POLCIA MILITAR DO PARAN

DIRETORIA DE ENSINO E PESQUISA

ACADEMIA POLICIAL MILITAR DO GUATUP
CURSO DE FORMAO DE OFICIAIS

CADETE 3 PM RAFAEL MENDES DAMBROS, 303

CADETE 3 PM GABRIEL FILIPE BERNO, 312
CADETE 3 PM RAFAEL GUSTAVO MEREGE, 314
CADETE 3 PM RAFAEL MARTINS DE OLIVEIRA, 321

DIREITO PENAL MILITAR

TRFICO DE ENTORPECENTES

SO JOS DOS PINHAIS

2016

CADETE 3 PM RAFAEL MENDES DAMBROS, 303

CADETE 3 PM GABRIEL FILIPE BERNO, 312
CADETE 3 PM RAFAEL GUSTAVO MEREGE, 314
CADETE 3 PM RAFAEL MARTINS DE OLIVEIRA, 321

DIREITO PENAL MILITAR

TRFICO DE ENTORPECENTES

Trabalho apresentado como requisito parcial

para a concluso da Disciplina de Direito
Penal Militar II, do Curso de Formao de
Oficiais da Escola de Oficiais da Academia
Policial Militar do Guatup,
Instrutor: Maj. QOPM Fernando Klemps.

SO JOS DOS PINHAIS

2016

1 INTRODUO
notrio que o Cdigo Penal Militar (CPM) emanou do Decreto-Lei n
1001, de 21 de outubro de 1969, em plena fase da ditadura militar. Momento
este em que o trfico de drogas no Brasil era incipiente, sem a dimenso e o
alcance dos dias atuais, em que, por vezes, quando no tangenciam,
ingressam na rbita da vida da caserna.
Perodo em que traficantes no encontraram e no encontrariam
terreno frtil para semear suas atividades ilcitas, extremamente diferente da
realidade atual, em que todas as castas, classes, tribos e afins se encontram,
em maior ou menor grau, contaminadas por essa catastrfica epidemia.
Sendo assim, um Cdigo antigo imerso em um momento de regime
poltico diferenciado, que em decorrncia disso apresenta uma norma penal
incriminadora fraca, branda, a qual tanto seu preceito primrio quanto o
secundrio resultam em descompasso com os fatos, diga-se de passagem,
repugnantes, reinantes nas sociedades civil e militar. Referimo-nos ao trfico
de drogas, notadamente, em lugar sujeito Administrao Militar.
Neste sentido este trabalho visa desenvolver uma anlise do art. 290
do CPM, que retrata o trfico, posse ou uso de entorpecentes no mbito militar,
bem como sua tratativa na atualidade com relao a nova Lei de Drogas n
11.343 de 23 de Agosto de 2006.

2 ANLISE
Para iniciarmos nossa anlise a respeito do contedo objeto deste
ensaio, invocamos o art 290, do Cdigo Penal Militar, in verbis:

"Receber, preparar, produzir, vender, fornecer, ainda que

gratuitamente, ter em depsito, transportar, trazer consigo, ainda que
para uso prprio, guardar, ministrar ou entregar de qualquer forma a
consumo substncia entorpecente, ou que determine dependncia
fsica ou psquica, em lugar sujeito administrao militar, sem
autorizao

ou

em

desacordo

com

determinao

legal

ou

regulamentar:

Pena - recluso, at cinco anos.

Percebemos, sem maiores dificuldades, que o legislador da poca

tratou de forma igualitria, colocando no mesmo denominador comum, aquele
que porta pequena poro de entorpecente para uso prprio (usurio) como o
que mantem em seu poder grandes quantidades do mesmo produto
(caractersticas do trfico).
Sendo assim, torna-se factvel que um agente, condenado pela prtica
de trfico de drogas no interior de uma organizao militar, pelo art 290 do
CPM, venha a ser contemplado com a suspenso condicional da pena (sursis).
Para tanto, basta que seja ru primrio e de bons antecedentes e venha a ser
apenado com at dois anos de recluso. O incrvel que a mesma punio
poder sofrer um simples usurio, reincidente, preso em flagrante portando
drogas (a pena em abstrato do crime do art 290 do CPM de 01 a 05 anos de
recluso). Neste contexto, releva aqui considerar que a lei foi condescendente
com o traficante e extremamente rigorosa com o usurio.

