METODOS Y FUENTES DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL
Patrocinio L. Correa Noriega1
1. EL MTODO CIENTFICO:
El mtodo cientfico es el modo sistemtico de estudiar
sociedad o el pensamiento, haciendo uso de tcnicas
reglas de razonamiento y prediccin, ideas sobre la
planificada y formas de comunicar los resultados
investigacin.

la naturaleza, la
de observacin,
experimentacin
tericos de la

La ciencia se definirse, ms por la forma de investigar, que por el objeto

de la investigacin. De esta manera, los procesos cientficos son,
esencialmente, iguales en todas las ciencias. Gracias a ello, la comunidad
cientfica ha uniformado el lenguaje en que se expresan los problemas
cientficos, la forma de recoger y analizar datos, el estilo propio de
razonamiento lgico, as como el empleo de teoras y modelos.
Etapas tales como: Realizar observaciones y experimentos, formular
hiptesis, extraer resultados, analizarlos e interpretarlos, van a ser las
caractersticas esenciales de cualquier investigacin cientfica.
En el mtodo cientfico, la observacin es una tcnica de la investigacin
cientfica. Consiste en el estudio de un fenmeno natural o social,
realizado en el mismo lugar donde se produjo, cuidando de anotar todas y
cada una de las condiciones que lo originaron. La observacin debe ser
cuidadosa, exhaustiva y exacta.
A partir de la observacin, surge el planteamiento del problema que ha de
estudiarse. Esto nos llevar a emitir alguna hiptesis o suposicin
provisional. De esta ltima se intentar extraer una consecuencia.
Existen ciertas pautas, que han demostrado ser de utilidad, en el
establecimiento de las hiptesis y de los resultados, que se basan en
ellas; estas pautas son:
a. Probar las hiptesis ms simples.
1

Profesor de Derecho Constitucional de la ULADECH.

1

b. No considerar una hiptesis como totalmente cierta.

c. Realizar pruebas experimentales independientes, antes de aceptar un
nico resultado experimental importante.
La experimentacin es otra tcnica de la investigacin cientfica.
Consiste en el estudio de un fenmeno natural o social, realizado en un
lugar predeterminado por el investigador, generalmente un laboratorio o
un mbito socio-cultural concretamente delimitado. Su objetivo es anotar
cuidadosamente las condiciones particulares que motivaron el inters del
sujeto que investiga, eliminando o introduciendo aquellas variables que
puedan influir en el resultado.
Se entiende por variable, todo aquello que pueda causar cambios, en los
resultados de una investigacin. Existen tres tipos de
variables:
Independiente, dependiente y controlada.
Variable independiente, es aquella que el investigador modifica a voluntad.
para averiguar si sus modificaciones, provocan o no cambios en las otras
variables. Variable dependiente, es la que toma valores diferentes en
funcin de las modificaciones que sufre la variable independiente. Variable
controlada, es la que se mantiene constante, durante todo el proceso de
investigacin.
En un experimento siempre existe un control o un testigo. ste es una
parte del mismo experimento que no est sometida a modificaciones y
que se utiliza para comprobar los cambios producidos en el fenmeno
materia de experimentacin.
Todo experimento debe ser reproducible, es decir, debe estar planteado y
descrito, de forma que pueda repetirlo cualquier experimentador, que
disponga del material adecuado.
Los resultados de un experimento pueden describirse mediante tablas,
grficos y ecuaciones, de manera que puedan ser analizados con
facilidad, permitiendo encontrar relaciones entre dichos resultados. De
este modo se confirmarn o no las hiptesis emitidas.
Una hiptesis confirmada, se puede transformar en una ley cientfica, que
establece una relacin entre dos o ms variables. Al estudiar un conjunto
de leyes cientficas, se puede hallar algunas regularidades entre ellas;
esto da lugar a la formulacin de los principios generales. Con ellos es
2

posible constituir una teora.

