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Ao de la consolidacin del Mar de Grau

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS


POLITICAS
DOCTRINAS DEL CODIGO CIVIL
PERUANO
ART. 274 - 300
CURSO

Derecho de Familia

CICLO

IV

ALUMNO

Angie Alexandra Mori Torres

TURNO

Noche

PROFESOR

Alma Quevedo Moreyra

PUCALLPA PER
2016

INDICE
Pg.

CARATULA

01

INDICE

02

DEDICATORIA

03

INTRODUCCION

05

ARTICULO N 274

06

ARTICULO N 275

08

ARTICULO N 276

10

ARTICULO N 277

12

ARTICULO N 278

15

ARTICULO N 279

17

ARTICULO N 280

19

ARTICULO N 281

20

ARTICULO N 282

22

ARTICUL0 N 283

23

ARTICULO N 284

27

ARTICULO N 285

28

ARTICULO N 286

30

ARTICULO N 287

31

ARTICULO N 288

33

ARTICULO N 289

36

ARTICULO N 290

39

ARTICULO N 291

41

ARTICULO N 292

44

ARTICULO N 293

45

ARTICULO N 294

46

ARTICULO N 295

49

ARTICULO N 296

50

ARTICULO N 297

52

ARTICULO N 298

53

ARTICULO N 299

54

ARTICULO N 300

55

CONCLUSION

56

BIBLIOGRAFIA

57

ANEXOS

58

DEDICATORIA

Quiero dedicarle este trabajo


A Dios que me ha dado la vida y fortaleza
para terminar este Trabajo Monogrfico,
A mis Padres por estar ah cuando ms los necesit; en
especial a mi madre por su ayuda y constante cooperacin y
A mi novio Jos por apoyarme y ayudarme en los
momentos ms difciles.

INTRODUCCION
El presente auto instructivo que el lector tiene contiene exclusivamente el
marco general de la Familia y del Derecho de Familia, teniendo como fin un
4

enfoque contemporneo de las nuevas tendencias, teoras institucionales,


jurdicas y principistas de las relaciones familiares. Se trata de una publicacin
sustentada en un planteamiento terico y doctrinario recopilada de las mejores
obras a nivel nacional e internacional, as mismo esta cuidadosamente escrita y
garantizada por el docente universitario en la especialidad del Derecho Civil.
Debo decir que es una obra destinada al aprendizaje y al estudio de una
materia importante del derecho privado, como lo es el Derecho de Familia.
Tratamos a travs de esta obra abarcar todo el panorama del Derecho de
Familias, desde sus inicios en pocas remotas, pasando as a las distintas
formas de constituirse la familia, para as culminar con las instituciones jurdico
familiares contemporneas de vital importancia.
Esta rpida impresin que la obra nos ofrece est dividido en tres partes:
Sociedad Conyugal, Sociedad Paterno - Filial y Amparo Familiar, siguiendo la
misma divisin tripartita del Cdigo Civil de 1984. Pero es en el presente texto
que solo desarrollar la primera parte, dejando pendiente los dos otros temas
para un segundo auto instructivo. Si queremos decir algo rpido y sencillo en
cuanto al Derecho de Familia diremos que es aquella rama del Derecho que se
encarga de normar las relaciones existentes entre aquellas personas que se
encuentran unidas por medio de vnculos consanguneos, de afinidad, afectivos
o creados por la ley.

ARTICULO 274
CAUSALES DE NULIDAD DEL MATRIMONIO

ALBALADEJO, Manuel. Manual de Derecho de Familia y Sucesiones.


Barcelona, Bosch, 1974.
Al respecto, la doctrina sustenta la tesis de la especialidad, segn la cual el
rgimen de invalidez del matrimonio difiere de la regulacin adoptada para el
acto jurdico en general; por lo que se excluye la aplicacin a aqul de estas
ltimas disposiciones. Esto es as, porque el matrimonio es un acto jurdico,
pero de naturaleza tan trascendental para el orden social que requiere
normas especiales que regulen su invalidez, ya que sta puede acarrear la
disolucin de la familia y la colocacin de los cnyuges en la categora de
concubinos. Es muy distinto, pues, invalidar un acto que solo produce
consecuencias patrimoniales que uno que da origen a un sinnmero de
relaciones de orden familiar. Y la invalidez debe fundarse en motivos
claramente determinados, pues no cabe admitir que se generalicen
situaciones de duda con respecto a la validez del matrimonio, que
necesariamente surgiran en caso de admitirse la ampliacin de las causales
del rgimen general de invalidez del acto jurdico y del nmero de personas
con derecho de ejercer la pretensin respectiva sobre la base de
disposiciones creadas con miras a regular situaciones de importancia
exclusivamente patrimonial.
En conclusin, la formacin histrica de la teora de la invalidez del
matrimonio y la naturaleza del acto determinan la especialidad del rgimen
de invalidez del matrimonio y que no le son aplicables las reglas sobre
invalidez de los actos jurdicos en general.
De otro lado, el matrimonio como acto jurdico est constituido no solo por el
consentimiento de los contrayentes, hombre y mujer -requisitos intrnsecos-,
sino tambin por el acto administrativo que implica la intervencin de la
autoridad competente para celebrarlo -requisitos extrnsecos-; de tal manera
que la estructura del acto jurdico matrimonial resulta de ambos actos que le
dan existencia.
Los elementos estructurales o condiciones esenciales del matrimonio como
acto jurdico, previstos en el artculo 234 del Cdigo Civil, son: la diversidad
6

de sexo de los contrayentes, el consentimiento matrimonial, la aptitud


nupcial y la observancia de la forma prescrita con intervencin de la
autoridad competente para su celebracin.
FERNNDEZ CLERIGO, Luis. El Derecho de Familia en la legislacin
comparada. Mxico, Uthea, 1947
Del enfermo mental, aun cuando la enfermedad se manifieste despus de
celebrado el acto o aqul tenga intervalos lcidos. No obstante, cuando el
enfermo ha recobrado la plenitud de sus facultades, la accin corresponde
exclusivamente al cnyuge perjudicado y caduca si no se ejercita dentro del
plazo de un ao a partir del da en que ces la incapacidad
Se trata de una causal de nulidad del matrimonio relacionada con la aptitud
nupcial de uno de los contrayentes, quien padece de enfermedad mental
crnica, aunque tenga intervalos de lucidez.
El fundamento de la norma es doble: en primer lugar, la proteccin del enfermo
mental que ha otorgado un acto jurdico de la importancia del matrimonio sin
discernimiento; en segundo trmino, la proteccin del sano, a quien no parece
justo imponer la carga de una unin perpetua con un enfermo mental si obr
ignorando la enfermedad.
Debe destacarse que la previsin legislativa se refiere a la situacin de hecho
de la enfermedad mental sin relacin con la interdiccin civil por esta misma
causal. Pero la existencia de esto ltimo no es del todo indiferente, sino que
influye sobre la carga de la prueba. Si existe sentencia de interdiccin civil,
como que ella supone que se ha acreditado judicialmente la demencia, resulta
innecesario volverla a probar; quien sostenga la rehabilitacin en el momento
del matrimonio es quien deber acreditarla. En cambio, si no existe sentencia
de interdiccin civil, corresponde a quien ataca el matrimonio demostrar la
enajenacin mental al tiempo de celebrarlo.
De otro lado y en consideracin al criterio mayormente aceptado sobre la
gnesis de la enfermedad mental que la aprecia como una anomala congnita
y que se manifiesta por diversos estmulos o factores potencialmente
provocadores de su evolucin natural que la conducen al estado crnico, es
7

que se admite la vigencia de la causal para demandar la invalidez aun cuando


la enfermedad mental se manifieste despus de celebrado el matrimonio.
La disposicin legal tambin destaca la vigencia de la causal para demandar la
invalidez del matrimonio si el enfermo mental tiene intervalos de lucidez; los
que se presentan, segn la apreciacin generalmente aceptada, en ciertos
casos de restablecimiento de la normalidad, como en las psicosis intermitentes
con accesos separados por pocas de lucidez perfecta y de bastante duracin,
que constituyen estados de autntica salud.

ARTICULO 275
ACCIN DE NULIDAD

CORNEJO CH VEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. 2 Tomos. Lima,


Studium Ediciones, 1985
Respecto de la legitimacin para ejercitar la pretensin de invalidez del
matrimonio, sea nulidad o anulabilidad, la ley en forma expresa seala los
casos de reserva de su ejercicio a favor de uno o de ambos cnyuges, toda
vez que las nupcias los vincula directamente; pudiendo sus herederos, en
esos supuestos, solo continuar el proceso ya iniciado (artculo 278 del
Cdigo Civil). Para aquellas situaciones en las que no se ha realizado la
reserva expresa a favor de los cnyuges, rige el principio de que la
pretensin puede ser ejercitada por todos los que tengan legtimo inters;
pudiendo los herederos, adems, continuar el proceso ya iniciado (artculo
279 del Cdigo Civil).
Por la necesidad de salvaguardar el orden pblico, se impone al Ministerio
Pblico la obligacin de interponer la demanda respectiva y se faculta al juez
de Familia declararla de oficio cuando sea manifiesta (artculo 275 del
Cdigo Civil). Debe advertirse que, por esta misma razn, la regla del nemo
audtur, vale decir, el principio que veda alegar la propia torpeza, decae en el
rgimen de invalidez del matrimonio; por lo que, pueden ejercitar la

pretensin cualquiera de los cnyuges y no solo el cnyuge que ignor la


existencia del impedimento.
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia. Buenos Aires, Astrea, 1998.
Resulta importante resaltar que en nuestra legislacin se comprueba una
evidente incongruencia entre las disposiciones relacionadas con la
legitimacin activa, contenidas en el artculo 274, respecto de la regla del
artculo 275 del Cdigo Civil. Y es que esta ltima disposicin sentencia que
la pretensin de nulidad del matrimonio puede ser ejercitada por quienes
tengan un legtimo inters, mientras que el artculo 274 establece los casos
en que la pretensin de nulidad del matrimonio est reservada a favor de los
cnyuges. Sin embargo, esta incongruencia se resuelve considerando el
principio de favorecer las nupcias que gobierna la especialidad del rgimen.
No obstante, se ha propuesto modificar el artculo 275 del Cdigo Civil, y
precisar que "la pretensin de invalidez del matrimonio corresponde solo a
los cnyuges cuando la ley les reserva su ejercicio. No se transmite a los
herederos, pero stos pueden continuar la iniciada por el causante". Se
agrega que, "en los dems casos, debe ser ejercitada por el Ministerio
Pblico y puede ser intentada por cuantos tengan en ella un inters legtimo
y actual". Por ltimo, "disuelto el matrimonio, el Ministerio Pblico no puede
intentar ni proseguir el proceso, sin perjuicio del derecho que los herederos
tienen por s mismos como legtimos interesados en la invalidez, en JOs
casos en que no se reserv la pretensin a los cnyuges".

ARTICULO N 276
CARCTER INEXTINGUIBLE DE LA ACCIN DE NULIDAD
CORNEJO CH VEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. 2 Tomos. Lima,
Studium Ediciones, 1985
Siendo las acciones de estado de familia imprescriptibles por estar referidas
a la persona en s misma, la pretensin de invalidez del matrimonio tambin
goza de esa misma caracterstica. Sin embargo, y por el principio de
favorecer las nupcias, se establece en la ley los supuestos en que esa
caracterstica se extingue por caducidad, tanto en casos de nulidad como de
9

anulabilidad; produciendo, de esta manera, la convalidacin del matrimonio.