De forma contraria, a Lei n 11.343/2006 que trata das Drogas, em seu

artigo 33, abaixo transcrito, estabelece pena de recluso de 5 (cinco) a 15
(quinze) anos para o trfico de drogas.

"Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar,

adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar,
trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou
fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em
desacordo com determinao legal ou regulamentar:

Pena recluso 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento

de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa."

O legislador tambm aboliu a privao de liberdade para o agente

que adquire,

guarde

ou traga

consigo

para

uso

prprio,

substncia

entorpecente (usurio). Neste aspecto inovou, inclusive, adotando como

modalidade de pena a medida socioeducativa prevista no Estatuto da Criana e
do Adolescente, no teor da advertncia. Sendo assim, o uso de drogas
(usurio) tem sido considerado atualmente mais como um problema da esfera
da sade pblica do que de fato de ordem criminal.
Dando sequncia a anlise, impressionante so as lacunas contidas
no 1, I e III do art. 290 do CPM, onde esto inseridos os casos assimilados
aos do caput do mencionado artigo. In verbis:

"Na mesma pena incorre, ainda que o fato incriminado

ocorra em lugar no sujeito administrao militar:
I O militar que fornece, de qualquer forma, substncia
entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica a
outro militar;

III- quem fornece, ministra ou entrega, de qualquer forma,

substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou
psquica a militar em servio, ou em manobras ou exerccio;"

Tendo em vista que o fato de receber aceitar em pagamento ou no;

vender alienar mediante contraprestao, em geral, em dinheiro; ministrar
aplicar, inocular, gratuitamente ou mediante paga e fornecer tem o sentido de
prover, proporcionar, abastecer, exsurge como de possvel ocorrncia em
concreto algumas das estranhas e hipotticas situaes abaixo:

a) Um militar, fora de lugar sujeito Administrao Militar, ao

fornecer substncia entorpecente para outro militar, praticar, em tese,
crime de natureza militar. Todavia, caso nosso protagonista venha a
ministrar ou vender a aludida droga para um colega de caserna
cometer crime de natureza comum. Decerto, estas modalidades
referidas (vender e ministrar) no foram previstas na norma penal em
destaque (inciso I do 1 do art 290 CPM).

b) Um militar ou um civil, em lugar no sujeito Administrao

Militar, vende substncia entorpecente para militar de servio, ou em
manobra ou em exerccio militar.

Aplica-se aqui o mesmo raciocnio supracitado, ou seja, o crime

comum ante a inexistncia de expressa tipicidade. Vale dizer, no figura o
verbo "vender" dentre os mencionados ncleos do subtipo descrito no inciso III
do 1 do artigo 290 do CPM.
Diante destas omisses do legislador do Cdigo de Processo Penal
Militar acerca do assunto, entende-se, com base no artigo 3, "a" do CPPM (os
casos omissos neste cdigo sero supridos pela legislao de processo penal

comum) que as inovaes trazidas pela Lei n 11.343, de agosto de 2006, por
analogia autorizada, tem inteira aplicao no Processo Penal Castrense.
Completando, se considerarmos que o CPM tutela mais bens jurdicos
do que a Lei de Drogas, tendo em vista abarcar a hierarquia e a disciplina,
podemos considerar que o legislador foi incoerente: o delito de trfico na Lei de
Drogas tutela a sade pblica e tem pena de 5 a 15 anos de recluso; o
mesmo delito de trfico, no CPM, tutelando tambm a sade pblica mais a
disciplina e hierarquia militares apenado com 1 a 5 anos de recluso (sano
trs vezes inferior cominada na Lei de Drogas). Percebemos ento a grande
incoerncia, de que traficar em local sujeito administrao no mais grave
do que traficar fora desses locais, o mesmo deve-se dizer quanto ao delito de
porte para consumo pessoal. O CPM, no trata, portanto, a questo das drogas
no ambiente militar em termos mais drsticos do que a legislao comum. O
traficante do quartel punido com pena mxima de 5 anos; o traficante das
ruas com pena mxima de 15 anos.
A legislao. 11.343/06 surgiu no ordenamento jurdico com o claro
propsito de despenalizar a conduta do usurio ou dependente, de modo a no
mais lhe aplicar pena privativa de liberdade, no mesmo diapaso em que
endureceu a punio ao que se aproveita da fragilidade alheia e promove o
trfico de entorpecentes.
A nova Lei de Drogas expe em seu art. 28:

Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou

trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou
em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser
submetido s seguintes pensa:
I advertncia sobre o efeito das drogas;
II prestao de servios comunidade;
III medida educativa de comparecimento a programa ou
curso educativo.