Segn algunos investigadores, el mtodo cientfico es el modo de llegar a
elaborar teoras, entendindose a stas como configuraciones de leyes.
Mediante la induccin se obtiene una ley, a partir de las observaciones y
medidas de los fenmenos naturales; mediante la deduccin, se obtienen
las consecuencias lgicas de una teora. Para que una teora cientfica
sea admisible, debe relacionar de manera razonable muchos hechos, en
apariencia independientes, en una estructura mental coherente. As
mismo debe permitir hacer predicciones de nuevas relaciones y
fenmenos que se puedan comprobar experimentalmente.
Las leyes y las teoras encierran, a menudo, una pretensin realista que
conlleva la nocin de modelo. ste es una abstraccin mental, que se
utiliza para poder explicar algunos fenmenos, y para reconstruir, por
aproximacin, los rasgos del objeto considerado en la investigacin.
Queda, pues, demostrado que en la actualidad no es muy diferente el
concepto que tenemos de la palabra mtodo cientfico, respecto del que
se manejaba en la antigedad. Con ella aludimos a un conjunto de
reglas, cnones, procedimientos, medios y recursos que se utilizan
para la indagacin, el descubrimiento y la demostracin de la verdad
cientfica.
2, LOS METODOS DEL DERECHO CONSLTITUCIONAL:
Al Derecho Constitucional, por ser la disciplina fundamental del
ordenamiento jurdico estatal, le son comunes todos los mtodos de las
ciencias jurdicas y polticas; pero, es obvio que tambin tenga mtodos
que le son especficos.
Ya dijimos anteriormente que, debido a su amplitud, los fenmenos
constitucionales siempre estn mezclados con la historia, la poltica, la
filosofa, la sociologa, la economa, etc. A ello se debe que no podamos
circunscribirlos nicamente al aspecto poltico y, menos an, restringirlos
al mbito puramente jurdico.
Hacerlo as, nos impedira analizar con objetividad la realidad jurdicosocial, el grado de acatamiento de las normas constitucionales y todo lo
valioso que realizamos al aplicarlas a nuestro diario vivir.
Al Derecho Constitucional hay que estudiarlo en su tridimensionalidad:
Como norma, como hecho y como valor, sin dejar de lado la investigacin
de las ideologas que orientan el accionar de los grupos sociales que
integran el Estado.
Para esta ardua labor nos har falta utilizar, primeramente, los mtodos
3

cognoscitivos: Deductivo, inductivo, intuitivo, reductivo, gramatical, lgico,

histrico y sociolgico. Ellos nos ayudarn a conocer con precisin
cientfica el objeto del estudio del derecho constitucional.
Empero, como resulta indispensable conocer tambin el proceso de
gestacin de los dispositivos constitucionales, habr necesidad de utilizar
los llamados mtodos de elaboracin, que pueden ser agruparlos en dos
grandes clases: Mtodos de campo y mtodos de gabinete.
Veamos en detalle cada uno de estos valiosos instrumentos, de los que
se vale nuestra ciencia para el cabal cumplimiento de sus fines y
objetivos.
3. MTODOS COGNOSCITIVOS:
Los mtodos cognoscitivos nos ayudan a conocer las normas
constitucionales, la realidad social que las genera y los valores que el
hombre cultiva a travs de su aplicacin a la vida social.
Son muy variados. Entre ellos figuran los siguientes:
a. Deductivo.
b. Inductivo.
c. Intuitivo.
d. Reductivo.
e. Gramatical.
f. Lgico.
g. Histrico.
h. Sociolgico.
3.1.

Mtodo Deductivo:

El mtodo deductivo nos permite extraer conclusiones particulares, a partir

de principios o postulados generales. Es el ms antiguo mtodo de la
filosofa y, en su tiempo, goz de la predileccin de Platn.
Se caracteriza por el uso de operaciones especulativas. Emplea una
premisa mayor, una menor y, finalmente llega a una conclusin. Veamos
un ejemplo.
Premisa Mayor: Todas las ciencias jurdicas y polticas buscan conocer la
forma de establecer el bien comn en la sociedad.
Premisa menor: El Derecho Constitucional es una ciencia jurdico poltica.
Conclusin: El Derecho Constitucional busca conocer la forma de
establecer el bien comn en la sociedad.

3.2.

Mtodo Inductivo:

Nos permite extraer leyes, principios o postulados generales,

anlisis de hechos particulares de la realidad que nos
diametralmente opuesto al deductivo. Se caracteriza por el
operaciones experimentales. Aristteles lo utiliz con mucha
Un ejemplo nos ilustrar sobre su modo de operar:

a partir del
rodea. Es
empleo de
frecuencia.

1.

Premisa menor: Si un hombre obra con justicia, contribuye al

bienestar de la colectividad.

2.

Premisa intermedia: Si la colectividad obra con justicia,

contribuye al bienestar de la nacin.

3.

Premisa mayor: Si las naciones obran

contribuyen al bienestar de la humanidad.

4.

Conclusin: La justicia contribuye el bienestar universal.

con

justicia,

3.3. Mtodo Intuitivo:

Es el mtodo fundamental de la filosofa moderna. Las conclusiones a las
que llega son consecuencias del registro de un conjunto de hechos reales
y de las conexiones que existen entre ellos. Consiste en un acto
espontneo del entendimiento, mediante el cual se capta el objeto de
conocimiento deseado. Se lo aprehende, fija y determina en una sola
reflexin instantnea. Es derivado especfico del mtodo inductivo. Esta
es su forma de operar.
1.

Si en una seccin fabril de 25 trabajadores, todos estuvieran

armados de cuchillos, listos para apualar al primero que se
descuida, stos viviran en una especie de guerra de todos
contra todos, donde es preciso apualar para evitar ser
apualado.

2.

Esta situacin conflictiva se incrementara en el patio, lugar

comn de reunin de todas las secciones durante las horas
de descanso, pues todas las secciones tienen idntico grado
de conflictividad armada.

3.