Ello es as, por cuanto el inters en afianzar la unin matrimonial exige
eliminar la incertidumbre que importara el mantener vigente la pretensin en
el tiempo. En tal sentido, cuando no se establezca un plazo de caducidad, la
pretensin puede ser ejercitada en todo momento, lo que imposibilita la
convalidacin del matrimonio; en cambio, previsto un plazo de caducidad y
no habindose ejercitado la pretensin oportunamente, el matrimonio queda
convalidado.
Resulta importante resaltar que en nuestra legislacin se comprueba otra
evidente incongruencia entre las disposiciones relacionadas con esta
materia. As, el artculo 276 establece que la accin de nulidad no caduca;
desconsiderando que en el artculo 274 del Cdigo Civil se han contemplado
los casos en que caduca la pretensin de nulidad. Al respecto, esta
incongruencia tambin se resuelve considerando el principio de favorecer las
nupcias que gobierna la especialidad del rgimen.
No obstante, se ha propuesto modificar el artculo 276 del Cdigo Civil y
precisar que "la pretensin de invalidez del matrimonio es imprescriptible, sin
perjuicio de que pueda producirse su extincin en los supuestos previstos en
este Cdigo"; lo que ocurre con la caducidad.
Debe destacarse que los problemas derivados de la extincin de la
pretensin de invalidez del matrimonio son de los que ms dividen a la
doctrina en esta materia. El principal de aqullos es el referente a si a la
pretensin de invalidez le son aplicables las reglas generales de
prescripcin.
DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, Vol. IV.
Madrid, 1986
Ya se ha expuesto el criterio de que las acciones de estado de familia son
imprescriptibles, sin perjuicio de que pueda producirse su caducidad en
determinados supuestos. Por lo tanto, se considera imprescriptible la accin
de invalidez del matrimonio. Otra parte de la doctrina sostiene la
aplicabilidad de las disposiciones generales sobre prescripcin, con lo que
en general la accin prescribira a los diez aos.
Aun cuando se estima que la especialidad del rgimen de invalidez del
matrimonio es suficiente para rechazar la posibilidad de que prescriba la
10

accin, es til sealar un ejemplo para poner en manifiesto las aberraciones


a que puede dar lugar la solucin contraria.
Pinsese en el caso del matrimonio contrado por parientes consanguneos o
afines en lnea recta (artculo 277, inciso 4, del Cdigo Civil). La prescripcin
implicara la consolidacin de un matrimonio en el que existe un grave
impedimento matrimonial (el parentesco), lo que no responde a ninguna
razn lgica ni de conveniencia individual ni social. Es que debe tenerse en
cuenta que la prescripcin de la accin de invalidez del matrimonio tiene por
consecuencia la consolidacin de un estado de familia que no conviene
mantener. Por lo tanto, la aplicacin prctica del principio corrobora el criterio
de que la pretensin de invalidez del matrimonio no es prescriptible, aun
cuando puede extinguirse por caducidad.

ARTICULO N 277
CAUSALES DE ANULABILIDAD DEL MATRIMONIO
ALBALADEJO, Manuel. Manual de Derecho de Familia y Sucesiones.
Barcelona, Bosch, 1974
El caso del impber
El no tener la edad nbil constituye causal de anulabilidad cuando se celebra
el matrimonio sin haberse obtenido la dispensa judicial de este impedimento
dirimente.
Respecto de la legitimacin activa por esta causal, la ley expresamente
reserva su ejercicio al impber, quien puede ejercitar la pretensin luego de
llegar a la mayora de edad; a sus ascendientes, si no hubiesen prestado
asentimiento para el matrimonio; y, a falta de stos, al consejo de familia.
Como queda expuesto, el principio de favorecer las nupcias determina la
regulacin expresa de los casos en que la unin matrimonial deba
convalidarse. Esa convalidacin tambin se produce cuando se verifican los
supuestos de hecho contemplados en la ley. As, en lo que se refiere a la
anulabilidad del matrimonio del impber, aqul se convalida por alcanzar
ste la mayora de edad y cuando la mujer ha concebido.
11

De otra parte, y aunque se hubiera declarado la anulabilidad, los cnyuges


mayores de edad no deben volver a contraer matrimonio; basta la
confirmacin del mismo que se solicita ante el juez de paz letrado del lugar
del domicilio conyugal, y se tramita como proceso no contencioso. La
resolucin que aprueba la confirmacin produce efectos retroactivos.
CICU, Antonio. El Derecho de Familia. Buenos Aires, Ediar SA Editores,
1947
El caso de quien no se halla en pleno ejercicio de sus facultades mentales
por causas pasajeras Se trata de una causa de invalidez relacionada con
defectos en el consentimiento matrimonial. Es un supuesto de anulabilidad
del matrimonio en el que por "causa pasajera" debe comprenderse a los
estados de insanidad mental transitorios de uno de los contrayentes, as
como a la afeccin temporal provocada por causa exterior al organismo:
embriaguez, hipnotismo, clera, pavor, pasiones en general. Debe existir
cualquiera de estas causas en el momento mismo de la celebracin del
matrimonio; quedando sometida al discreto arbitrio del juzgador la
apreciacin del hecho. Al respecto, debe considerarse que la causa de la
perturbacin debe ser tan excesiva como para impedir a la parte dar un
consentimiento inteligente; pero si a pesar de ella, se aprecia la naturaleza y
consecuencias del acto, esa circunstancia no tendra mrito para anular el
matrimonio. Respecto de la legitimacin activa, el ejercicio de la pretensin
se reserva al cnyuge agraviado, a quien ha sufrido la afeccin temporal de
sus facultades mentales al momento de celebrar el matrimonio. El
matrimonio queda convalidado si dentro de un estado libre de voluntad de
los contrayentes, ellos exteriorizan su propsito de mantener el vnculo,
mediante el hecho mismo de la cohabitacin, prolongada por un perodo de
seis meses de desaparecida la causa, tiempo bastante para demostrar la
persistencia real de esa voluntad. La cohabitacin, con el efecto extintivo de
la caducidad de la pretensin, debe consumarse durante el perodo de
tiempo anterior por lo menos en seis meses al vencimiento del plazo de dos
aos; cuyo mero transcurso, por s solo, extingue el ejercicio de la pretensin
de anulabilidad.

12

BOSSERT, Gustavo y ZANNONI, Eduardo. Manual de Derecho de Familia.


Buenos Aires, Astrea, 1996
El caso de la amenaza de sufrir un mal grave e inminente Se trata de otra
causa de invalidez relacionada con defectos en el consentimiento
matrimonial. Considerada como causal de anulabilidad del matrimonio, se
refiere a la amenaza de un mal grave e inminente o coaccin squica, que
presupone un consentimiento real aunque viciado y un lazo jurdico
efectivamente constitudo, si bien susceptible de anulacin. Se prescinde de
la violencia fsica o material, que es la fuerza que impide la libre
determinacin de la voluntad y, por lo mismo, la formacin de relacin
jurdica alguna, que es de casi imposible realizacin en el casamiento, dadas
las

garantas

prescritas

para

su

celebracin,

consistentes

en

las

solemnidades previas de la declaracin, informacin y publicacin, como en


las concurrentes al acto mismo del matrimonio. Es condicin de la amenaza
que sea grave, esto es, que suscite tal temor que por el peligro que entraa
sea decisiva en la determinacin de la voluntad. Se trata aqu de una
cuestin que, por ser de hecho, se debe apreciar en cada caso, teniendo en
cuenta las condiciones personales del que sufre la coaccin, las de quien la
ejercita, como las otras circunstancias de momento y lugar, y cuantas ms
forman el ambiente dentro del que se perturba la prestacin del
consentimiento. Debe ser el mal inminente, es decir, que se tenga el actual
temor de su ms o menos prxima realizacin, faltando materialmente el
tiempo suficiente para reclamar la proteccin de la autoridad pblica; y se
excluye, por lo tanto, el mal meramente posible, remoto o capaz de ser
prevenido. Asimismo, debe afectar los derechos o atributos de la
personalidad humana del amenazado o de terceras personas vinculadas con
l.
En cuanto al temor reverencial, del mismo modo que no tiene efectos en los
actos jurdicos en general, tampoco lo tiene en cuanto al matrimoni9. Pero
no debe por eso exclurse la posibilidad de que la violencia sea ejercida por
el ascendiente sobre el descendiente, el tutor sobre el pupilo o el superior
sobre el subordinado, y en tal caso debe ser tenida en cuenta. Lo que la ley
deja de lado es el temor que deriva de la existencia de tal tipo de
vinculacin, situacin subjetiva de quien lo sufre, pero no el ocasionado por
13

actos comprendidos en las situaciones de intimidacin previstas, que nada


impide que sea ejercida por las mismas personas con respecto a las cuales
podra existir el temor reverencial.
Respecto de la legitimacin activa por esta causal y con relacin a la
extincin de la imprescriptibilidad de la pretensin de anulabilidad del
matrimonio por la caducidad, la ley expresamente reserva el ejercicio de la
pretensin al cnyuge agraviado, a quien ha sufrido la intimidacin, y caduca
si no se interpone dentro del plazo de dos aos de celebrado el matrimonio;
plazo excesivo para la apreciacin de las consecuencias de la intimidacin
frente al matrimonio celebrado.
ARTICULO N 278
CARCTER PERSONAL DE LAS ACCIONES DE NULIDAD Y
ANULABILIDAD
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de
1984. Tomo VII. Gaceta Jurdica Editores. Lima, 1997;
La invalidez matrimonial est sujeta a principios propios que derivan del
principio rector en una adecuada hermenutica, del favor matrimonio, el que
segn la doctrina significa "la actitud o predisposicin del legislador a
conceder un trato especial de proteccin al matrimonio en orden a la
conservacin de su esencia y mantenimiento de sus finalidades". Por ello, en
el acto jurdico del matrimonio -por ser un hecho de gran trascendencia en la
vida de las personas que lo contraen, y alcanzando sus efectos tambin a
terceros-, revisten especial importancia socialmente los vicios que pueden
afectar su validez; a tal punto resulta relevante este acto jurdico, que,
siguiendo la tesis de la especialidad, a la cual se acoge nuestro
ordenamiento jurdico, las causal es de nulidad y de anulabilidad forman un
rgimen en especial de nulidad (absoluta o relativa) previstas en los artculos
274 y 277, respectivamente, del Cdigo sustantivo, diferente de las causales
de nulidad y anulabilidad del acto jurdico que estipulan los artculos 219 y
221 del precitado Cdigo.
CARBONELL LAZO, Fernando R. y otros. Cdigo Civil. Tomo IV. Ediciones
Jurdicas. Lima, 1996
14

Con relacin a los tres casos de invalidez que prescribe el artculo 274 en
sus incisos 1, 2 Y 3; precisa Cornejo Chvez que, al eliminar la Comisin
Revisora en el artculo 278 en comento -cuyo antecedente y fuente es el 322
del Anteproyecto las expresiones "in fine" y "prrafos finales", se ha
generado confusin u oscuridad, ya que la supresin tiene efectos graves,
pues a consecuencia de ello parecan haberse convertido simplemente en
anulables -y no nulos- no solo los casos del enfermo mental que se cura, del
sordomudo, del ciegosordo o ciegomudo que aprenden a expresarse
indubitablemente, y del bgamo cuyo primer matrimonio subsiste (lo que es
obviamente inadmisible), impresin que parece confirmarse en el artculo
277 segn el cual los herederos del cnyuge pueden plantear la accin por
su propio derecho solamente en los casos de los incisos 4 al 9 (no en los
casos de los incisos 1,2 Y 3 a los cuales se hace referencia).
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar peruano. 10@ edicin
actualizada. Gaceta Jurdica Editores. Lima, 1999
En sntesis, al amparo del principio de favorabilidad del matrimonio, la accin
que confieren al cnyuge los incisos 1,2 Y 3 del artculo 274 y la del artculo
277, no puede ser intentada directamente por los herederos de ste, debido
a la reserva que hace la ley en forma expresa; pudiendo stos solo continuar
la iniciada por su causante.
El del enfermo mental por contravenir expresamente el impedimento
preceptuado en el artculo 241 inciso tercero del Cdigo Civil; supuesto en el
cual la accin de nulidad no caduca pudiendo ser declarada de oficio, a
pedido del Ministerio Pblico o de persona interesada; excepto que el
cnyuge que padeca la enfermedad recobre la plenitud de sus facultades.
El matrimonio de los invidentes, como ciegosordo, ciegomudo y sordomudo
que no sepan expresar su voluntad de manera indubitable, a no ser que el
invidente pueda aprender a expresarse de manera indubitable, en cuyo caso
el matrimonio no sera ya materia de nulidad sino de anulabilidad. Esta
prohibicin se encuentra prescrita en el artculo 241 inciso 4 del Cdigo Civil.
Cabe precisar que el Cdigo vigente, con mejor tcnica legislativa,
superando la deficiencia del Cdigo de 1936 que consideraba solo como
15

invidente al sordomudo, ha comprendido tambin a los ciegosordos y a los


ciegomudos.
El matrimonio del casado, porque quien est casado no puede volverse a
casar por estar prohibido por el acotado artculo 241 inciso 5, nulidad que sin
embargo, no prospera en caso de que el primer cnyuge del bgamo haya
muerto, o, si el primer matrimonio ha sido disuelto por divorcio o ha sido
invalidado, en cuyo caso, la ley faculta solo al segundo cnyuge del bgamo
a demandar la nulidad, siempre que hubiese actuado de buena fe;
disponiendo la norma, que la accin caduca dentro del plazo de un ao
desde que tuvo conocimiento del matrimonio anterior.

