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EL RECURSO DE PROTECCIN

Origen.
Aparece en el Acta constitucional N 3 de 1977 que contemplaba que un auto acordado
regulara su procedimiento. Se incorpora en el anteproyecto de Constitucin elaborado por la
C.E.N.C. y finalmente es consagrado en el texto de la Constitucin de 1980. Fue objeto de
reforma constitucional el ao 2005.
Naturaleza jurdica.
Si bien se denomina recurso ms bien se trata de una accin, puesto que los recursos son medios
de impugnacin de resoluciones judiciales, limitando a dicho efecto su alcance. En cambio, ac
se trata de una accin constitucional cuyo objetivo es restablecer el imperio del derecho
La doctrina mayoritaria seala que se trata de una accin de carcter cautelar, lo que tambin es
afirmado por la jurisprudencia. Sin embargo, existe una posicin (liderada por el profesor
Eduardo Soto Kloss, que seala que se tratara de una accin de carcter declarativo cuyo
objetivo es declarar una situacin jurdica existente: acto u omisin antijurdico de un tercero
que menoscaba o causa un dao al legtimo ejercicio de un derecho. En consecuencia, sern
cautelares las medidas que adopte el Tribunal una vez declarada la antijuricidad para dar una
adecuada proteccin y la sentencia de proteccin produce cosa juzgada respecto de otros
procedimientos, en lo que respecta a la antijuridicidad de la accin u omisin recurridas.
Se sostiene que es una accin cautelar puesto que constituye una manifestacin de las facultades
conservadoras de los Tribunales (art. 3 COT) cuyo objeto es velar por el respeto a los derechos
fundamentales reconocidos en la CPR. La accin de proteccin resguarda o ampara a una
persona en el legtimo ejercicio de un derecho, y las medidas de proteccin son las providencias
que se adopten para dar un resguardo al afectado (como una medida precautoria). En
consecuencia, la sentencia de proteccin es provisional y no produce cosa juzgada respecto de
otros procedimientos.
Objeto.
Al igual que el recurso de amparo, su objeto es restablecer el imperio del derecho. Pero mientras
en el recurso de amparo el contenido de ese objetivo es preciso, en el recurso de proteccin no
existe un catlogo de requisitos que examinar. El restablecimiento del imperio del derecho,
entonces se determina en cada caso por el juez, y la prctica jurisprudencial es que en muchas
ocasiones lo hace tomando decisiones de fondo sobre la juridicidad del actuar de la autoridad, o
sobre la colisin de derechos en conflictos que se presentan entre particulares.
Legitimado activo.
La CPR seala El que por lo cual no limita el legitimado activo. Pueden serlo todas las
personas, naturales, jurdicas y agrupaciones de personas naturales sin personalidad jurdica
(personas morales). Asimismo, tienen legitimacin activa a los rganos pblicos.
La limitacin a la legitimacin activa vendr dada en razn de la garanta que se protege, por
ejemplo, no podra invocarse el derecho a la vida de una persona jurdica.
La legitimacin activa implica adems, que la persona a quien se protege se encuentre en el
legtimo ejercicio del derecho protegido, lo que permite examinar si realmente debe o no
ampararse una alegacin de derecho lesionado.

Requisitos de procedencia.
Actos u omisiones;
Ilegales o arbitrarios;
Que causen amenaza, privacin o perturbacin;
En el legtimo ejercicio de un derecho constitucionalmente amparado con la accin
de proteccin.
A. Actos u omisiones
a) Acto: hacer algo, una actividad, un hecho positivo;
b) Omisin: silencio, no hacer algo estando obligado a hacerlo conforme al ordenamiento
jurdico. Esto es importante pues debe tenerse clara la obligacin o deber y su fuente.
Originalmente se pretendi amparar frente a los actos de la autoridad, luego se ampli como
accin frente a otros particulares, personas jurdicas y personas morales. Ejemplo de acto
impugnado es el acto administrativo, decretos reglamentarios, resoluciones, etc. En el caso del
RP interpuesto por incumplimiento contractual, suelen adoptarse diversas posturas por parte de
la jurisprudencia:

Se reprimen actos de fuerza o autotutela, an cuando el derecho est discutido o en


duda;
Se rechaza el recurso cuando se trata de la interpretacin de una clusula contractual
que debe ser conocida en un juicio de lato conocimiento.
En esta concepcin amplia de acto se ha planteado si es procedente en contra de resoluciones
judiciales. La posicin jurisprudencial mayoritaria niega su procedencia, porque los recursos
procesales estn para asegurar la bilateralidad, y adems se desvirtuara la ritualidad del
proceso. No es un rechazo a la procedencia del recursos de proteccin por la naturaleza del acto
impugnado (resolucin judicial) sino por el objetivo perseguido: crear una nueva instancia de
discusin dentro del mismo proceso. S se ha aceptado, en cambio, la procedencia en contra de
resoluciones judiciales cuando ellas afecten derechos de terceros que no han tenido
participacin en el juicio. Por ejemplo: la resolucin judicial que ordena embargar bienes de una
persona ajena al juicio, no ha sido emplazada al mismo.
Respecto de actos legales, leyes, la posicin mayoritaria niega su procedencia, pues no
existen leyes ilegales, y en el caso de existir una ley que pudiera ser calificada de arbitraria
(aunque an as resulta discutible) existen otros mecanismos para reclamar de ellas, por
ejemplo: recurso de Inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
B.1. Ilegal
En el caso de los rganos pblicos un acto u omisin es ilegal, cuando no se ha respetado el
principio de juridicidad (legalidad) en su actuar o no se ha dado cumplimiento de un deber
establecido en el ordenamiento jurdico.
Respecto de los particulares, la ilegalidad viene dada por la contravencin al ordenamiento
jurdico.
B.2. Arbitrario
Puede ser entendido de dos formas:
a)
Contrario a la razn, mero capricho, sin un fundamento racional.
b)
Exceso, falta de proporcionalidad entre los medios y el fin, desmesura en el
actuar.
C. Amenaza, perturbacin o privacin
La amenaza es un peligro cierto, concreto y preciso de un dao futuro.

La perturbacin es la dificultad, el entrabamiento o embarazo en el ejercicio de los derechos,


aquel acto u omisin que, sin hacer imposible el ejercicio de un derecho, lo dificulta en una
medida que no debe ser soportada por su titular.
La privacin supone impedir del todo, ntegramente el ejercicio legtimo de sus derechos a una
persona.
Relacin causal.
Se requiere que el acto u omisin ilegal o arbitrario tenga una relacin de causalidad con el
agravio al derecho constitucional que se invoca, de modo que este ltimo sea el resultado de la
accin u omisin antijurdica.
D. Ejercicio legtimo de derechos.
Se excluyen las garantas consideradas aspiraciones sociales constitucionalmente reconocidas:
derecho a la educacin, derecho a la salud, derecho a la seguridad social, que se pueden exigir
en la medida que el desarrollo material lo permite, no pueden exigirse por un titular individual.
Tambin se excluye la libertad personal y la seguridad individual que tienen un recurso
especfico: amparo.
Su improcedencia a favor de los derechos sociales no es absoluto ya que existen fallos que
protegen el derecho a la salud en cuanto se ve afectada en determinado grado, si se constituye
una amenaza al derecho a la vida. Esto es, se protege la proteccin a la salud en la medida que
pone en riesgo el derecho a la vida.
El derecho cuya tutela se pretende debe estar ejercindose de manera legtima, por lo que
siempre habr que examinar, en un recurso de proteccin, la posicin del recurrente respecto del
derecho que est ejerciendo.
Tramitacin.
El procedimiento est contenido en el auto acordado de 27/06/1992 y sus modificaciones:
09/06/1998 y auto acordado N 70, D.Of. 08/06/2007.
El Acta Constitucional de 1976 encomendaba a la Corte Suprema la regulacin del
procedimiento, pero con la entrada en vigencia de la C.P.R. 1980 qued sin vigor esta
disposicin. Problemas:
a) Se trata de materias que deben ser reguladas por ley.
b) La CPR no establece plazo para su interposicin, aqu se limita por un auto
acordado.
c) Se establecen sanciones (frente al incumplimiento del informe requerido por el
Tribunal) lo que slo se puede hacer por ley.
A. Tribunal competente.
La Corte de Apelaciones respectiva: la del lugar en que se hubiere cometido el acto o
incurrido en la omisin. La CPR fija el Tribunal competente por lo cual no puede modificarla el
legislador.
Se entiende por cometido el acto: en el caso de rganos pblicos el lugar en que se dict
(domicilio del rgano competente). Ha habido casos jurisprudencia que seala corresponde al
lugar donde el acto debe producir sus efectos, sin embargo, no constituyen la regla general.