El conflicto sera realmente alarmante, al momento de salir a

la calle y enfrentar a una poblacin armada de cuchillos, que
busca apualarnos para no ser apualada.

4.

En un ambiente as, todo aquel que se descuide recibir una

pualada, sin importar su edad o condicin.

5.

El continuo e inminente peligro que acecha, nos hara

comprender que un modo de aliviar esta terrible tensin, sera
la celebracin de un pacto social de no agresin, con severas
penas para quien lo viole.

6.

Ese pacto se erigira en ley. El valor que esta ley representa

para la sociedad, sera comprendido por nuestra intuicin,
ms que nuestra razn.
5

7.

3.4.

En casos como ste, un solo momento de reflexin, vale ms

que varios aos de estudios tericos.
Mtodo Reductivo:

Describe el descenso del orden ideal al orden real. Consiste en depurar

el objeto de conocimiento querido, delimitndolo respecto de otros
conocimientos ajenos a nuestro inters especfico. Es una especie
derivada del mtodo deductivo. Veamos como se desarrolla.
1.

Todos los gobiernos de facto dictan decretos leyes.

2.

Todos los decretos leyes son nocivos para la

constitucionalidad.

3.

El Decreto Ley No. 25418, denominado Ley de

Emergencia y Reconstruccin Nacional, entre
otros, ha sido dictado por el gobierno de facto de
Alberto Fujimori.

4.

Por tanto, ste, al igual que todos los decretos

leyes de Fujimori, son nocivos para la
constitucionalidad peruana.

5.

En conclusin: Al margen de la nocividad de los

dems, nos interesa la nocividad del Decreto Ley
No. 25418.

Un poco de razonamiento nos ha permitido identificar el objeto de nuestro

inters, aislndolo de los dems, mediante el procedimiento de reduccin.
3.5. Mtodo Gramatical:
Nos permite desentraar el sentido y finalidad de las normas
constitucionales, as como sus anlisis, crticas y comentarios, mediante el
conocimiento exacto del significado de las palabras con las que los textos
se encuentran redactados.
Es el mtodo ms elemental y el ms usado de todos cuantos hay. Los
diccionarios comunes y especializados, nos ofrecen una inestimable
ayuda para su utilizacin.
Se trata de leer y comprender lo ledo, no importando si el texto es sencillo
o complejo, claro u oscuro, entendible o ininteligible. Nuestro grado de
preparacin nos permitir comprender ms y mejor el mensaje que hemos
ledo.

3.6. Mtodo Lgico.

Nos permite descubrir el sentido y la finalidad de un dispositivo
constitucional, considerndolo como parte integrante del plexo de
constitucionalidad, cuerpo legislativo que est dotado de voluntad propia y
de existencia independiente, respecto de la intencin del legislador que lo
cre.
Este mtodo nos permite ver en el texto normativo, sus anlisis,
comentarios, crticas, etc., entidades integrales, nicas, donde una parte
no puede estar contrapuesta a otra parte, ni las partes pueden contradecir
al todo.
Mediante una serie de inducciones, deducciones, reducciones e
intuiciones, llegaremos a la conclusin nica: Las partes del todo se
complementan.
Valgmonos de un ejemplo.
1. El derecho a la vida est garantizado para todos los peruanos por el inc.
1 del Art.
2. de la Constitucin Poltica vigente.
2. El Art. 140 del mismo cuerpo de leyes, establece la pena de muerte
para los traidores a la patria en contexto de guerra y el de terrorismo.
3. 3. En mrito a una simple lectura,
nos parecern contrapuestas.

ambas normas constitucionales,

4. Pensemos un poco ms y veremos que dichas normas,

parezca mentira, son complementarais y no contrapuestas.

aunque

5. Su complementariedad se deriva del comn afn que les anima por

defender la vida de las personas que conforman la nacin.
6. Es cierto que la pena de muerte priva del derecho a vivir. Pero no es
menos cierto que los traidores a la patria en contexto de guerra y
terrorismo, ponen en peligro la vida de un nmero indeterminado de
personas. El Art. 140 busca prevenir esta posibilidad y, de este modo,
resulta indiscutiblemente complementario al inc. 1 del Art. 2 de la
Constitucin Poltica peruana.
Recurdese que la lgica es ms profunda que la gramtica. Si por la
lectura simple hallamos una contradiccin, por la lectura razonada
encontraremos una concordancia plena. El texto es el mismo. Vara el
nivel de profundidad con la que lo abordemos. En el primer nivel slo
hemos ledo; en el segundo, hemos ledo razonando, mediante una serie
de reflexiones lgicas.
3.7.

Merado Histrico.