ARTICULO 279
ACCIN DE NULIDAD DE LOS HEREDEROS
CORNEJO

CHVEZ,

Hctor.

Derecho

Familiar

Peruano.

edicin

actualizada. Gaceta Jurdica Editores. Lima, 1999


Este dispositivo seala que la accin de nulidad que estipulan los dems
incisos del artculo 274 como es el caso del matrimonio de: a) Los
consanguneos o afines en lnea recta, es decir padres e hijos, abuelas y
nietos, o suegros y nuera o yerno respectivamente. b) De los consanguneos
en segundo y tercer grado de la lnea colateral (hermanos, o tos-sobrinos),
excepto que medie dispensa judicial en el segundo supuesto (to-sobrina). c)
De los afines en segundo grado de la lnea colateral cuando el matrimonio
anterior no ha sido disuelto por divorcio y el ex cnyuge vive. d) Del
condenado por homicidio doloso de uno de los cnyuges con el
sobreviviente. e) De quienes lo celebran prescindiendo de los trmites que
sealan los artculos 248 a 268 del Cdigo Civil, a menos que se haya
convalidado subsanando la omisin de los cnyuges de buena fe. f) De los
contrayentes que de mala fe lo celebran ante funcionario incompetente,
supuesto en el cual la ley no faculta a los cnyuges de mala fe a plantear la
nulidad por dicha causal.

16

La accin de nulidad que confieren al cnyuge los dems incisos del artculo
274 es tambin ius personale o intuito persona e, atendiendo al principio de
favorabilidad de las nupcias que informa la especialidad del Derecho de
Familia; por lo que la norma en comento precisa que la accin de nulidad en
los dems supuestos no se transmite tampoco a los herederos del cnyuge,
quienes al igual que los dems casos de nulidad o anulabilidad que estipula
el artculo 278, pueden continuar la iniciada por su causante. .
No obstante ello, el precepto materia de anlisis otorga derecho de accin a
terceros como son los herederos que tengan legtimo inters moral o
econmico en la nulidad; inters que adems debe ser actual, lo que excluye
-a decir del maestro Cornejo Chvez- la posibilidad de fundar la demanda en
un inters futuro o meramente expectativa, lo cual implica que los herederos
solo podrn ejercitar la accin de nulidad contra el cnyuge sobreviviente
aduciendo legtimo inters al fallecimiento de su causante.

ZAVALETA CARRUITERO, Wilvelder. Cdigo Civil. Tomo IV. Ediciones


Jurdicas. Lima, 1996.
En este orden de ideas, si se trata de un matrimonio afectado por la
anulabilidad, en que las nicas personas a las que la ley les reserva capacidad
de accionar, es a los cnyuges, y en el tiempo dispuesto expresamente para
ello; si procede la intransmisibilidad de la accin que prev este precepto,
empero no ocurre igual si se est frente a un matrimonio nulo.
As por ejemplo, si Juan se casa con Mara de buena fe, pero Mara es bgama,
con esposo e hijos vivos; al fallecer Juan y dejar una herencia conforme a la
ley, deben concurrir la cnyuge suprstite (bgama) y los padres de Juan, al
tomar stos conocimiento de la ilicitud del matrimonio contrado por su
causante, tiene expedito el derecho de accionar la nulidad, al tener legtimo
inters moral, econmico y actual en el pronunciamiento del rgano
jurisdiccional. En suma la accin de nulidad es franqueada a los herederos
legitimarios

(descendientes,

(descendientes,

padres

padres
otros

otros

ascendientes
17

ascendientes)
hermanos

o
y

legales
parientes

consanguneos del causante en tercer o cuarto grado) para excluir de la


herencia al presunto cnyuge sobreviviente.

ARTICULO 280
ACCIN DE INVALIDEZ POR REPRESENTACIN
ZAVALETA CARRUITERO, Wildever. Cdigo Civil. Tomo IV. Ediciones
Jurdicas. Lima, 1996.
Este artculo dispone que el poder de representacin debe constar por escritura
pblica bajo sancin de nulidad; al respecto, cabe precisar que para que un
acto jurdico tenga validez, la ley exige una forma determinada conforme a lo
dispuesto en el artculo 140 inciso 4) del Cdigo Civil, la que debe ser cumplida
necesaria, forzosa e imprescindiblemente debido al carcter imperativo de la
ley. Las formas prescritas por la ley pueden ser: a) Ad solemnitatem. b) Ad
probationem. a) Ad solemnitatem.- Forma especial sealada por la ley que
resulta consustancial al acto jurdico; sin su observancia el acto no adquiere
existencia, careciendo de toda eficacia aprobatoria estando a lo estipulado en
el artculo 243 del Cdigo Procesal Civil. Se reconoce esta forma cuando el
precepto normativo consigna la frase: "bajo sancin de nulidad". Por lo general
la forma especial se refiere a documento o instrumento pblico, el cual vale por
s mismo. b) Ad probationem.- Que se encuentra regulado en el artculo 144 del
Cdigo Civil, cuando seala: "cuando la ley impone una forma y no sanciona
con nulidad su inobservancia, constituye un medio de prueba de la existencia
del acto". En este caso es posible utilizar tanto el instrumento pblico como el
privado, empero, estando a lo dispuesto en los artculos 235, 238 Y 246 del
Cdigo Procesal Civil, el documento pblico es autntico por s mismo,
caracterstica que no rene el privado.
Debido a la importancia que se reconoce a la familia y al matrimonio, el Estado
mediante el ordenamiento jurdico, prev diversas disposiciones encaminadas
a tutelar esta institucin fundamental de la sociedad, la cual aun cuando
18

adolezca de causales de invalidez, la nulidad no opera ipso jure. El artculo en


comento es un claro ejemplo de la proteccin especial que se brinda a favor del
matrimonio, al disponer que para accionar mediante apoderado la invalidez del
matrimonio, se requiere no solo la existencia de un poder otorgado por el titular,
sino precisa adems que dicho poder debe ser especfico, es decir, que conste
por escrito la voluntad expresa del accionante de buscar la nulidad del
matrimonio, con indicacin de la causal a invocarse.

GUZMN FERRER, Fernando. Cdigo Civil. Editorial Cientfica S.R.L.


Librera distribuidora Sevillana
De igual modo, la norma exige una forma especial (ad solemnitatem), es decir
debe constar por escritura pblica, todo ello bajo sancin de nulidad. Esta
exigencia se encuentra tambin regulada en el artculo 577 del Cdigo
Procesal Civil y el artculo 72 del precitado texto legal, esto se debe a la
trascendencia de la accin y grave perjuicio que representa la invalidacin del
matrimonio, tanto para quienes lo contrajeron, como para terceros, y aun para
los hijos n~cidos durante la unin cuya validez se cuestiona. Por esta razn, la
ley exige que el conocimiento y la voluntad del accionante conste de manera
expresa; a fin de evitar que el apoderado, valindose de sus atribuciones
corrientes u ordinarias que constan en un poder no especfico o especial, anule
el matrimonio de su poderdante.

ARTICULO 281
PROCEDIMIENTO DE LA INVALIDEZ DEL MATRIMONIO

TORRES VASQUEZ, Anibal. Cdigo Civil. 51 edicin. Editorial Tenis A.S.


Bogot-Colombia Ildemisa LimaPer, 2000

19

Como sabemos, la nulidad o anulabilidad del matrimonio, no opera ipso jure,


requirindose de una declaracin judicial para dejar sin efecto dicho acto
jurdico.
Como pretensin, la nulidad se viabiliza accionando ante el rgano
jurisdiccional al interponerse la demanda respectiva con los requisitos que
exigen los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil. Esta norma de
carcter procesal ha sido modificada por el Cdigo Procesal Civil, Decreto
Legislativo N 768, el cual en su primera disposicin modificatoria establece el
tipo de proceso que se debe seguir para la invalidez del matrimonio,
disponiendo que el trmite es el del proceso de conocimiento, el ms lato que
contempla el ordenamiento adjetivo civil.
Esto, con el propsito de rodear de las mayores garantas a la accin de la
invalidez del matrimonio, en principio a favor de ste; por el cual, como regla
general de los procesos de estado de familia, se tramita como proceso de
conocimiento, salvo excepciones, como ocurre con la separacin de cuerpos
convencional y ulterior divorcio.

GUZMN HERRA, Fernando. Cdigo Civil. Editorial Cientfica S.RL


Librera distribuidora Sevillana
El Estado adopta los mayores recursos para emplazar o desplazar un estado
de familia. Por ello las acciones de nulidad y anulabilidad de matrimonio se
tramitan como proceso de conocimiento. Agrega la norma en comento que a la
pretensin principal pueden acumularse las pretensiones de alimentos,
tenencia y cuidados de los hijos, separacin de bienes gananciales, y las
dems relativas a derechos u obligaciones de los cnyuges o de la sociedad de
gananciales que puedan resultar afectados como consecuencia de la
pretensin principal; aspectos que expresamente regulan para el divorcio
vincular los artculos 43 y 494 del Cdigo Procesal Civil y que por remisin
resulta aplicable a esta materia.
De esta manera al fallar el juez no solo emitir pronunciamiento respecto de la
causal de invalidez planteada, sino que en caso de declarar fundada la
20

demanda, emitir tambin pronunciamiento respecto de las pretensiones


accesorias acumuladas, tales como alimentos, tenencia o destino de los bienes
adquiridos durante el tiempo que el matrimonio estuvo vigente.

ARTICULO 282
PATRIA POTESTAD EN CASO DE INVALIDEZ DE MATRIMONIO

CARBONELL LAZO, Fernando R. y otros. Cdigo Civil. Tomo IV.


Ediciones Jurdicas. Lima, 1996
En caso de haberse procreado hijos, en el juicio de invalidez de matrimonio no
se va a emitir pronunciamiento nicamente respecto del vnculo cuestionado, si
ste ha sido de acuerdo al ordenamiento jurdico, o contravinindolo; tambin
debe el juez pronunciarse sobre otros aspectos importantes que son
consecuencias del acto realizado y que por naturaleza del proceso deben ser
tratados obligatoriamente en el pronunciamiento final. Tales pretensiones
deben haberse incluido necesariamente en los actos postulatorios, entre los
cuales se encuentra lo referente a la patria potestad sobre los hijos menores de
edad, ya que stos no pueden quedar desamparados al producirse la invalidez
del matrimonio. Dado que uno de los efectos de la sentencia es la desaparicin
de la comunidad domstica que dio a los hijos el amparo de la potestad
paterna, debe decidirse judicialmente la situacin en la que quedan los hijos
menores de edad a raz de la invalidacin. Por ello, este artculo obliga al juez a
determinar todo lo concerniente a este aspecto, remitiendo la norma en
comento a las reglas que rigen para el divorcio.

ZAVALETA CARRUITERO, Wilvelder. Cdigo Civil. Tomo IV. Ediciones


Jurdicas. Lima, 1996.
21

Al respecto, cabe sealar que el juzgador no solo debe tomar en cuenta las
disposiciones referentes a la patria potestad que regula el Cdigo Civil, sino
tambin debe observar las que contiene el Cdigo de los Nios y Adolescentes
respecto de la patria potestad, tenencia, rgimen de visitas, opinin del nio,
etc. En suma, de no continuar la convivencia y no haber acuerdo entre los
cnyuges respecto al ejercicio de la patria potestad, tenencia, rgimen de
visitas y alimentos, debe ser decidida por el juez (PLCIDO V.) en la sentencia,
tomando en cuenta todo lo actuado en el proceso.
As, al ser una pretensin accesoria, lo referente a la patria potestad, sta
constituye una pretensin autnoma y por ende se requiere de la actividad
probatoria respecto de esta pretensin, a fin de establecer si es necesario
otorgarse exclusivamente el ejercicio de la patria potestad a uno de los
cnyuges, suspendindose al otro en tal facultad; o si ambos cnyuges pueden
continuar ejerciendo la patria potestad, otorgndose la tenencia a uno de ellos;
y un rgimen de visitas a favor del cnyuge que no obtuviese la tenencia.