Diante do exposto, o consumo de drogas para o consumo prprio

continua sendo crime, apesar de sua despenalizao, conforme versa o
Supremo Tribunal Federal.
Sendo assim, no existe motivo plausvel que justifique o tratamento
desigual do ser humano, aplicando ao civil, que receber as medidas
despenalizantes da Lei n 11.343/2006, e relegando o militar sujeio de
pena privativa de liberdade, estipulada no art. 290 do CPM, com possibilidade
de recluso de at cinco anos.
Em

contrapartida

Supremo

Tribunal

Militar

se

abarca

na

constitucionalidade do art. 290 do Cdigo Penal Militar e refuta a apreciao da

Lei n 11.343/2006, conforme elucidado na ementa apresentada a seguir:

APELAO SUBSTNCIA ENTORPECENTE APREENDIDA EM

LOCAL SUJEITO ADMINISTRAO MILITAR IDENTIFICAO
MEDIANTE LAUDO PERICIAL COMO SENDO COCANA
CONDENAO EM PRIMEIRA INSTNCIA COMO INCURSO NO
ART. 290 DO CPM.
- Revista realizada no interior do alojamento Apreenso de
trouxinhas contendo cocana Droga de alta periculosidade quanto
aos seus efeitos para a sade Leso ao bem jurdico tutelado,
Administrao Militar, higidez mental e fsica do acusado.
- Princpio da proporcionalidade Inaplicabilidade em razo da
natureza da substncia apreendida.
- Negado provimento ao recurso defensivo.
- Deciso unnime.
(Superior Tribunal Militar, Apelao FO 2008.01.050887-2/RS,
Rel. Min. Carlos Alberto Marques Soares).[v] (grifos nossos).
APELAO. DEFESA. EX-SOLDADO DO EXRCITO.
TRFICO, POSSE OU USO DE ENTORPECENTE OU SUBSTNCIA
DE EFEITO SIMILAR (ART. 290 DO COM) LEI 11.343/2006.
INAPLICABILIDADE NA JUSTIA CASTRENSE. ALEGAO DE
PEQUENA QUANTIDADE. ARGUIO DO PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA PENAL OU BAGATELA. INVIABILIDADE.
ESPECIALIDADE DO DIREITO PENAL MILITAR. INEXISTNCIA DE
VIOLAO DOS PRINCPIOS DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA E DA ISONOMIA.
I Inaplicabilidade dos preceitos da Lei n 11.343/2006 Justia
Castrense, uma vez que o Direito Penal Militar especial,
apresentando diretrizes e princpios prprios, calcados na hierarquia e
disciplina, de tal forma que prevalecem sobre as de Direito Penal
Comum, que no as derroga nem ab-roga.
II No que tange ao princpio da insignificncia penal, no h
que se falar na sua aplicao no mbito do Direito Penal Militar,

quando se tratar de crime de trfico, posse ou uso de entorpecente,

consoante firme e reiterada jurisprudncia deste Tribunal.
III No h que se cogitar inconstitucionalidade do art. 290 do
Cdigo Penal Militar, face sua precedncia Constituio Federal em
vigor.
IV Sendo o Direito Penal Militar ramo especial do Direito,
assim reconhecido pela prpria Constituio Federal, a imposio de
decreto condenatrio, em razo de conduta tipificada pelo art. 290 do
CPM, no viola o princpio da dignidade da pessoa humana.
Tampouco o princpio da isonomia.
V Apelo que se negou provimento.
VI Deciso unnime.
(Superior Tribunal Militar. Apelao FO n 2009-01.0512969. Rel. Min. Jos Colho Ferreira).