Proporciona al estudioso, el conocimiento del marco poltico y la realidad

social, que originaron la dacin y la constante evolucin de la norma
constitucional. Le informa sobre los anlisis, crticas, interpretaciones y
7

comentarios
pocas.

que se han vertido por distintos actores, en diferentes

Gracias a la historia, contemplamos el lugar de nacimiento de las

instituciones, as como las circunstancias que rodearon dicho nacimiento.
Vemos igualmente las formas ms primitivas de sus manifestaciones, los
hechos sociales que determinaron su evolucin y las razones que
permitieron su continuidad y pervivencia.
Solo el mtodo histrico nos permite poseer una visin erudita de las
instituciones y fenmenos que conforman el universo de nuestro inters
intelectual. Sin la historia, todo es superficial y contingente, coyuntural y
deleznable, imaginativo y anecdtico.

3.8. Mtodo Sociolgico:

Contribuye a la explicacin del comportamiento, idiosincrasia, actitudes y
confrontaciones, que los diversos grupos sociales tuvieron al momento del
surgimiento de la norma, objeto de nuestro conocimiento.
Este mtodo es propio de la Ciencia Poltica, pero aporta gran utilidad
para el Derecho Constitucional, cuya fuente directa es la voluntad popular,
voluntad sta que nace de las necesidades ms sentidas de la sociedad
nacional.
Gracias al mtodo sociolgico, hemos abandonado la ilusoria y fantstica
creencia de que los dioses o las fuerzas sobrenaturales nos impusieron
las leyes y, que por eso mismo, stas son perfectas, vlidas para todo
tiempo y lugar; vale decir, eternas e inmutables.
Este valioso mtodo, nos hace comprender que la ley es un elemento
cultural, profundamente humano y perfectible. Las necesidades sociales
la engendraron a su imagen y semejanza, con la interesada intencin de
ser, por su intermedio, plenamente satisfechas.
Este mtodo termin con nuestra ingenuidad y nos hizo ver claramente
que las leyes podan ser injustas, imperfectas e incluso obsoletas, y que
haba necesidad de modificarlas o derogarlas, segn convenga a la
sociedad que las forj y las dio vigor para autorregularse.
4. MTODOS DE ELABORACIN:
Los mtodos de elaboracin, nos permiten redactar las normas
constitucionales y disear las instituciones polticas. Lo emplean los
legisladores constituyentes, al momento de asumir su funcin. El
pueblo les encarg redactar la Constitucin Poltica del Estado. Ellos,
para cumplir este encargo de los ciudadanos, trabajarn haciendo uso
de los mtodos y tcnicas que les ayuden a producir dicho cuerpo
normativo fundamental.
8

4.1. Mtodos de Gabinete.

Por los mtodos de gabinete, el legislador constituyente trabajar en un
ambiente cerrado, rodeado de ejemplares de las constituciones polticas,
que haya podido recolectar, as como del material bibliogrfico que
pudiera necesitar. Le asistir un grupo de asesores y personal de apoyo
logstico. La realidad poltico-social de su entorno, ser considerada como
un elemento secundario y meramente referencial.
Su producto ser una Constitucin Ideal, tericamente perfecta y que,
adems, tenga el mrito de ser modlica para otros legisladores
constituyentes del pas o del extranjero en el futuro.
La Constitucin producida con este mtodo, tiene la ilusoria pretensin de
inspirar a los pases del mundo, para que reproduzcan su estructura
normativa. Literatura jurdico-poltica, nada ms, eso es lo que se produce
cuando se usa estos mtodos.
Por desgracia, ha sido utilizado con mucha frecuencia por los legisladores
constituyentes peruanos. A ello debemos la exuberante cifra de 12
constituciones en nuestra historia republicana. La ltima de ellas fue
puesta en vigor el 30 de diciembre de 1993. Actualmente est en franco
proceso de reforma o de cambio. Todo hace predecir que no ser
realmente la ltima.
Hacemos votos porque la prxima asamblea Constituyente, si la hubiere,
trabaje con mtodos diferentes. Solo as podremos tener, en lo sucesivo,
una Constitucin Poltica realmente til y duradera.
4.2. Mtodos de Campo.
Los mtodos de campo, por su parte. obligan al legislador constituyente a
emplear diversas tcnicas como
encuestas, entrevistas, censos,
estadsticas y otros instrumentos propios de las ciencias sociales extra
jurdicas.
Quien utilice estos mtodos deber buscar a la gente, conocer sus
necesidades, caminar por la ciudad y por las zonas rurales, sufrir las
inclemencias que sufre el pueblo y comprender, realmente, el tipo de
instituciones que se necesita para desarrollar integralmente a la
comunidad nacional.
La Constitucin que se elabore con este tipo de trabajo, ser real y til
para gobernar la vida del Estado.
Antes que el ansia de perfeccin y de universalidad, lo que interesa es el
sentido de utilidad prctica y de singularidad especfica. Estos mtodos
entraan mayores dificultades para quien redacte la Constitucin; pero, a
la larga, ofrece mejores resultados.
Los constituyentes norteamericanos hicieron uso del trabajo de campo, y
han producido una Constitucin realmente necesaria para su pas. No han
tenido que cambiarla. Con algunas actualizaciones, rige la vida del
9