ARTICUL0 283
INDEMNIZACIN POR INVALIDEZ DE MATRIMONIO
VIDAL RAMREZ. El Acto Jurdico. Gaceta Jurdica. 51 edicin. Lima,
2002.
Conviene iniciar nuestro comentario, referido a la norma que ha recogido la
posibilidad de que se otorgue una indemnizacin en los casos de invalidez del
matrimonio, aclarando el presupuesto que le sirve de premisa, esto es, la figura
de la invalidez del matrimonio.
Como se sabe, la invalidez es la principal consecuencia que se deriva de los
actos que son jurdicamente nulos, incluyendo dentro de estos ltimos a los
que adquieren dicha categora de manera absoluta (nulidad stricto sensu) o de
manera relativa (anulabilidad); ello, debido a que el acto no cumple con los
requisitos esenciales para su conformacin, o porque carece de alguno de los

22

presupuestos necesarios para el tipo de negocio que se pretende celebrar


(BETTI, p. 405).
Ahora bien, en lnea de principio, el acto nulo no puede generar los efectos
jurdicos propios del negocio que se pretenda celebrar desde que es
reconocido o declarado como tal; de esta forma, una de las sanciones que
acarrea la invalidez del acto nulo, es la privacin de la posibilidad de generar
las consecuencias perseguidas por los celebrantes dentro del campo del
Derecho. En ese orden de ideas, podemos concluir que la eficacia de un acto
est condicionada a la validez del mismo: si un acto es invlido por nulo,
consecuentemente el mismo no podr surtir efectos jurdicos.
Sin embargo, lo antes indicado no se verifica completamente cuando se
produce alguna de las causales contempladas en los artculos 274 Y 277 del
Cdigo Civil, referidos a la nulidad, absoluta y relativa, del matrimonio. En
efecto, las peculiares caractersticas que reviste la institucin matrimonial -y en
general, el Derecho de Familia en su conjunt?'-, determinan que, an siendo
invlido el acto, la unin entre un hombre y una mujer genere consecuencias
jurdicas entre ellos, frente a sus hijos (artculos 282 y 284 del Cdigo Civil) e
incluso frente a terceros (artculo 285 del Cdigo Civil), como si el vnculo
matrimonial hubiera sido vlido y se hubiera disuelto por divorcio

Siendo as, resulta pertinente determinar si estamos ante un supuesto de


nulidad sui generis, o ms bien, siendo rigurosos en el anlisis, si estamos ante
una figura distinta a la de la nulidad de los actos jurdicos.

BETTI. Teora general del negocio jurdico. Editorial Comares. Granada,


2000
La indemnizacin por daos
Entrando propiamente al tema que es materia de nuestro comentario, esto es,
la disposicin contenida en el artculo 283 del Cdigo Civil, debemos partir
estableciendo si la referida norma contempla un supuesto que debe
23

encuadrarse dentro del sistema general de la responsabilidad civil, o es ms


bien un supuesto de hecho especial, por lo cual su tratamiento debe hacerse
respetando las reglas y finalidades previstas para el Derecho de Familia. Al
respecto, somos de la opinin que si bien deben tomarse en cuenta las
peculiares caractersticas que reviste la institucin conyugal-en virtud de las
mismas consideraciones expuestas para determinar si puede aplicarse la figura
de la nulidad al matrimonio-, debe quedar claro que no es correcto escindir el
resarcimiento de un dao del mbito general de la responsabilidad civil, por ser
precisamente aqul el fin que persigue sta.

RINESSI. Responsabilidad derivada del divorcio. En: Responsabilidad


por daos - Homenaje a Jorge Bustamante Alsina. Abeledo Perrol.
Buenos Aires, 1990
En efecto, ante la produccin de un resultado lesivo debe verificarse la
presencia de los elementos que configuran la responsabilidad civil, vale decir,
la produccin de un dao, la existencia de un nexo de causalidad, la
antijuridicidad y el factor atributivo de responsabilidad. Sin embargo, al hacer el
anlisis respecto a la presencia de estos elementos, los operadores del
Derecho no pueden desconocer que nos encontramos dentro de un mbito en
el cual se han establecido relaciones de convivencia e intimidad que le dan un
matiz distinto a la responsabilidad por la invalidez del matrimonio. Los
principios del Derecho Civil patrimonial, sin un debido ajuste que priorice los
principios del rgimen especial del Derecho de Familia, haran que se produzca
un resquebrajamiento en la finalidad de la vida familiar (RINESSI, p. 565).

MISPIRETA GLVEZ. Cunto es, seor juez? La determinacin del


quantum indemnizatorio de los daos. En: Actualidad Jurdica. Tomo
102. Lima, 2002
Siendo ello as, resulta adecuado preguntarse: nos encontramos ante un
supuesto de responsabilidad por la inejecucin de las obligaciones derivadas
del matrimonio o ante un supuesto de responsabilidad extracontractual?
24

Creemos que la respuesta que se esgrima depender de la naturaleza que se


atribuya al acto matrimonial. Desde nuestra ptica el matrimonio, si bien nace
como un acto jurdico, adquiere adems la forma de una organizacin con
entidad propia, con caractersticas y consecuencias que no pueden ser
previstas por los cnyuges; en buena cuenta, una institucin de relevancia
social. En ese orden de ideas, nos parece que lo adecuado debe ser que se
apliquen las disposiciones previstas para la responsabilidad extracontractual. A
esta solucin tambin podra arribarse si adoptamos, en va de opcin, el
rgimen de responsabilidad que debe aplicarse.
Delimitado ya el campo en el cual se desplegar la responsabilidad por
invalidez del matrimonio, se hace necesario determinar si en todas las causales
establecidas por los artculos 274 Y 277 del Cdigo Civil es viable el
resarcimiento de daos. Para tal efecto, resulta indispensable sealar que la
responsabilidad por invalidez del matrimonio, nicamente podr ser reclamada
por aquel cnyuge que actu de buena fe y que se vio lesionado por dicha
invalidez, debido a la actuacin culposa o dolosa de su pareja. As, por
ejemplo, no podr reclamar indemnizacin un hombre contra una mujer con
quien contrajo nupcias si han incurrido en la causal prevista en el numeral 9 del
artculo 274 del referido texto legal. De igual manera, no podra reclamar
indemnizacin una mujer contra un hombre que es ciegosordo o sordomudo, ya
que era imposible que ella desconozca dicha situacin antes de contraer
matrimonio con l.
Para finalizar este apretado anlisis, debemos decir que el artculo 283 del
Cdigo Civil, al remitirse a las normas que regulan la indemnizacin de daos
en caso de divorcio, se refiere puntualmente a lo dispuesto en el artculo 351
del mismo Cdigo. Esta ltima norma establece que el juez podr conceder al
cnyuge al que se le caus algn perjuicio un resarcimiento por dao moral.
Sobre el particular, debemos precisar que si bien el legislador ha previsto
textualmente que la reparacin del dao abarcar el perjuicio moral, esto es, la
pena, el dolor o el sufrimiento que puede sentir una de las partes, creemos que
nada obsta para que los daos que se resarzan puedan ser de naturaleza
patrimonial (dao emergente o lucro cesante) o extrapatrimonial (dao moral o
dao a la persona), de acuerdo a lo previsto en el artculo 1985 del Cdigo
25

Civil, siempre que, en la medida de lo posible, dichos daos sean debidamente


acreditados y cuantificados (al respecto vase MISPIRETA GLVEZ, p.p. 66 y
siguientes).

ARTICULO 284
EFECTOS CIVILES DEL MATRIMONIO INVALIDADO
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIASSCHREIBER MONTERO,
ngela y PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil
peruano de 1984. Tomo VII. Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica,
1997
El supuesto de hecho a que se contrae la presente norma es lo que se conoce
en la doctrina como "matrimonio putativo", como reaccin a los graves efectos
que antes producan los matrimonios declarados invlidos, sin distinguir si hubo
buena o mala fe.

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. 2 Tomos. Lima,


Studium Ediciones, 1985
Fue desde el siglo XII en la poca del Papa Alejandro 111 que se les reconocen
efectos a los matrimonios invalidados que se celebraron de buena fe,
beneficiando a los cnyugesyalos hijos y dndosele en nuestro Cdigo Civil el
tratamiento de un matrimonio vlido aunque disuelto por divorcio. Se trata de
una norma de estricta justicia, que prcticamente existe en todas las
legislaciones del mundo. Conviene aclarar que la remisin al matrimonio
disuelto por divorcio tiene por objeto evitar la interpretacin errnea de que se
estara convalidando el matrimonio.

Es de notar, y as lo hacen todos los

comentaristas, que la buena fe est directamente vinculada con la ignorancia


del vicio o impedimento que determina la invalidez del matrimonio. Tambin la
doctrina es uniforme cuando afirma que el error de hecho puede invocarse
26

como una situacin de buena fe que justifica la aplicacin de la regla.

El

Cdigo Civil, cuando seala que el error de derecho no perjudica la buena fe,
da como implcito el error de hecho. Cornejo pone un buen ejemplo de ello: "el
caso de una persona que se casa con su hermana, ignorando que lo es". Y en
cuanto al error de derecho, el mismo autor dice que lo hay cuando "conociendo
la existencia del hecho, se ignora que l constituye impedimento legal, como
sera el caso del viudo que contrae matrimonio con una hija natural (hoy no
matrimonial) de su ex mujer, sin saber que semejante enlace est prohibido por
la ley" (CORNEJO CHVEZ).

ARTICULO 285
EFECTOS DE LA INVALIDEZ MATRIMONIAL FRENTE A TERCEROS

PLCIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia. Lima, Gaceta


Jurdica, 2001; ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia. Buenos Aires,
Astrea, 1998.

Generalidades Conforme se ha apreciado en los comentarios anteriores, un


matrimonio que ha sido celebrado aparentemente de acuerdo con la ley puede
ser declarado nulo en caso de que los contrayentes hayan incurrido en alguna
de las causal es de invalidez previstas en los artculos 274 al 277 del Cdigo
Civil.
No obstante esta declaracin judicial de nulidad, nuestra legislacin nacional ha
previsto que el matrimonio producir plenos efectos civiles respecto de los
cnyuges si es que al menos uno de los contrayentes actu de buena fe en la
celebracin del matrimonio (artculo 284 del Cdigo Civil). De esta manera, se
establece que los efectos de este matrimonio invalidado se asemejarn a los
que se deriven de un casamiento vlido disuelto por divorcio. As, de acuerdo a
la doctrina nacional, la buena fe de ambos, o al menos de uno de los cnyuges,
salva los efectos ya producidos, evitando la retroaccin propia de la sentencia
de nulidad (PLCIDO).
27

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIAS-SCHREIBER MONTERa,


ngela y PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil
peruno de 1984. Tomo VI/. Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica,
1997
Esta figura, conocida como matrimonio putativo, tiene como principal
consecuencia que respecto de los cnyuges subsistan los derechos y deberes
derivados del matrimonio, tales como el deber de proveer alimentos (a favor del
cnyuge que haya actuado de buena fe), el derecho al uso del apellido marital
y los derechos hereditarios, entre otros. Asimismo, respecto de los hijos,
subsiste la presuncin de paternidad matrimonial y el ejercicio de la patria
potestad, entre otras consecuencias comentadas en los apartados anteriores.

Si sta ha sido la regulacin dispensada por nuestro Cdigo Civil a los efectos
entre los cnyuges e hijos derivados de un matrimonio declarado nulo por
incurrir en alguna causal de invalidez, cabe preguntarse cules sern los
efectos derivados de los actos jurdicos, contratos o cualquier otra relacin
jurdica entablada entre este matrimonio y los terceros. Sobre el particular, el
artculo 285 del Cdigo Civil establece que el matrimonio invalidado produce
los efectos de un matrimonio vlido disuelto por divorcio, frente a los terceros
que hubieran actuado de buena fe.

GUZMN

FERRER,

concordancias,

Fernando.

reformas,

Cdigo

exposicin

de

Civil.
motivos,

Antecedentes,
comentarios,

jurisprudencia, Tomo l. Lima, Ed. Cientfica / Librera Distribuidora


Sevillano, 1982

28

En consecuencia, ya sea que estemos en uno u otro caso, los terceros que
hubiesen celebrado contratos o cualquier otro acto jurdico con los cnyuges y
que mantengan un crdito no satisfecho, podrn constituirse en acreedores de
la sociedad conyugal. De este modo, al fenecimiento de la sociedad de
gananciales y una vez realizado el inventario de los bienes exigido por el
artculo 321 del Cdigo Civil, estos terceros acreedores debern ser preferidos
en el pago de las deudas antes de reintegrarse a cada cnyuge el remanente
de los gananciales y de sus bienes propios.