Porm, por mais que doutrinadores como Gorrilhas entre outros,

apresentem tendncia ao entendimento supracitado, bem como alternncias
jurisprudenciais, o Supremo Tribunal Federal exarou seu posicionamento no
sentido de no ser aplicvel a despenalizao definida por meio do art. 28 da
nova Lei de Drogas ao art. 290 do Cdigo Penal Militar, por esta se tratar de
uma norma especial pautada nos esteios da hierarquia e disciplina, princpios
inerentes aos militares. Assim, o STF definiu a matria com o julgado do
Habeas Corpus 103.684/DF, que segue:

HABEAS CORPUS. CRIME MILITAR. CONSCRITO OU RECRUTA

DO EXRCITO BRASILEIRO. POSSE DE NFIMA QUANTIDADE DE
SUBSTNCIA
ENTORPECENTE
EM
RECINTO
SOB
ADMINISTRAO
CASTRENSE.
INAPLICABILIDADE
DO
POSTULADO DA INSIGNIFICNCIA PENAL. INCIDNCIA DA LEI
CIVIL N 11.343/2006. IMPOSSIBILIDADE. RESOLUO DO CASO
PELO CRITRIO DA ESPECIALIDADE DA LEGISLAO PENAL
CASTRENSE. ORDEM DENEGADA. 1. A questo da posse de
entorpecente por militar em recinto castrense no de quantidade,
nem mesmo do tipo de droga que se conseguiu apreender. O
problema de qualidade da relao jurdica entre o particularizado
portador da substncia entorpecente e a instituio castrense de que
ele fazia parte, no instante em que flagrado com a posse da droga em
pleno recinto sob administrao militar. 2. A tipologia de relao
jurdica em ambiente castrense incompatvel com a figura da
insignificncia penal, pois, independentemente da quantidade ou
mesmo da espcie de entorpecente sob a posse do agente, o certo
que no cabe distinguir entre adequao apenas formal e adequao
real da conduta ao tipo penal incriminador. de se pr-excluir,
portanto, a conduta do paciente das coordenadas mentais que
subjazem prpria tese da insignificncia penal. Pr-excluso que se
impe pela elementar considerao de que o uso de drogas e o dever
militar so como gua e leo: no se misturam. Por discreto que seja
o concreto efeito psicofsico da droga nessa ou naquela relao
tipicamente militar, a disposio pessoal em si para manter o vcio

implica inafastvel pecha de reprovabilidade cvico-funcional.Seno

por afetar temerariamente a sade do prprio usurio, mas pelo seu
efeito danoso no moral da corporao e no prprio conceito social das
Foras Armadas, que so instituies voltadas, entre outros explcitos
fins, para a garantia da ordem democrtica. Ordem democrtica que
o princpio dos princpios da nossa Constituio Federal, na medida
em que normada como a prpria razo de ser da nossa Repblica
Federativa, nela embutido o esquema da Tripartio dos Poderes e o
modelo das Foras Armadas que se estruturam no mbito da Unio.
Saltando evidncia que as Foras Armadas brasileiras jamais
podero garantir a nossa ordem constitucional democrtica (sempre
por iniciativa de qualquer dos Poderes da Repblica), se elas prprias
no velarem pela sua peculiar ordem hierrquico-disciplinar interna. 3.
A hierarquia e a disciplina militares no operam como simples ou
meros predicados institucionais das Foras Armadas brasileiras, mas,
isto sim, como elementos conceituais e vigas basilares de todas elas.
Dados da prpria compostura jurdica de cada uma e de todas em
seu conjunto, de modo a legitimar o juzo tcnico de que, se a
hierarquia implica superposio de autoridades (as mais graduadas a
comandar, e as menos graduadas a obedecer), a disciplina importa a
permanente disposio de esprito para a prevalncia das leis e
regulamentos que presidem por modo singular a estruturao e o
funcionamento das instituies castrenses. Tudo a encadeadamente
desaguar na concepo e prtica de uma vida corporativa de
pinacular compromisso com a ordem e suas naturais projees
factuais: a regularidade, a normalidade, a estabilidade, a fixidez, a
colocao das coisas em seus devidos lugares, enfim. 4. Esse maior
apego a frmulas disciplinares de conduta no significa perda do
senso crtico quanto aos reclamos elementarmente humanos de se
incorporarem ao dia-a-dia das Foras Armadas incessantes ganhos
de modernidade tecnolgica e arejamento mental-democrtico.
Sabido que vida castrense no lavagem cerebral ou mecanicismo
comportamental, at porque diz a Constituio s Foras
Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio alternativo aos
que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de
conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa
e de convico filosfica ou poltica para se eximirem de atividades de
carter essencialmente militar ( 1 do art. 143). 5. O modelo
constitucional das Foras Armadas brasileiras abona a idia-fora de
que entrar e permanecer nos misteres da caserna pressupe uma
clara conscincia profissional e cvica: a conscincia de que a
disciplina mais rgida e os precisos escales hierrquicos ho de ser
observados como carta de princpios e atestado de vocao para
melhor servir ao Pas pela via das suas Foras Armadas. Donde a
compatibilidade do maior rigor penal castrense com o modo peculiar
pelo qual a Constituio Federal dispe sobre as Foras Armadas
brasileiras. Modo especialmente constitutivo de um regime jurdico
timbrado pelos encarecidos princpios da hierarquia e da disciplina,
sem os quais no se pode falar das instituies militares como a
prpria fisionomia ou a face mais visvel da idia de ordem. O modelo
acabado do que se poderia chamar de relaes de intrnseca
subordinao. 6. No caso, o art. 290 do Cdigo Penal Militar o
regramento especfico do tema para os militares. Pelo que o princpio
da especialidade normativo-penal impede a incidncia do art. 28 da
Lei de Drogas (artigo que, de logo, comina ao delito de uso de
entorpecentes penas restritivas de direitos). Princpio segundo o qual
somente a inexistncia de um regramento especfico em sentido
contrrio ao normatizado na Lei 11.343/2006 que possibilitaria a
aplicao da legislao comum. Donde a impossibilidade de se
mesclar esse regime penal comum e o regime penal especificamente