Coloso del Norte desde l787. Su espritu prctico, ahorrativo y gerencial

en la direccin de su pas, les hace ver no se requiere tener varias
constituciones para gobernar eficientemente su nacin. La Constitucin de
1787 condujo a los EE. UU. de N. A. desde la granja hasta el espacio
interplanetario. Nosotros, en cambio, con 12 constituciones, no hemos
conseguido salir del subdesarrollo tradicional.
5. SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO
Se constituye como sistema de fuentes del Derecho, las normas de todo
tipo, escritas o no, que determinan la regularidad obligatoria del
comportamiento de los ciudadanos, en sus interrelaciones con los poderes
del Estado, fijando reglas para la organizacin de las instituciones pblicas
y privadas, adems de los dispositivos destinados a la resolucin de
conflictos jurdicos de intereses.
En nuestro pas, el sistema de fuentes del Derecho es el conjunto de
factores que dan origen y validez a nuestro ordenamiento jurdico. Se
considera a la ley como la fuente principal del Derecho. En la prctica
forense, se prefiere la ley especial a la general; la ley general, al orden
pblico y las buenas costumbres; el orden pblico y las buenas
costumbres, a los principios generales del Derecho.
Los principios generales del Derecho se aplicarn con el objeto de no
dejar de administrar justicia, a causa de un vaco legal o deficiencia de la
norma jurdica vigente. En tales supuestos el juez deber recurrir a los
principios generales del Derecho, preferentemente a los que orientan la
normatividad peruana.2
Como se puede apreciar con claridad, adems de la ley escrita, los
peruanos hemos incorporado a nuestro sistema jurdico de fuentes, los
principios generales del Derecho, el orden pblico y las buenas
costumbres.3 La doctrina y la jurisprudencia, entran tambin en este
rubro, para contribuir a al trabajo de integracin de la norma procesal.4
La jerarqua de las fuentes del Derecho, hace que en la llamada pirmide
normativa, la cspide del orden legal se encuentre ocupada por la
Constitucin, Bajo ella, rige la ley formal. En la base de dicha pirmide,
hallamos a las normas reglamentarias. En este mismo orden, la
Constitucin prevalece contra las leyes comunes; las leyes comunes,
contra otras normas de inferior jerarqua.5
2

C. C. peruano, Ttulo Preliminar, Art. VIII.

C. C. peruano, Ttulo Preliminar, Art. V.
4
C. P. C. peruano Ttulo Preliminar, Art. III.
5
Constitucin Poltica del Per, Art. 51.
3

10

Por ley se entiende la norma escrita de carcter oficial, general y

coercitivo, emanada, generalmente, del Poder Legislativo. Puede tambin
proceder el Ejecutivo, previa autorizacin o en ausencia del Legislativo.
La costumbre es la reiteracin de conductas colectivas, aceptadas
socialmente por la nacin. stas tienen 2 elementos fundamentales: El
material que est constituido por la conducta colectiva repetida
constantemente, y el subjetivo consistente en la creencia que se tiene
respecto de la obligatoriedad del cumplimiento de tal conducta social.
Los principios generales del Derecho, son las reglas comunes, muchas
veces no escritas, que la comunidad adopta para que rijan toda su
movimiento jurdico,
informen y den validez a todo el ordenamiento
legislativo.
La doctrina, es cambio, es el conjunto de teoras, concepciones,
planteamientos y propuestas de los juristas nacionales o extranjeros.
Expuestas en libros, revistas, ctedras magistrales, ponencias, etc., se
convierten en fuente, cuando son tomadas por los legisladores y
convertidas en normas.
Entre tanto, la jurisprudencia es el conjunto de fallos de los mximos
tribunales jurisdiccionales. Algunos de esos fallos son de efecto vinculante
y otros no, pero, en todo caso, sirven para realizar el Derecho, para
renovarlo y recrearlo.
La base primigenia del sistema de fuentes del Derecho es la voluntad
popular.6 El mandato del pueblo es ejecutado por los poderes del Estado,
de all que para muchos estudiosos, ste mandato sea considerado como
la primera fuente material del Derecho.
Adems de todo lo dicho, las fuentes del Derecho pueden emanar tambin
de la organizacin territorial. En nuestro caso, el territorio patrio se divide
en regiones, departamentos, provincias y distritos. Cada uno de ellos
cuenta con sus leyes especficas de creacin y con su propio sistema de
fuentes jurgenas. Esto es as, porque, a pesar de que el Per es una
Repblica unitaria, el gobierno se ejerce de modo descentralizad y
desconcentrada.7
Por otra parte, las distintas ramas del Derecho (civil, penal, administrativo,
internacional, etc.) cuentan con un sistema propio de fuentes.
6
7

Constitucin Poltica del Per, Art. 45.