ARTICULO 286
VALIDEZ DEL MATRIMONIO ILCITO

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIASSCHREIBER MONTERO,


ngela y PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil
peruano de 1984. Tomo VII. Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica,
1997

El matrimonio de quienes estn sujetos a los impedimentos impedientes tienen


validez y son sancionados en forma puramente patrimonial. Con relacin a la
presente norma, cabe sealar que el artculo 243 del Cdigo Civil se ocupa de
regular los denominados impedimentos impedientes para contraer matrimonio.
El inciso 1 de dicha norma est destinado a salvaguardar los intereses del
menor sujeto a tutela y del mayor a curatela, durante el ejercicio de uno y otro
cargo, ni antes de que estn judicialmente aprobadas las cuentas de la
administracin, dada la influencia y las facultades que tienen los tutores y los
curadores respectivamente.

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. 2 Tomos. Lima,


Studium Ediciones, 1985

29

Como seala Cornejo con acierto "la garanta que se encierra en este
dispositivo consiste, como es notorio, en evitar que el guardador inescrupuloso
oculte bajo el disfraz del matrimonio el malicioso manejado de los intereses del
pupilo" (CORNEJO CHVEZ).

DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, Vol.


IV. Madrid, 1986
Como excepcin a la regla general, existe la autorizacin previa del padre o la
madre del sujeto a la guarda, pero para ello debe hacerse de un modo formal,
esto es, por testamento o por escritura pblica.
Apuntan Dez-Picazo y Gulln que "la desaparicin de la prohibicin
matrimonial de los tutores obedece a la escasa eficacia que haba tenido tal
hecho de que, segn las concepciones vigentes en el momento actual, lo nico
que debe valorarse es si ha existido o no vicio del consentimiento, por
captacin dolosa o por cualquier otra forma de coaccin o engao. Si as fuese,
el problema tendr que recibir su tratamiento a travs de las normas generales
sobre el consentimiento matrimonial. Si el consentimiento matrimonial ha sido
pleno, no hay razn de peso para prohibir el matrimonio" (DiEZ-PICAZa y
GULLN).

CAPITULO NICO
ARTICULO 287
DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO
OBLIGACIONES COMUNES FRENTE A LOS HIJOS

30

ARIAS-SCHREIBER, Max. Exegsis del Cdigo Civil Peruano de 1984.


Derecho de Familia. Sociedad Conyugal. Tomo VII. Gaceta Jurdica
Editores. Agosto, 1997
"Relaciones personales entre los cnyuges". Sin embargo, conviene advertir
que el deber de alimentar y educar a los hijos no es una consecuencia del acto
matrimonial sino ms bien del hecho jurdico de la procreacin.
El deber de alimentar y educar a los hijos forma parte de las obligaciones que
corresponden a los padres. Incumbe al padre y a la madre del hijo,
independientemente del hecho de que sean casados o no. En efecto, la deuda
nace en el momento en que se establece el vnculo de la filiacin y tiene el
mismo fundamento tanto en la filiacin matrimonial como en la filiacin
extramatrimonial. En suma, Ia obligacin de alimentar y educar a los hijos es un
efecto del establecimiento de la paternidad y de la maternidad.
Siendo as, conviene precisar el objeto de la obligacin, sus caractersticas, las
modalidades de su ejecucin y su incumplimiento.

RUBELLlN DVICHI, Jacqueline. Droit de la famille. Dalloz Action. Pars,


1996
Es clsicamente admitido que la obligacin de alimentar y educar nace
automticamente cuando se renen tres condiciones: necesidad del acreedor,
recursos del deudor y vnculo de filiacin del cual la ley desprende la
obligacin.
Son el padre y la madre quienes asumen solidariamente la obligacin, aun
cuando no ejerzan la patria potestad. En una familia unida, ese deber es
ejercido cotidianamente con las cargas que conllevan la vida en comn. En el
caso de ausencia de vida en comn (divorcio, separacin), la obligacin toma
la forma de una pensin vertida peridicamente por el padre que no reside con
el hijo.
Esta obligacin se prolonga, normalmente, hasta la llegada a la mayora de
edad del hijo, o sea hasta la edad de 18 aos. Edad a partir de la cual se
31

adquiere el derecho de actuar solo y el deber de solventar sus propias


necesidades.

Sin

embargo,

el

deber

de

los

padres

se

prolonga

excepcionalmente cuando los hijos mayores continan estudios en condiciones


normales, de tal suerte que no pueden asumir ellos mismos sus gastos
personales.

BOSSERT, Gustavo y ZANNONI, Eduardo. Manual de Derecho de


Familia. Astral, Buenos Aires, 1998
El hecho de que los padres se sustraigan a las obligaciones que la ley les
impone, por ejemplo, abandonando fsicamente a sus hijos, puede poner en
peligro su salud, seguridad, moralidad o educacin. Es tradicionalmente
admitido en el derecho comparado que el abandono de la familia stricto sensu,
o abandono econmico de la familia merece ser sancionado penalmente. El
Cdigo Penal francs sanciona con siete aos de prisin y multa de 700 000
francos el abandono de un menor de quince aos (artculo 227 -1).
Entendindose que el abandono tiene por finalidad sustraerse a las
obligaciones establecidas por ley respecto del menor. De igual manera es
sancionado con una pena de dos aos de prisin y multa de 100000 francos, el
hecho de no cumplir una obligacin judicial o extrajudicial que impone la
obligacin de abonar una pensin alimenticia en beneficio de un hijo menor
(artculo 227-3).

ARTICULO 288
DEBER DE FIDELIDAD Y ASISTENCIA

ARIAS-SCHREIBER, Max. Exegsis del Cdigo Civil Peruano de 1984.


Tomo VII. Derecho de Familia. Sociedad Conyugal. Gaceta Jurdica
Editores. Agosto 1997
32

El artculo 288 obliga a los esposos a guardarse mutuamente fidelidad y


asistencia. Sin embargo no define lo que debe entenderse por fidelidad ni por
asistencia. Consagrados por primera vez en el artculo 212 del Cdigo Civil
francs de 1804, los deberes de fidelidad y asistencia han sido recogidos
textualmente por la generalidad de los pases pertenecientes al sistema
romanista.

RIVIER, Marie-Claude. "La situatian de I'enfant dans le drait des


abligations a/imentaires". Les petites affiches. N2 53. 3 mai 1995. p. 126
La fidelidad
El Cdigo Civil impone tanto al marido como a la mujer el deber de fidelidad. Es
decir, un deber de lealtad, de observancia de la fe que uno debe al otro. La
constancia en el afecto y los sentimientos. Lo que supone la obligacin de no
faltar, ofender, deshonrar o humillar al cnyuge. En suma, el deber de no
traicionarlo. De lo cual se deduce que el deber de fidelidad engloba la fidelidad
fsica y la fidelidad moral.
a) Fidelidad fsica
Por el deber de fidelidad fsica, cada cnyuge debe reservar a su consorte sus
favores sexuales. As como la ley consagra tcitamente el derecho de cada uno
de los esposos de esperar del otro trato ntimo, les impone correlativamente el
deber de abstenerse de toda prctica sexual con terceras personas. La
fidelidad fsica supone la exclusividad de las relaciones sexuales entre
esposos.
Esta obligacin subsiste mientras dure el matrimonio, aun cuando los esposos
estn separados de hecho y en tanto el divorcio no haya sido pronunciado. Es
decir, entretanto el vnculo matrimonial no est disuelto.
La infidelidad fsica consiste en mantener relaciones ntimas con persona
diferente al cnyuge. Es lo que se denomina adulterio. Tradicionalmente
considerado como un delito, actualmente la percepcin jurdica del adulterio ha
cambiado. La violacin del deber de fidelidad no concierne ms a la sociedad,
33

incumbe solamente al cnyuge engaado. En ese sentido, el adulterio no


constituye ms una infraccin penal.
Contrariamente, desde el punto de vista civil, el adulterio es siempre un hecho
ilcito. Sin embargo, aun all no es ms una causa perentoria sino nicamente
facultativa de divorcio. Corresponder al juez evaluar la gravedad de la
infidelidad, su carcter intolerable para el mantenimiento de la vida comn,
para pronunciar alternativamente el divorcio o la separacin de cuerpos
(artculos 333 y 349).
b) Fidelidad moral
El deber de fidelidad se manifiesta tambin en el plano moral. La doctrina ms
autorizada considera como infidelidad moral aquella que, sin llegar a las
relaciones sexuales, se limita a intrigas amorosas o relaciones sentimentales,
designadas bajo el trmino de "adulterio blanco".
Corresponder al juez evaluar si la infidelidad moral es de naturaleza a lesionar
el honor o la dignidad del cnyuge traicionado, calificndola de injuria grave o
de conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn, la cual
podra motivar la pronunciacin de la separacin de cuerpos o el divorcio
(artculos 333,349 y 337).

CORNEJO CH VEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Gaceta


Jurdica
Es posible preguntarse si la procreacin resultado de una inseminacin artificial
con esperma de un donante podra configurar un adulterio. Es clsicamente
admitido que es la conjuncin de sexos el elemento material del delito civil o
penal; sin embargo, la Iglesia Catlica, dado el principio fundamental de la
exclusividad de la procreacin entre cnyuges, considera la inseminacin
artificial como una prctica "contraria a la institucin matrimonial". Po XII
estima que existe all "una infidelidad de hecho, que a pesar de no ser marcada
originariamente por el desapego afectivo y fsico de la mujer respecto de su
marido, entraa por la presencia del nio, una relacin real, constante,
34

definitiva entre la esposa y un ser extrao al hogar conyugal". Desde el punto


de vista jurdico, se cuestiona el carcter ilcito de la inseminacin artificial con
esperma de un donante. Algunos autores la califican de infidelidad moral. El
recurso a fuerzas genticas extranjeras a la pareja conyugal, perturban el
vnculo tridimensional de la cohesin familiar: padremadre-hijo. Mltiples
interrogantes se elevan respecto del nacimiento de un nio adulterino a pesar
de que no haya habido adulterio propiamente dicho. El consentimiento expreso
del marido a la inseminacin de su mujer con el esperma de un donante,
introduciendo as el hijo de un tercero en la familia, constituye, para un gran
sector de la doctrina, una prctica contraria al orden pblico, a las buenas
costumbres, a las reglas del matrimonio y de la filiacin.
Es innegable que la procreacin artificial con esperma de un donante perturba
las relaciones matrimoniales y las estructuras parentales. Cierta prudencia
debe imponerse respecto de la oportunidad de esta prctica. Recordemos que
todo aquello que es realizable en funcin de los progresos de la ciencia no es
necesariamente admisible. Es indispensable imponer lmites a las tcnicas de
procreacin mdicamente asistida. Admitir la legitimidad de la procreacin
artificial con esperma de un donante, debe ser subordinada no solamente al
hecho de que el legislador establezca principios directores que determinen las
modalidades del don y las condiciones de utilizacin de esas tcnicas, sino
tambin a que la ley garantice los derechos y los intereses del nio as
concebido.

ARTICULO 289
DEBER DE COHABITACIN

ARIAS-SCHREIBER, Max. Exegsis del Cdigo Civil Peruano de 1984.