castrense, mediante a seleo das partes mais benficas de cada um

deles, pena de incidncia em postura hermenutica tipificadora de
hibridismo ou promiscuidade regratria incompatvel com o princpio
da especialidade das leis. 7. Ordem denegada.

(Supremo Tribunal Federal. Tribunal Pleno. HC 103.684/DF,

Rel. Min. Ayres Britto, Publicao DJe: 12/04/2011).

CONCLUSO

Nesse diapaso, entende-se que a Lei n 11.343/2006 despenalizou o

crime de posse de drogas, mas conforme entendimento da Mxima Corte da
Justia, o Supremo Tribunal Federal, ela em nada afetou o Cdigo Penal Militar
(legislao especial), mantendo-se o art. 290 disposio dos militares que se
inclinarem para o mundo das drogas. Assim sendo, uma vez inseridos em uma
classe distinta, com direitos e deveres distintos aos dos demais cidados,
sustentada pelos pilares da hierarquia e disciplina, no plausvel que o
entendimento alheio ao cidado comum seja estendido aos militares, a quem
compete ser exemplo de civilidade e devoo aos cdigos e legislao vigente.
Dessa forma, ainda que a nova Lei de Droga n 11.343/06 tenha
previsto por intermdio de seu art. 40 o aumento de pena, de um sexto a dois

teros, infrao cometida nas dependncias ou imediaes de unidades

militares ou policiais, nos levando a crer que quis o legislador, de maneira clara,
que a nova legislao se aplicasse s instituies militares, por estar em
consonncia com o respeito aos direitos fundamentais da pessoa humana e
com o adequado tratamento a to grave molstia que assola nossa sociedade
atual, prevalece o carter especial do Cdigo Penal Militar, que se sobrepe
lei comum, apartando os militares da nova legislao.

REFERNCIAS

GOMES, Luiz Flvio. MACIEL, Silvio. "Porte de drogas no ambiente militar,

princpio

da

insignificncia

bem

jurdico

penal.

Disponvel

em

http://www.lfg.com.br - 22 de novembro de 2010.

GORRILHAS, Luciano Moreira. O art. 290 do Cdigo Penal Militar (trfico,

posse ou uso de entorpecente) e a nova Lei Antidrogas. Revista Jus
Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1400, 2 maio 2007.

BRASIL. Superior Tribunal Militar. Apelao FO 2008.01.050887-2/RS.

Relator(a): Ministro Carlos Alberto Marques Soares. Julgamento: 16/09/2008
Publicao DJ: 31/10/2008.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC 103.684/DF. Relator(a): Ministra Ayres

Britto. Julgamento: 21/10/2010 rgo Julgador: STF PLENO Publicao DJe:
12/04/2011.