Constitucin Poltica del Per, Art. 189.
11

Destaca el caso sui gneris del Derecho penal, en el que se aplica

nicamente la ley punitiva. Esto se hace con el fin de establecer las
necesarias garantas de proteccin de los ciudadanos.
En el Derecho administrativo, la costumbre juega un reducidsimo papel,
limitado a la organizacin de la sociedad y bienes rurales, tales como: El
uso por los vecinos de las tierras, las aguas y los bosques comunales. La
ley ordinaria prima en todos los dems aspectos, desarrollada por
innumerables reglamentos:
6. LAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL:
Como toda ciencia, el Derecho Constitucional tiene su propio sistema de
fuentes. stas, forman un heterogneo conjunto de elementos, que, en un
inicio, le dieron vida y, hoy en da, continan sustentndolo, no obstante
su compleja estructura.
Al estudiar la historia de nuestra disciplina, vimos que sta, surge de la
necesidad de estudiar las constituciones liberales. Su mbito de accin se
ha incrementado gradualmente, hasta comprender, en la actualidad, el
estudio de todas las constituciones, independientemente de la tipologa a
la que pertenezcan.
No requerimos, pues, de mayores argumentos acadmicos para
convencernos de que la Constitucin Poltica (no importa si es liberal o
no) es la principal fuente del Derecho Constitucional.
Junto a ella, hemos de considerar tambin a la costumbre constitucional8,
y para las labores de aplicacin e integracin de la normatividad
constitucional, los jueces podrn recurrir al Cdigo Procesal
Constitucional, a los cdigos afines que ayuden a resolver conflictos
constitucionales y, en defecto de estas normas, el juez queda facultado
para acudir a los principios generales del Derecho Procesal, as como a la
jurisprudencia y la doctrina especializadas.9
Adems, teniendo en cuenta que la Constitucin Poltica del Estado ha
sido elaborada por el rgano constituyente, especialmente convocado y
elegido por el pueblo, podemos decir, adicionalmente, que la voluntad del
pueblo, erigida en poder constituyente, es la fuente material nmero
uno del Derecho Constitucional.
7. CLASIFICACIN GENERAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL.
Cuando nos preguntamos: Qu es el derecho Constitucional y de dnde
vino?, Cmo se forj? y Cmo ha evolucionado a travs de los
tiempos?, estamos aludiendo a diversos enfoques respecto del problema
8
9

Constitucin Poltica del Per, Arts. 89 y 149.

Cdigo Procesal Constitucional, Ttulo Preliminar, Arts. I y IX.
12

sobre el sistema de fuentes de nuestra ciencia. Si agrupsemos esos

distintos enfoques, tendramos tres tipos de fuentes:
a. Reales.
b. Formales.
c. Histricas.
7.1. Fuentes Reales.
Si decimos que el Derecho Constitucional es la razn, la voluntad, la
naturaleza humana transformada en normas; si afirmamos, adems, que
estas normas tienen como punto de origen la dinmica diaria de los
grupos sociales que pueblan el territorio del Estado, estaremos tocando,
en forma directa, los factores que dan contenido material a la legislacin
constitucional.
La razn, la voluntad, la naturaleza humana, en este contexto, son
trminos de los que nos servimos para designar a grupo de necesidades
econmicas, sociales, polticas, culturales, etc., que la sociedad trata de
resolver en un espacio y un tiempo concretamente determinados,
valindose, para el efecto, de usos y prcticas colectivas, que luego se
tornan obligatorias, dando paso a las costumbres establecidas por la
tradicin.
Estas costumbres establecidas, al momento de expresarse en frmulas escritas,
dan lugar al nacimiento las leyes. Al conjunto de estas leyes se le denomina
legislacin. El afn de aplicar dicha legislacin a la vida social, trajo la necesidad
de sistematizarla, estudiarla, interpretarla, determinarla, integrarla, ensearla,
difundirla, perfeccionarla, etc. De estas actividades intelectivas nacieron la
doctrina, la jurisprudencia, el Derecho Comparado, etc.
En la actualidad, los distintos grupos de presin social, tales como
empresas, sindicatos, iglesias, organizaciones no gubernamentales,
institutos armadas, medios de comunicacin, partidos polticos, crculos
intelectuales, etc., son entidades, cuya lucha diaria y permanente,
determina la dinmica social. Esta dinmica depende de la intensidad de
las fuerzas en accin. La hegemona la detenta quien acumula mayor
capacidad de hacer prevalecer sus intereses.
La hegemona es momentnea, pero en momentos de mximo auge,
permite a su titular, imponer sus particulares pretensiones al conjunto de
la sociedad, alcanzando el aval de la fuerza pblica y el efectivo respaldo
de los rganos jurisdiccionales, policiales, militares, etc.
Queda claro, pues, que a las fuentes reales, no solo hay que buscarlas en
el pasado remoto de la humanidad. Es necesario identificarlas tambin en
el presente y hacerse a la idea de que no estarn ausentes en el futuro.
Por suerte su identificacin no entraa mayores dificultades.

13

7.2.