Derecho de Familia. Sociedad Conyugal. Tomo VII. Gaceta Jurdica
Editores. Agosto, 1997

35

El artculo 289 consagra expresamente el deber de ambos cnyuges de


cohabitar. La comunidad de vida constituye, al igual que la fidelidad y la
asistencia, un deber de los esposos. La norma, que ya exista en el Cdigo
Civil de 1936, establece una suerte de deber recproco, mutuo, simtrico.
La obligacin de vivir juntos constituye el deber esencial, fundamental pues
permite la realizacin de los dems deberes conyugales. Es necesario
entonces analizar el contenido del deber de hacer vida en comn, su ejercicio,
la suspensin de la obligacin y finalmente su inejecucin.
1. Contenido del deber de cohabitacin
El derecho obliga a los esposos a vivir juntos. Hacer vida en comn implica
varios aspectos:
a) El deber de cohabitacin supone, en primer lugar, la obligacin de compartir
una residencia comn, un hogar comn. Los esposos deben vivir juntos, en la
misma casa, bajo el mismo techo. La unidad de domicilio significa para el
efecto de la ley, el hecho natural de la vida comn constante y no interrumpida
en un mismo lugar. La residencia conyugal constituye el aspecto exterior y el
soporte material del deber de cohabitacin, del cual se desprende que, siendo
el techo comn, lo son tambin la mesa y el lecho.
b) En segundo lugar, el deber de hacer vida en comn implica una comunidad
fsica, lo que engloba el "deber conyugal" propiamente dicho (expresin
empleada en singular por POTHIER). En efecto, el deber de vivir juntos alude
Pdicamente a la comunidad de lecho, a las relaciones sexuales conyugales.
Estas ltimas constituyen uno de los deberes conyugales por excelencia,
debitum conyugale. Si la unin de sexos no es una condicin formal del
matrimonio, es un efecto natural de ste. "El matrimonio es, por vocacin, una
unin carnal" (G. CORNU). Tanto es as, que el artculo 277 del Cdigo Civil
establece que es anulable el matrimonio contrado, no solamente por el
impber, sino tambin de aquel que adolece de impotencia absoluta. Es
ampliamente admitido en el derecho comparado, francs por ejemplo, que la
negativa persistente de uno de los esposos de consumar el matrimonio
justifica, si es voluntaria el divorcio (matrimonio rato no consumato). '
36

c) Fuera de la copula carnalis, el deber de cohabitacin engloba, finalmente, un


aspecto econmico. Como se dice corrientemente, compartir juntos la vida
significa compartir juntos el mismo pan. La unin personal de los esposos se
prolonga en principio en una unin patrimonial, la cual se expresa en la
constitucin de la sociedad de gananciales; y aun cuando los cnyuges hayan
optado por el rgimen de la separacin de patrimonios, queda subsistente la
obligacin comn de asumir juntos los gastos que conlleva la vida comn.

TERR,

Francois

et FENOUILLET, Dominique.

Droit

civil, Les

personnes, La famille, Les incapacits. Prcis Dalloz. Droit Priv. Pars,


1996
El lugar donde se desarrolla la vida en comn de los esposos se denomina
"domicilio conyugal". El deber de cohabitar se concreta cuando los cnyuges
establecen

un

domicilio

comn.

Los

esposos

de

comn

acuerdo,

frecuentemente expresado en forma tcita, eligen el lugar donde vivirn juntos.


Sin embargo, es de advertir que el Cdigo guarda silencio en el caso de que se
produzca desacuerdo entre los esposos respecto de la eleccin del lugar donde
se ubicar el domicilio conyugal.
Por otro lado, la importancia de la comunidad de domicilio merece subrayarse.
En efecto, el hecho de que los esposos vivan pblicamente, en un mismo lugar,
como marido y mujer otorga la posesin de estado de cnyuge y en
consecuencia constituye una prueba del matrimonio (artculo 272) y es
susceptible, naturalmente, de subsanar cualquier defecto puramente formal de
la partida de matrimonio (artculo 269).
La posesin de estado de esposo puede ser invocada por cualquiera de los
consortes para probar precisamente su calidad de cnyuge. De igual manera,
puede ser invocada por los hijos de la unin conyugal, pues el matrimonio de
sus padres es uno de los elementos de donde resultar su filiacin legtima. En
fin, los terceros que tengan legtimo inters pueden tambin administrar la
prueba de un matrimonio.

37

BOSSERT, Gustavo y ZANNONI, Eduardo. Manual de Derecho de


Familia. Astral. Buenos Aires
El deber de cohabitar es de orden pblico, no puede ser derogado por la
voluntad individual de ninguna de las partes. Todo pacto "amigable" que exima
a aquellas su cumplimiento sera nulo. Sin embargo no es, y nunca ha sido, un
deber absoluto. En efecto, vivir juntos supone llevar una vida armoniosa,
decente, digna, tolerable. En caso contrario, cualquiera de los esposos puede
negarse a cohabitar, previa dispensa judicial que lo autorice. La ley prev
expresamente ciertas causa les que autorizan el incumplimiento del deber de
vivir juntos.
El artculo bajo comentario permite al juez suspender este deber cuando su
cumplimiento ponga en grave peligro la vida, la salud, el honor de cualquiera de
los cnyuges o la actividad econmica de la que depende el sostenimiento de
la familia. Por ejemplo, cuando uno de los cnyuges es vctima de maltratos
fsicos, psicolgicos o agresiones verbales. Es el caso tambin de prcticas
sexuales abusivas o perniciosas y aquellas relaciones ntimas realizadas bajo
coaccin fsica o moral (violacin) que pueden comprometer o resquebrajar la
salud fsica o psquica del cnyuge. De igual manera, la contraccin de una
enfermedad contagiosa o sexualmente transmisible, como por ejemplo venrea
o SIDA (artculo 347).
Asimismo, pueden poner en peligro el sostenimiento econmico de la familia, la
ebriedad habitual, el uso de drogas y la adiccin al juego. Igualmente, atenta
contra el honor del cnyuge el hecho de revelar a terceros aquello que
concierne exclusivamente a la vida ntima de la pareja, es decir, la
comunicacin o la publicacin de los "secretos de la alcoba".
ARTICULO 290
IGUALDAD EN EL GOBIERNO DEL HOGAR
AMEZQUITA DE ALMEIDA, Josefina. Lecciones de Derecho de Familia:
de la patria potestad a la autoridad compartida de los padres. Bogot,
Temis, 1980

38

Para resaltar la importancia de esta disposicin es pertinente remitimos, a


modo de antecedente, a los artculos 161 y 162 del Cdigo Civil de 1936. En
dichas normas se estableca que el gobierno del hogar estaba a cargo del
cnyuge (esposo), de modo que solo l tena el derecho de fijar y mudar el
domicilio conyugal. Asimismo, se sealaba que a aqul le corresponda el
derecho de decidir las cuestiones referentes a la economa del hogar, autorizar
o no a la mujer el ejercicio de cualquier activida.d lucrativa fuera del hogar,
ejercer la representacin de la sociedad conyugal frente a terceros, e imponer a
la mujer la obligacin de agregar a su apellido, el suyo.
Se aprecia, pues, que la organizacin de las relaciones familiares bajo la
vigencia del Cdigo Civil anterior, se bas en un modelo de potestad marital, lo
cual significaba la ubicacin del varn como cabeza y jefe de su familia,
concentrndose en l prcticamente todas las decisiones sobre la marcha del
hogar.
"La 'potestad marital' es parte de lo que tradicionalmente se ha denominado
'patriarcado' que es el sistema que reconoce un poder casi omnipotente del
padre sobre todos los miembros de la familia y que ha constituido la base social
sobre la que se desarroll el Occidente. Durante largos siglos este orden fue
considerado comnatural y fue respaldado por la religin, la moral y el Derecho.
La mujer no fue vista como un sujeto en s misma sino que estaba en funcin
de las necesidades del varn, sometida a su dominio va el control de la
fecundidad (capacidad reprOductora) y la divisin sexual del trabajo.
Socialmente este control se logr mediante la demarcacin de dos esferas bien
definidas: la pblica del trabajo y la poltica y la privada de la familia y la gestin
de los afectos".

MALLQUi REYNOSO, Max y MOMETHIANO ZUMAETA, Eloy. Derecho


de Familia. Tomo 11. Lima Editorial San Marcos, 2002
La Carta de 1979, al elevar a rango constitucional el principio de igualdad entre
varones y mujeres, as como la prohibicin de discriminacin por razn de sexo
prcticamente elimin el modelo de "potestad marital", lo cual llev allgislador
39

la elaboracin de una normatividad ajustada a los nuevos preceptos


constitucionales. A esto ltimo responde la norma materia de comentario. As
pues, se puede afirmar que el artculo 290 del Cdigo Civil contiene una
igualdad de trato y un modelo de relacin conyugal no jerarquizado. Sin
embargo, la incorporacin del principio de igualdad en las normas referentes a
las relaciones personales entre los cnyuges no trajo, como consecuencia, un
cambio en los patrones culturales de las relaciones familiares. As pues, si bien
contamos con una norma neutra en trminos de gnero, la realidad todava nos
muestra a familias organizadas muy jerrquicamente en donde el varn sigue
desempeando el papel de mxima autoridad. Una manifestacin de esto
ltimo es la violencia familiar que tiene como vctimas principalmente a mujeres
y nios/as.
El logro de la igualdad real entre varones y mujeres en el campo familiar, exige
ir ms all de una mera declaracin de igualdad de trato. Es as que los
artculos 4 y 16 de la "Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer", aprobada y ratificada por el Estado peruano,
permiten a ste la adopcin de medidas especiales encaminadas al logro de la
igualdad real.
La tendencia al reconocimiento de la igualdad conyugal como un derecho de la
mujer casada, ha sido adoptada no solo por nuestros legisladores civiles, sino
tambin por los de nuestros pases vecinos. As por ejemplo, en Chile, luego de
sucesivas reformas, se permite, ahora, que la mujer intervenga como
coadministradora de la sociedad conyugal. Asimismo, se ha establecido que el
marido no puede por s disponer de los bienes races sociales sino con la
anuencia de su mujer. Ms que una limitacin al poder del marido, se trata de
una actuacin de la mujer que permite al marido la enajenacin.

ARTICULO 291
OBLIGACIN DE SOSTENER A LA FAMILIA

40

AMEZQUITA DE ALMEIDA, Josefina. Lecciones de Derecho de Familia:


De la patria potestad a la autoridad compartida de los padres. Bogot,
Temis, 1980
La divisin sexual del trabajo fue una de las reglas previstas para la
organizacin familiar, bajo el cdigo Civil de 1936 (artculos 164 y 173). Tal
divisin tena como fundamento la capacidad reproductiva de la mujer y la
maternidad. A travs de la norma se consolid un dualismo de roles y espacios
de actuacin. As, mientras que la mujer deba atender personalmente el hogar,
al varn le corresponda ser el proveedor de recursos materiales para su
familia. Ello traa como resultado que el mbito de actuacin de la cnyuge era
el domstico y el del varn el espacio pblico.
El artculo materia de comentario rompe de manera parcial tal divisin sexual
del trabajo, pues resultaba abiertamente discriminatoria a la luz de la Carta de
1979 y de los Convenios Internacionales en materia de Derechos Humanos
aprobados y ratificados por el Estado peruano.
Decimos que rompe de manera parcial, porque si bien el Cdigo Civil de 1984
contempla un principio de igualdad de trato entre los cnyuges, en esta
disposicin se pone bajo el supuesto de que uno de ellos se dedica de manera
exclusiva al trabajo domstico, para disponer que en tal caso el otro es el
obligado a sostener a la familia. Es cierto que la norma es neutra en trminos
de sexo, sin embargo, en un contexto como el nuestro es fcil darse cuenta
que se contina reforzando la divisin sexual del trabajo. Las responsabilidades
familiares compartidas tienen su fundament en el principio de igualdad de
responsabilidades y derechos en el matrimonio. En consecuencia, constituye
una vulneracin a este estn dar de organizacin familiar, el hecho de que solo
uno de los cnyuges se dedique de manera exclusiva al trabajo domstico. Es
importante destacar que en el ao 1995 el Comit para la Eliminacin de todas
las formas de Discriminacin contra la Mujer, recomend al Per la adopcin de
medidas que garanticen las responsabilidades familiares equitativas entre
varones y mujeres (31 de mayo de 1995).
Asimismo, en la Declaracin y Plataforma de Accin de Beijing de 1995 se dice
que los gobiernos deben adoptar medidas como "asegurar, mediante leyes,
41

incentivos o estmulos que den oportunidades adecuadas a las mujeres y los


hombres para obtener licencias y prestaciones de maternidad o paternidad;
promover la distribucin de las responsabilidades del hombre y la mujer
respecto de la familia en pie de igualdad, incluso mediante leyes, incentivos o
estmulos apropiados, y promover adems que se facilite la lactancia a las
madres trabajadoras".

MALLQUI REYNOSO, Max y MOMETHIANO ZUMAETA, Eloy. Derecho


de Familia. Tomo 11. Lima, Editorial San Marcos, 2002.
Por lo expuesto, somos de la opinin de que, si es deber del Estado la
remocin de patrones socioculturales de conducta de varones y mujeres, es
inadecuado prever que solo uno de los cnyuges se dedique al trabajo del
hogar, debindose ms bien estipular que ste es responsabilidad de ambos.
Aun cuando el artculo 291 del Cdigo Civil no lo mencione de manera expresa,
es la mujer la que culturalmente es considerada como la encargada de la
marcha del hogar y de los hijos. En sntesis, el mencionado artculo plantea una
disposicin de cuya redaccin aparece una igualdad de trato pero que en
nuestro

contexto

social-y

cultural

plantea

problemas

de

sexismo

discriminacin.

; KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada. El Derecho de Familia y los


nuevos paradigma s, Buenos Aires, Astrea, 2000
S consideramos acertado lo dispuesto en la segunda parte de esta disposicin,
en la medida en que se refuerza la vida en comn como elemento
indispensable en la institucin matrimonial. As, al establecer que quien deja el
hogar conyugal sin mediar una causa justificada, no tiene derecho a reclamar
alimentos al abandonado, y que sus bienes pueden ser embargados, se est
aplicando una suerte de medida compensatoria a favor del cnyuge
perjudicado.
42

No obstante lo afirmado lneas arriba, no podemos desconocer que la intencin


del legislador ha sido, de alguna manera, reforzar una de las obligaciones
conyugales: la de asistencia al cnyuge, por ello, se regula la obligacin
alimentaria entre cnyuges no solo durante la unin matrimonial, sino tambin
durante los juicios de separacin convencional y divorcio. La cuota alimentaria
asignada Y que, en buena cuenta, es la que permitir el sostenimiento del
hogar, normalmente se expresa a travs de un porcentaje o montante, de la
totalidad de los ingresos de aqul que asume para s la carga de mantener el
hogar (ESCRIBANO).
ARTICULO 292
REPRESENTACIN LEGAL DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. 2 Tomos. Lima,


Studium Ediciones, 1985
La presente disposicin diferencia la representacin de la sociedad conyugal a
partir de los tipos de actos o necesidades que estn en juego. As, si se trata de
acciones destinadas a satisfacer las necesidades cotidianas del hogar (compra
de alimentos; pago de servicios bsicos, entre otros), es lgico que la
representacin de la sociedad pueda darse de manera indistinta por cualquiera
de los cnyuges. No parece razonable que para realizar tales actos se requiera
de la intervencin de ambos cnyuges. Por el contrario, si se trata de
cuestiones que trascienden lo cotidiano, se requiere de una representacin
conjunta. Esto ltimo es una manifestacin del igual derecho que tienen los
cnyuges de decidir las cuestiones que van a afectar de alguna manera a su
patrimonio. Ahora bien, como la norma no define qu es un acto que responde
a la marcha ordinaria del hogar, podran presentarse algunos problemas en el
momento que el operador del derecho interpreta estos conceptos. Tal vez un
criterio junto con el de la naturaleza del acto, podra ser el de la cuanta. En
este ltimo caso, la importancia de la cuanta estara en relacin con la
situacin econmica de la familia.

43

PLCIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia. Lima, Gaceta


Jurdica, 2002
El abuso de derecho en el cual pueda incurrir uno de los cnyuges, esto es
extralimitndose en las facultades otorgadas por poder o en los casos que ha
actuado bajo el concepto de "necesidades ordinarias" no siendo ello as, debe
acarrear una limitacin al derecho de representacin.

ARTICULO 293
LIBERTAD DE TRABAJO DE LOS CNYUGES

ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia. Tomo 1. Buenos Aires, Astrea,


1998.
El antecedente de esta disposicin es el artculo 173 del Cdigo Civil de 1936,
que estableca que la mujer poda trabajar fuera de la casa siempre que
contara con el consentimiento del cnyuge. Nuevamente nos encontramos ante
una disposicin que responda a un modelo de potestad marital en el cual el
varn es el jefe y cabeza de la familia.
Siendo evidente la discriminacin directa contenida en esta norma, el legislador
de 1984 aplic una igualdad de trato. As entonces, el consentimiento para que
el cnyuge trabaje es ahora recproco. A pesar de ello, a nuestro juicio esta
norma es discriminatoria y el legislador de 1984 lo que debi hacer fue no
contemplar limitacin alguna a la libertad de trabajo por el hecho del
matrimonio.
Para comprender por qu es discriminatoria la norma en cuestin, es necesario
evidenciar que el fenmeno discriminatorio puede presentarse bajo una
modalidad que es conocida como discriminacin indirecta. sta implica que una
disposicin o actuacin neutras en su origen, al momento de ser aplicadas a un
contexto determinado, producen un efecto perjudicial para un sector protegido
por la clusula antidiscriminatoria. sostiene que "la construccin del concepto
44

de discriminacin indirecta, en primer lugar, pone el acento en el efecto de la


medida, y la intencionalidad discriminatoria es irrelevante. En segundo lugar,
conlleva un concepto de igualdad de oportunidades. Y en tercer lugar, descubre
y considera la dimensin supraindividual del fenmeno discriminatorio... Dentro
de la teora de las discriminaciones indirectas la comparacin no se verifica
entre singulares individuos de uno u otro sexo, sino entre grupos, delimitados
por el factor sexual"

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIAS-SCHREIBER MONTERO,


ngela y PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil
peruano de 1984
El artculo materia de anlisis respeta la igualdad de trato. Sin embargo, al ser
aplicado a una realidad como la nuestra en la que existen todava patrones de
relacin varn-mujer caracterizados por la desigualdad, va a causar un impacto
diferencial que va a afectar a las mujeres. Es prcticamente una regla que en
las familias sean los esposos los que siempre trabajen fuera del hogar; es ms,
se puede decir que socialmente no est bien visto que el varn no trabaje y se
quede ms bien en la casa. En este contexto, resulta poco probable que el
esposo solicite autorizacin a la cnyuge para trabajar y que sta se lo niegue.
Vista as las cosas, no es exagerado afirmar que la autorizacin para trabajar
fuera del hogar se aplicara solo a las mujeres, con lo cual se configurara una
discriminacin indirecta. En efecto, son ellas a las que tradicionalmente se les
han asignado las labores del hogar, sobre todo cuando son madres de hijos
muy pequeos, por lo que es comn que encuentren una negativa a trabajar
fuera del hogar.
Pero el problema no queda all, pues en caso de discrepancia entre los
cnyuges, la norma en cuestin prescribe que el juez decidir atendiendo al
inters de la familia; en otras palabras ello significa condicionar el ejercicio del
derecho fundamental de la persona al trabajo.

ARTICULO 294
45

REPRESENTACIN UNILATERAL DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIASSCHREIBER MONTERO,


ngela y PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil
peruano de 1984. Tomo VII. Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica,
1997
Antes de abordar este artculo, es pertinente mencionar que el primer prrafo
del artculo 290 del Cdigo Civil, referido al gobierno compartido del hogar,
constituye la afirmacin del principio de igualdad de los cnyuges y el
reconocimiento de la comn participacin en la conduccin de los solidarios
intereses de orden personal y econmico que crea la unin matrimonial. Se
supera, evidentemente, el sistema del Cdigo Civil de 1936 que otorgaba la
jefatura del hogar al marido, basado en el relativismo de su mejor aptitud para
ello. Recurdese que el Cdigo Civil de 1852 sustent la potestad marital
fundado en la superioridad del marido frente a la mujer.
El gobierno del hogar establecido del modo antes descrito, determina que
ambos consortes, dentro de sus respectivos roles y de un igual trato, cumplan
los recprocos deberes que les impone su estado matrimonial. Cualquier
divergencia que pudiera surgir entre los cnyuges puede ser planteada ante el
juez, quien deber resolver lo conveniente al inters familiar. Dentro de la
orientacin legislativa seguida por nuestro Cdigo, resulta interesante e
ilustrativo citar el artculo 167 del Cdigo Civil mexicano: "El marido y la mujer
tendrn en el hogar autoridad y consideraciones iguales; por lo tanto, de
~omn acuerdo arreglarn todo lo relativo a la educacin y establecimiento de
los hijos y a la administracin de los bienes que a stos pertenezcan. En caso
de que el marido y la mujer no estuvieren conformes sobre alguno de los
puntos indicados, el juez de lo civil correspondiente procurar avenirlos, y si no
lo lograre, resolver, sin forma de juicio, lo que fuere ms conveniente a los
intereses de los hijos".
De acuerdo con lo anotado, no queda duda de que el Cdigo Civil reconoce la
comn participacin de los cnyuges en la conduccin de los solidarios
46

intereses de orden personal y econmico que crea la unin matrimonial. Esto


se traduce en resolver de mutuo acuerdo todo lo relativo a la educacin y
sostenimiento de los hijoS y a la administracin de los bienes de la familia.
Pero si por diversas situaciones, uno de los cnyuges se ve imposibilitado para
ejercer directamente por s estas personalsimas atribuciones, corresponder al
otro el desempeo de la direccin del hogar.
En primer lugar, se contempla el caso de la interdiccin, que tiene lugar en
todos los supuestos de incapacidad de ejercicio y que supone la privacin de la
administracin de los bienes del cnyuge interdicto. Adicionalmente y en forma
genrica, se admite la imposibilidad debida a cualquier otra causa, como el
hecho de haber sido condenado el cnyuge a pena privativa de la libertad, por
ejemplo.

Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, Vol. IV. Madrid, 1986
En el supuesto del abandono del domicilio conyugal, resultan pertinentes el
embargo parcial de las rentas del abandonante, a que se refiere el artculo 291,
Y la reglamentacin judicial de la contribucin para el sostenimiento del hogar
por parte del abandonante, conforme al artculo 300. No obstante, debera
contemplarse legislativamente que en este caso, as como en el rgimen de
separacin de patrimonios, el cnyuge abandonado asuma la administracin de
los bienes propios del otro para destinarlos a la atencin de las necesidades de
la familia, sin perjUicio de responder por los daos que cause su mala gestin.
Esto ltimo y el reconocimiento de que no hay disposicin expresa para el caso
del rgimen de separacin de patrimonios, demuestran que el artculo 294 es
una norma referida a un rgimen patrimonial en particular, a pesar de que, por
su ubicacin legislativa, se trata de una disposicin general. Por ello, debe ser
tratado y remitido a cada rgimen patrimonial del matrimonio.
Nada dice el Cdigo de los efectos de las limitaciones a las facultades de
administracin de uno de los cnyuges frente a terceros, en los casos
contemplados en el presente artculo. En nuestra opinin, producida tal

47

limitacin, debera ser obligatoria su inscripcin en el Registro Personal, para la


proteccin de esos terceros.
Finalmente y por las razones explicadas al comentar el artculo 292 del Cdigo
Civil, se estima que no opera en estos casos la asuncin de la inexistente
"representacin de la sociedad conyugal" por el cnyuge presente y hbil.
TITULO III
CAPITULO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES
ELECCIN Y FORMALIDADES DEL RGIMEN PATRIMONIAL
ARTICULO 295
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIAS-SCHREIBER MONTERO,
ngela y PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil
peruano de 1984. Tomo VI/. Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica,
1997
Los regmenes patrimoniales del matrimonio
Sabemos que el matrimonio determina el surgimiento de relaciones de carcter
personal entre los cnyuges, con los consecuentes derechos y deberes
recprocos que ya han sido analizados. Pero adems derivan de l
consecuencias de ndole patrimonial, ya que la comunidad de vida crea la
necesidad de atender las erogaciones que el hogar comn y la vida del grupo
familiar van exigiendo; por ello es necesario organizar un rgimen referido a la
propiedad y al manejo de los bienes que cada uno adquiere o que adquieren
ambos. A ello se refieren los regmenes patrimoniales del matrimonio.
Los regmenes patrimoniales del matrimonio determinan cmo contribuirn
marido y mujer en la atencin de las necesidades del hogar y del grupo familiar,
as como la repercusin que el matrimonio tendr sobre la propiedad y
administracin de los bienes presentes o futuros de los cnyuges y, tambin, la
medida en que esos bienes respondern ante terceros por las deudas
contradas por cada uno de los esposos.
48

BARBERO, Domnico. Sistema de Derecho Privado. Buenos Aires,


Ejea, 1967
Se sostiene, en el derecho contemporneo, que los cnyuges deben ser libres
para ordenar sus relaciones econmicas al contraer matrimonio con arreglo a
sus propios intereses y deseos, preconizndose incluso que debiera ser
obligatorio para aqullos el otorgar el correspondiente pacto nupcial al tiempo
del matrimonio. Pero, en general, esta oblig9-toriedad no suele imponerse; las
legislaciones prevn solamente la posibilidad de otorgar el pacto sobre rgimen
econmico o bien la ms limitada, de optar por alguno de los sistemas que
previamente aparecen regulados en la ley. El sistema del libre pacto nupcial es
seguido por el Cdigo Civil espaol. El sistema de posible eleccin entre varios
regmenes tpicos es el que existe en Alemania y Suiza. En este ltimo sistema
se puede o no autorizar a los cnyuges, luego del matrimonio, a variar el
rgimen patrimonial. Como se indicara, en el Cdigo Civil peruano el sistema
de eleccin entre regmenes tpicos es mutable; contemplndose los derechos
de opcin y de sustitucin del rgimen patrimonial, ya sea que el pacto nupcial
se otorgue antes o durante el matrimonio.

