pode sofrer prejuzos em relao ao
contrato de trabalho.
Assim, aps a devida comprovao da coao sobre a
Reclamante em momento oportuno, esta dever ser reintegrada funo que exercia
anteriormente dispensa ou receber a devida indenizao por tal direito.
ressaltar
situao
de
constrangimento
suportada pela Reclamante, no que diz respeito sua dispensa imotivada pela SegundaReclamada, sob a alegao de que a mesma era portadora de deficincia visual.
Notrio se fez a discriminao por parte da SegundaReclamada em face da Reclamante que, aps ser submetida interveno cirrgica para
tratamento de uma catarata, foi mantida afastada de suas atividades por 60 (sessenta)
dias, e ao retornar para exercer suas funes foi demitida injustamente pela SegundaReclamada.
Tal situao causou Reclamante dor e sensao de
inutilidade irreparveis, pois mesmo antes da cirurgia sua capacidade no estava afetada
pelo diagnstico da doena.
Estando claramente evidenciado o dever de indenizar, a
pretenso da Reclamante deve ser atendida da seguinte forma; tendo em vista que a
Reclamante laborava a 02 (dois) anos na Segunda-Reclamada, certo que tinha
perspectiva em continuaria a laborar para Segunda-Reclamada por muito tempo, se no
fosse dispensada imotivada e arbitrariamente, razo pela qual, requer uma indenizao
no importe de 100 (cem) vezes o seu ltimo salrio mensal, contabilizando o montante de
R$ 49.131,00 (quarenta e nove mil e cento e trinta e um reais), valores estes a serem
acrescidos de juros e correo monetria at a data de seu efetivo pagamento.
A jurisprudncia dominante tem entendido que devem ser
deferidas indenizaes em que se leve em considerao o carter hipossuficiente do
empregado em relao ao empregador, e, que h a possibilidade de avaliar o caso
concreto arbitrando conforme o dano existente o valor da indenizao.
Como foi entendido na deciso trazida na RT 629/106, o
quantum pode ser arbitrado (pelo Juiz), em determinados casos, conforme postula
CLUDIO ANTNIO SOARES LEVADA1:
Se certo que a dor moral no tem preo (por
exemplo, no caso da perda de uma vida humana), no menos certo que, no
1
moral.
Reparao.
Execuo
de
intensidade
circunstncias
da
em
culpa,
que
violncia,
ocorreu
as
evento
em
delicado,
subjetividade.
tal
arbitramento,
porque
rduo
entranhado
Sentena
e
de
confirmada.
INDENIZAO
DIREITO
CONSTITUCIONAL
45,
DE
FEDERAL,
EM
VIGOR
vigncia
partir
de
31.12.2004,
de
Posto isso, resta devidamente comprovado que a SegundaReclamada lesou a moral e a honra da Reclamante, devendo, pois, ser condenada a
indenizar.
VIANNA :
So
consideradas
atividades
ou
operaes
Manual Prtico das Relaes Trabalhistas. 6a ed.. So Paulo: LTr, 2004. p. 415.
10
relao
ao
rudo,
insalubridade
poder
acima
dos
limites
de
tolerncia
por
cento)
do
salrio
mnimo
da
regio,
11
12
IX DA APLICAO DA SUBSIDIARIEDADE
Nos termos do Enunciado 331, inciso IV do TST, requer a
condenao das Reclamadas de forma subsidiria aos direitos postulados, devendo a
Segunda-Reclamada permanecer no plo passivo na presente Reclamao, at final
deciso.
X DO DIREITO
As Reclamadas, ao demitirem a Reclamante no efetuaram
corretamente o pagamento de suas verbas a ttulo de insalubridade e reflexos devidos.
Diante das ilicitudes apresentadas em inicial, no resta outra
alternativa a Reclamante, a no ser a propositura da presente Reclamao, para que
possa receber corretamente os direitos que lhe pertencem.
Ibidem p. 415.
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XI DOS PEDIDOS
Protesta-se pelo pagamento das Verbas Rescisrias da
Reclamante em primeira audincia, sob pena de pagamento em dobro, onde faz jus as
seguintes Verbas e demais direitos, devendo as mesmas ser apuradas em liquidao de
sentena.
a) Requer o reconhecimento do vnculo empregatcio
com a Segunda-Reclamada, bem como a sua condenao de forma subsidiria aos
direitos postulados, de acordo com o Enunciado 331, inciso IV do TST;
b) Protesta-se pelo pagamento de todas as verbas, com
base na maior remunerao da Reclamante, acrescida de sua vantagem
pessoal/gratificao por funo, ou seja, R$ 491,31 (quatrocentos e noventa e um
reais e trinta e um centavos) (holerite 08/2005), requerendo-se assim;
c) A condenao das Reclamadas ao pagamento da
insalubridade, existente no local de funcionamento da Segunda-Reclamada, no
percentual
equivalente
ao
grau
mdio
de
20%
do
salrio
no
valor
de................................................................................................................ R$
d) A condenao das Reclamadas ao pagamento dos
reflexos da insalubridade em frias acrescidas de 1/3 constitucional, no importe
de....................................................................................................................R$
e) A condenao das Reclamadas ao pagamento dos
reflexos da insalubridade em 13o salrios, no importe de..............................R$
f) A condenao das Reclamadas ao pagamento dos
reflexos do adicional noturno em 13 salrios, totalizando .......................... R$
g) A condenao das Reclamadas ao pagamento dos
reflexos
da
insalubridade
em
aviso
prvio
indenizado,
no
importe
de..................................................................................................................... R$
h) A condenao das Reclamadas ao pagamento dos
reflexos da insalubridade, adicional noturno e horas extras em FGTS e multa
fundiria, no importe de................................................................................. R$
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advogado
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