Fuentes Formales:

La pregunta acerca de lo que es y de dnde vino el Derecho

Constitucional, nos permiti aproximarnos a las fuentes reales de esta
disciplina. Formulmonos ahora otra interrogante:
Cmo se forj la
normatividad constitucional? Al contestarla, estaremos ingresando en el
interesante terreno de las fuentes formales correspondientes a la ciencia
que nos hemos propuesto estudiar.
En efecto, si decimos que los grupos sociales, en su pujante esfuerzo
cotidiano, alcanzan reunir una serie de requisitos, ritos y formalidades, en
virtud de los cuales imponen la obediencia general a sus decisiones;
hacen que esas decisiones alcancen la oficialidad estatal, por lo tanto,
logran que se las considere como mandatos imperativos, jurdicamente
exigibles y de obligatorio cumplimiento por parte de los dems, bajo pena
de sancin en caso contrario; cuando esta gama de decisiones se
expresan a travs de textos legales, stas ltimas se han convertido en
las llamadas fuentes formales del Derecho Constitucional.
Empleando otros trminos, diremos que las fuentes formales del Derecho
Constitucional son las siguientes:
1.

La Constitucin Poltica.

2.

Las leyes constitucionales.

3.

Los tratados internacionales.

4.

Las leyes orgnicas.

5.

Las leyes de desarrollo constitucional.

6.

Las leyes cualificadas.

7.

Todas las dems normas que ayudan a organizar y

estabilizar el Estado.

8.

La costumbre constitucional juridizada.

9.

La Jurisprudencia constitucional.

7.3. Fuentes Histricas:

Si nos propusiramos contestar a la pregunta Cmo ha evolucionado el
Derecho Constitucional a travs de los tiempos?, tendramos que
examinar los diferentes factores que han contribuido, en un primer
momento, a la elaboracin de las normas constitucionales y,
posteriormente, al surgimiento de la ciencia que ha de estudiar dichas
normas constitucionales. Esta labor conllevara, ineludiblemente, la
necesidad de entrar en los contextos sociales y polticos que dieron origen
a las constituciones y sus constantes reformas, hasta adquirir la
estructura que hoy tienen y, al mismo tiempo, averiguar acerca de la
aparicin de nuestra ciencia, as como la presencia de las diversas
concepciones que se han ido sucediendo a lo largo de los siglos.
14

Una vez en contacto directo con las fuentes histricas, notaremos que
algunas de ellas nos ofrecen informacin de primera mano y otras no. A
las primeras las llamaremos directas; a las otras, indirectas.
7.3.1. Fuentes Histricas Directas:
Las fuentes histricas directas son todos aquellos elementos que nos
permiten conocer las instituciones jurdicas y polticas de las sociedades
estatales, de frente y sin ningn tipo de intermediarios. El estudioso
obtiene informaciones espacio-temporales, por si mismo y no a travs de
otros estudiosos y/o comentaristas.
Pertenecen a esta clase de fuentes, os textos constitucionales, las
costumbres constitucionales, los usos constitucionales y las prcticas
constitucionales. Lo reiteramos una vez ms, este tipo de fuentes son
observadas, ledas, interpretadas y comentadas por los estudiosos en
persona. Los estratos sociales, los museos, las bibliotecas antiguas, son
lugares donde puede encontrarse estas privilegiadas fuentes. Su valor
cientfico y acadmico es de primer orden.
Al encontrarnos con las distintas formas de Estado y de gobierno que
tuvieron los pueblos del pasado, las fuentes histricas directas nos
permiten descifrar el carcter de las instituciones que estos pueblos
crearon para resolver sus problemas y necesidades. Asimismo nos
ayudan a percibir, con claridad, los criterios socio-polticos y culturales
que orientaron las actividades legislativas, administrativas y forenses de
las distintas formaciones estatales que nos han precedido.
7.3.2. Fuentes Histricas Indirectas:
Se da el nombre de fuentes histricas indirectas al conjunto de elementos
subsidiarios que nos permiten completar o ampliar la informacin
recolectada a travs de las fuentes histricas directas. Pertenecen a este
tipo de fuentes, las crnicas, testimonios, memorias, actas de debates
parlamentarios, comentarios, artculos, ensayos, trabajos de investigacin,
informes administrativos, censos, estadsticas, as como expresiones
folklricas, literarias, pictricas, escultricas, etc.
En virtud de este tipo de fuentes, entrevemos la forma de percepcin por
parte del cuerpo social, respecto de la relacin jurdica recproca entre
Estado y sociedad, gobierno y pueblo, ciudadano e instituciones pblicas,
Por esto mismo, las fuentes histricas indirectas, contribuyen tambin al
sealamiento crtico de las insuficiencias, vacos, infracciones, reformas y
mutaciones constitucionales que han tenido lugar en el pasado.
Una acertada y completa visin del pasado, nos ayudar a evaluar el
grado de desarrollo de nuestra disciplina, considerando su origen, su
evolucin y los aportes que ha ido dando y recibiendo durante su
existencia.

15

8.
CLASIFICACIN DE LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL:
Las fuentes formales, suelen clasificarse en:
1.