ARTICULO 296
SUSTITUCIN VOLUNTARIA DE RGIMEN PATRIMONIAL

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIAS-SCHREIBER MONTERO,


ngela y PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil
peruano de 1984. Tomo VII. Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica,
1997
Se sostiene, en el Derecho contemporneo, que los cnyuges deben ser libres
para ordenar sus relaciones econmicas al contraer matrimonio con arreglo a
sus propios intereses y deseos, preconizndose incluso que debiera ser
obligatorio para aqullos el otorgar el correspondiente pacto nupcial al tiempo
49

del matrimonio. Pero, en general, esta obligatoriedad no suele imponerse; las


legislaciones prevn solamente la posibilidad de otorgar el pacto sobre rgimen
econmico o bien la ms limitada, de optar por alguno de los sistemas que
previamente aparece regulados en la ley. El sistema del libre pacto nupcial es
seguido por el Cdigo Civil espaol. El sistema de posible eleccin entre varios
regmenes tpicos es el que existe en Alemania y Suiza. En este ltimo sistema
se puede o no autorizar a los cnyuges, luego del matrimonio, a variar el
rgimen patrimonial. En el Cdigo Civil peruano, el sistema de eleccin entre
regmenes tpicos es mutable; contemplndose los derechos de opcin y de
sustitucin del rgimen patrimonial, ya sea que el pacto nupcial se otorgue
antes o durante el matrimonio.

ECHECOPAR GARCA, Luis. Rgimen legal de bienes en el matrimonio.


Lima, Gaceta Jurdica, 1999

Este aspecto aparece destacado en los Cdigos que a imitacin del francs
regularon esta materia entre los contratos bajo la denominacin de contrato
sobre bienes con ocasin del matrimonio. Pero la doctrina reacciona contra
esta configuracin legal, considerando que existe un el rgimen patrimonial en
preferente aspecto institucional. Planiol y Ripert sostienen que el regimen
matrimonial tiene en realidad un carcter institucional. Esta institucin es,
desde luego, accesoria a la del matrimonio. Tiene su principio y fundamento en
un acto de voluntad de los esposos cuando ellos mismos han elegido su
rgimen, y es puramente legal si no han celebrado contrato"

JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Los regnyenes matrimoniales, tomo


111, vol. l. Buenos Aires, Ejea, 1951
La posibilidad de que los contrayentes puedan optar entre el rgimen de
sociedad de gananciales o el de separacin de patrimonios, y que los cnyuges
puedan sustituir el rgimen econmico vigente, demuestra la existencia en l
50

de la autonoma privada, si bien con limitaciones para garanta d aqullos y de


los terceros. Estos lmites, adems de los generales de la autonoma privada,
proceden en especial del aspecto institucional que el matrimonio tiene. Ellos
son producto del contenido tico de las relaciones jurdicas familiares, que
imprime un matiz particular y propio al sistema familiar y del que no es ajeno el
rgimen econmico del matrimonio; no se est, pues, ante relaciones jurdicas
puramente econmicas.
Por ello, ambos aspectos, discutidos en la doctrina, no se excluyen, sino que se
integran; y, esa conjuncin, en nuestro sistema se aprecia como una
convencin matrimonial.
El artculo 296, bajo comentario, exige que para la sustitucin del rgimen
patrimonial en forma convencional, como condicin de validez, el otorgamiento
de escritura pblica y la inscripcin en el registro personal; precisndose que el
nuevo rgimen tiene vigencia desde la fecha de su inscripcin.

ARTICULO 297
SUSTITUCIN DEL RGIMEN POR DECISIN JUDICIAL

CASTN TOBEAS, Jos. Derecho Civil espaol comn y foral, tomo


111. Madrid, Reus
La variabilidad de un rgimen patrimonial puede realizarse no solo por
convenio de los cnyuges; tambin se ha previsto que ocurra con aprobacin
judicial, pero solo cuando se pretenda sustituir el rgimen de sociedad de
gananciales por el de separacin de patrimonios. Ello es as, por cuanto la
desaparicin de la comunidad de intereses -que supone la sociedad de
gananciales- justifica contrarrestar los mayores perjuicios econmicos para uno
de los cnyuges. Esto se comprueba cuando el artculo 329 dispone que la
variabilidad judicial procede cuando uno de los cnyuges abusa de las
facultades que le corresponden o acta con dolo o culpa en la gestin de los
bienes. ,. La sustitucin judicial se producir cuando, a pedido del cnyuge
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agraviado, el juez considere que se ha acreditado abuso de facultades, dolo o


culpa en la gestin de los bienes, imputable al otro. Obsrvese la incongruencia
que existe entre los artculos 297 y 329 del Cdigo Civil sobre la legitimacin
activa. Mientras que el primero establece que cualquiera de los cnyuges
puede ejercitar esta pretensin; el segundo reserva el ejercicio de la pretensin
a favor del cnyuge agraviado. La evidente deficiencia legislativa se resuelve
considerando que la sustitucin judicial solo permite la modificacin del
rgimen de sociedad de gananciales por el de separacin de patrimonios con el
propsito de eliminar los mayores perjuicios econmicos entre los cnyuges,
por la inconducta de uno de ellos; de lo que se concluye que la legitimacin
activa corresponde nicamente al consorte agraviado. . De otra parte, deben
considerarse los siguientes criterios para configurar las causas anotadas: a) El
abuso de facultades -el abuso del derecho se puede configurar por accin o por
omisin, de conformidad con el artculo 11 del Ttulo Preliminar del Cdigo Civilse presenta cuando uno de los cnyuges facultado para el ejercicio de aqullas
relativas a la gestin patrimonial, se excede manifiestamente de los lmites de
la buena fe u omite realizar aquello que sea necesario para la debida
administracin, de modo que dicha accin u omisin no se compatibiliza con el
inters familiar, que es la finalidad institucional y la funcin social en razn de la
cual se han reconocido las respectivas facultades. b) El dolo en la gestin de
los bienes se produce cuando uno de los cnyuges realiza por s solo actos
dispositivos o de gestin patrimonial que entraen fraude o grave dao o
peligro para los derechos del otro o de la sociedad o genera la destruccin de
bienes propios del otro o de la sociedad; as como tambin en forma reiterada
incumple el deber de informar sobre los rendimientos de la administracin
unilateral que se le ha transferido.

ARTICULO 298
LIQUIDACIN DEL RGIMEN PATRIMONIAL

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AVENDAO VALDEZ, Jorge. Los Bienes de la Familia. En: La Familia


en el Derecho Peruano. Libro Homenaje al Dr. Hctor Cornejo Chvez.
PUCP. Lima, 1992
Los contrayentes tienen la posibilidad de elegir libremente, en forma expresa o
tcita, el rgimen patrimonial del matrimonio que celebrarn, as como, una vez
casados, cambiar (en forma expresa) el rgimen de sociedad de gananciales
por el de separacin de patrimonios o viceversa, esto cuantas veces lo
consideren conveniente, sin necesidad de proceso judicial alguno, como una
ocurrencia normal en la vida del matrimoni. Para realizar lo ltimo se requerir,
en todos los casos, liquidar formalmente el rgimen anterior para ingresar al
nuevo. Esto incluye el otorgamiento de escritura pblica y su inscripcin en el
registro personal, exigencia que tiene su fundamento en el mismo requisito de
inscripcin del rgimen de separacin de patrimonios, pues cuando se cambia
un rgimen por el otro, siempre se estar iniciando o poniendo trmino a un
rgimen de separacin de patrimonios.
Lo mismo ocurrir en caso de que la sustitucin del rgimen de sociedad de
gananciales por el de separacin de patrimonios no se produzca por voluntad
comn de los cnyuges, sino por sentencia judicial dentro de un proceso
promovido a instancia del cnyuge perjudicado por el dolo o culpa con que el
otro acta dentro de tal rgimen, hiptesis en la que dicha sentencia debe ser
tambin registrada.

ARTICULO 299
BIENES COMPRENDIDOS EN EL RGIMEN PATRIMONIAL

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano, Sociedad


Conyugal, ,. 61 edicin. Studium. Lima, 1987
Es un error muy frecuente considerar que el rgimen patrimonial se
circunscribe a los bienes sociales de la sociedad de gananciales, lo cual dista
del marco del derecho familiar. La consideracin del inters de la familia como
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inters superior al de cada uno de sus miembros singulares, domina todo el


Derecho de Familia.
Esto quiere decir que bajo cualquier rgimen patrimonial, el patrimonio de cada
interesado, como un todo, forma parte de aqul, naturalmente dentro de los
alcances de las respectivas normas de cada opcin (artculos 301 y ss.), lo cual
ciertamente involucrar la determinacin de las obligaciones que deben asumir
los cnyuges en funcin del estatuto elegido (deudas propias, deudas
comunes,

bienes

propios,

bienes

comunes,

responsabilidad

comn,

responsabilidad individual, etc.).


Reiteramos, por ltimo, que el rgimen por el que se ha optado, sea cual fuere,
se encuentra dentro de la organizacin econmica del matrimonio, que tiene
como fundamento el bienestar y sustento material de la familia -en este punto
convienen tomar en cuenta, principalmente, los numerales 287, 291, 300, 305,
307,308 Y 423- y, por ello, el rgimen patrimonial del matrimonio consiste en un
patrimonio que comprende la totalidad de bienes, derechos, cargas y deudas
de los cnyuges previas a su entrada en vigencia y los que lo vayan integrando
durante ella.

ARTICULO 300
OBLIGACIN DE SOSTENER EL HOGAR BAJO CUALQUIER RGIMEN

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano, Sociedad


Conyugal, edicin. Studium. Lima, 1987
El matrimonio suscita una serie de relaciones entre los cnyuges, y entre stos
y sus hijos, las cuales pueden ser clasificadas, gr0550 modo, en dos grupos:
las de orden personal (extrapatrimoniales) y las de carcter patrimonial o
econmico.
Las relaciones patrimoniales de la familia van a ser bsicamente las de
administracin y disposicin del patrimonio.
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Las extrapatrimoniales son todas aquellas situaciones en las que no est


directamente involucrada la administracin de un patrimonio, como las
obligaciones de fidelidad entre los cnyuges; la obligacin de hacer vida en
comn; la obligacin de los hijos de honrar y respetar a sus patlres;

CONCLUSION
Considero al igual que muchos especialistas en el tema de Familia que la
separacin de cuerpos debe tener un carcter transitorio y no permanente,
porque sus subsistencia comprometera la constitucin legal de la familia
dejando a los cnyuges en una situacin indefinida y equvoca, esto es que,
predominara la voluntad de uno de ellos sobre el otro. Es aqu donde
ubicamos al denominado ABUSO DEL DERECHO, la actitud de inercia del
cnyuge inocente ante la imposibilidad de conciliacin, esto nos revela una
conducta antisocial que choca con elemental sentido de justicia, como
podemos apreciar en el caso hipottico existe pues un abuso del derecho por
omisin, lo que correspondera en este caso la solucin salomnica de un Juez
que realice una interpretacin evolutiva y acorde a la realidad actual.
Por otro lado, debemos hacer mencin a un caso similar en la que la Corte
Suprema ha manifestado que si bien la lectura de la segunda parte del art. 354
el derecho a pedir que se declare disuelto el vnculo matrimonial corresponde al
cnyuge

inocente

tambin

es

cierto

que

dicha

norma

no

prohbe

categricamente que el cnyuge culpable pueda formular ese pedido. Es decir,


considero que la Corte ha tratado de dar una salida justa a este embrollo del
artculo, pero considero tambin que no es la ms correcta puesto que de una
simple lectura se colige que efectivamente la voluntad del legislador es
otorgarle un derecho exclusivo al cnyuge inocente, y sancionar de alguna
manera al cnyuge culpable.

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BERNALES BALLESTEROS, Enrrique: "La Constitucin de 1993


Anlisis Comparado", Editora y distribuidora OSBAC, Quinta Edicin,
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ANEXOS

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