Directas.

2.

Indirectas.

Entre las fuentes formales directas tenemos:

1.

La legislacin constitucional.

2.

La costumbre constitucional juridizada.

3.

La jurisprudencia constitucional.
Por su parte, las fuentes formales indirectas comprenden:
a. La doctrina constitucional.
b. Los principios constitucionales.
9. EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD Y EL SISTEMA
CONSTITUCIONAL
COMO
FUENTES
DEL
DERECHO
CONSTITUCIONAL:
9.1. Bloque de Constitucionalidad:
El bloque de constitucionalidad, es una nocin acuada por Pierre
Pactet.10 Se refiere al conjunto de normas que se deriva de la legislacin
constitucional tanto primaria como secundaria, las costumbres
constitucionales y la jurisprudencia constitucional.
El bloque o plexo de constitucionalidad es la fuente formal directa nmero
uno del Derecho Constitucional, ya que esta ciencia jurdico poltica naci
para estudiar, esencialmente, las normas, la jurisprudencia y doctrina
relacionadas con la aplicacin de la Constitucin Poltica a la vida interna
y externa del Estado.
9.1.1. Legislacin constitucional primaria:
Para los efectos de la presente leccin, denominaremos legislacin
constitucional primaria a las leyes que sustentan y dan validez a la
jerarqua normativa del Estado.
Pertenecen a este tipo de legislacin:

10

1.

La Constitucin Poltica.

2.

Las leyes constitucionales.

GARCA TOMA, Vctor. 1999. Op. Cit. p. 231.

16

a.

3.

Los tratados internacionales.

4.

Las leyes constitucionalizadas.

5.

Las leyes cualificadas.

La Constitucin Poltica:

La Constitucin Poltica es el cuerpo normativo de mxima jerarqua. Es

elaborada por el rgano constituyente especialmente convocado para tal
efecto. Su validez es absoluta sobre toda la normatividad restante del
ordenamiento jurdico del Estado.
b.

Las leyes constitucionales:

Las leyes constitucionales son aquellas que modifican o enmiendan

alguna parte de la Constitucin Poltica. Sancionadas por el rgano
constituyente, tienen carcter de normas rgidas. Para ser reformadas, se
requiere el mismo procedimiento que se utiliza para enmendar las normas
contenidas en la Constitucin.
c.

Los tratados internacionales:

Los tratados internacionales son acuerdos suscritos entre dos o ms

estados, destinados a regular relaciones jurdicas diversas. Constituyen
ley para los suscriptores y, al ser aprobados por los parlamentos de los
pases firmantes, forman parte de su legislacin interna. Tienen rango
constitucional.
4.

Las leyes constitucionalizadas:

Se conoce como leyes constitucionalizadas a los dispositivos legales que
han sido dictados por el legislador ordinario, con anterioridad a la dacin
de una Constitucin Poltica, pero que el legislador constituyente ha
decidido renovar su vigencia y otorgarle rango constitucional.

5.

Las leyes cualificadas:

Reciben el nombre de leyes cualificadas aquellas que el legislador ha
declarado no revisables, pero, en todo caso, para ser modificadas,
requieren el mismo trmite que para la reforma de la Constitucin.
9.1.2. Legislacin constitucional secundaria:
Por otro lado y siempre para los efectos de la presente leccin, daremos
la nomenclatura de legislacin constitucional secundaria al conjunto de
dispositivos jurdicos ordinarios, no incluidos dentro de los que ostentan el
rango de supralegales, pero que por tratar directamente temas
correspondientes a la organizacin, estabilidad y funcionamiento del
Estado, se les considera integrantes del bloque de constitucionalidad.
17

Pertenecen a esta clase de normas:

8.

Las leyes orgnicas.

9.

Las leyes de desarrollo constitucional.

a. Las leyes orgnicas:
Las leyes orgnicas son dictadas por la legislatura comn, con el objeto
de tratar las reglas atinentes a la organizacin y funcionamiento de las
principales instituciones polticas del Estado.
b. Las leyes de desarrollo constitucional:
Por ltimo, las leyes de desarrollo constitucional son aquellas
que se refieren al desenvolvimiento de las reglas relacionadas con
algunas instituciones jurdico polticas previstas en el texto constitucional.
10. EL SISTEMA CONSTITUCIONAL COMO FUENTE DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL:
Se conoce con el nombre de sistema constitucional al conjunto
interconectado de normas y principios derivados de las diversas fuentes
formales directas e indirectas del Derecho Constitucional.
Se encarga de regular el movimiento jurdico y poltico del Estado, ya sea
en el rea legislativa, administrativa o jurisdiccional.
Gracias al sistema constitucional, podemos establecer los criterios para el
control de la constitucionalidad, elemento cualitativo con el cual
fiscalizamos el poder de los gobernantes, al tiempo que evitamos la
anarqua en el quehacer de los gobernados.
El sistema constitucional, en tanto sistema legal, es fuente formal directa
del Derecho Constitucional.

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