B. Legitimado activo .
El recurso lo puede interponer el afectado o cualquiera persona a su nombre aun sin mandato.
Se ha llegado incluso, por la va de la legitimacin de un tercero, a intervenir en la libertad de
una persona, ej.: transfusin de sangre.
La presentacin del recurso no est sujeta a formalidad alguna y se puede hacer por cualquier
medio.
C. Plazo.
30 das corridos desde que se cometi el acto o incurrido en la omisin. La omisin se configura
desde el momento en que debi haberse actuado. Segn la jurisprudencia debe atenderse a la
naturaleza de los actos u omisiones para contar el plazo desde que se haya tenido noticia o
conocimiento cierto de los mismos. En el caso de hechos continuados y permanentes el plazo se
cuenta desde que han cesado.
En el caso de actos de rganos pblicos los de carcter general: se contar desde la publicacin.
En el caso de actos de contenido particular: desde la notificacin o cualquier gestin que haga
presumir conocimiento. Por ejemplo: si no se ha notificado el acto pero se interpuso un recurso
administrativo para impugnarlo. Ver recurso de proteccin referido a actos de rganos
colegiados.
D. Procedimiento.
Se prevn los siguientes trmites:
Examen de admisibilidad: se verifica el plazo y si el recurso se basa en hechos que
puedan constituir vulneracin de garantas constitucionales.
Declaracin de inadmisibilidad: slo es susceptible de reposicin dentro del plazo de 3
das.
Informe y antecedentes a las personas causantes del acto u omisin arbitrario o ilegal,
fijndole un plazo para emitirlo (sancin si no cumple).
Previa vista de la causa: encontrndose en estado se decreta los autos en relacin y se
agrega extraordinariamente la causa al da subsiguiente.
Apelacin para ante la C.S., en el plazo de 5 das hbiles contados desde la notificacin
por el estado diario.
Se ve en cuenta, salvo que se hayan solicitado alegatos, en cuyo caso, podr
determinarse que se vea previa vista de la causa, especialmente si se pide de comn
acuerdo entre recurrente, recurrido y quienes hayan sido considerados parte en el
procedimiento.
Tanto en la C.A. como en la C.S., de oficio o peticin de parte, se puede dictar una
orden de no innovar, esto es, una orden de paralizar las cosas en el estado en que se
encuentren.
Se pretende lograr rpidamente una medida cautelar, evitar el dao y discutir despus,
pero la orden de no innovar ha tendido a reemplazar al recurso mismo en su carcter
cautelar, y con la sentencia del recurso se han discutido asuntos de fondo.

Ejercicio de otras acciones.


La CPR seala sin perjuicio de los dems derechos que se puedan hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes.
El RP pretenda ser un remedio pronto y eficaz, por carecer la va ordinaria de la virtualidad,
eficacia y agilidad para hacer efectiva la debida proteccin, lo que no significaba que despus se
discutiera el asunto de fondo. No pretenda reemplazar los procedimientos de lato conocimiento.
Es por eso que es compatible con la interposicin de otras acciones sean de carcter
jurisdiccional o administrativa.
En el mbito de los actos administrativos, la jurisprudencia ha exigido que se interponga el RP
respecto del acto que causa el agravio y no respecto de aqul que resuelve la va administrativa 1,
lo que implica que paralelamente a la reclamacin administrativa se deba interponer el RP,
duplicando esfuerzos, ya que si eventualmente era factible resolver por la va administrativa el
conflicto, se habr interpuesto innecesariamente el RP.
El art. 54 de la ley N 19.880 establece la suspensin de la accin judicial (general no referido
especficamente al RP) y el plazo para interponerla si ha sido interpuesta la va administrativa y
la suspensin de la va administrativa si respecto del acto ya se ejerci accin judicial, lo que
obviamente va en el sentido de desincentivar la interposicin conjunta de recursos
administrativos y acciones jurisdiccionales. Sin embargo, la jurisprudencia ha interpretado que
dicha norma no es aplicable al RP.
Recurso de Proteccin y estados de excepcin constitucional.
Art. 45. El nico lmite al RP es que no puede dictarse orden de no innovar.
Los tribunales no pueden calificar los fundamentos o circunstancias de hecho invocadas por la
autoridad al tomar las medidas respectivas pero s pueden pronunciarse sobre la existencia o
inexistencia de los hechos que sirven de fundamento a las medidas.
Recurso de Proteccin en materia ambiental.
Protege el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, no el deber de velar
por la preservacin de la naturaleza.
Procede por actos y por omisiones. Slo por ilegalidad, no procede contra actos u omisiones
arbitrarias.
Imputable a una autoridad o persona determinada. Esto quiere decir que se debe sealar
expresamente el causante del acto que produce la violacin del derecho, lo que es problemtico
porque en la contaminacin intervienen o tienen responsabilidad una serie de agentes.
En el Recurso de Proteccin en materia ambiental la Constitucin seala: cuando el derecho a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto lo que ha sido
entendido como una exigencia de un hecho consumado de privacin o perturbacin,
excluyndose la amenaza.

La va administrativa est constituida por la posibilidad de interponer un recurso de reposicin y/o


jerrquico en contra del acto. Reposicin, ante el mismo rgano que dict el acto que se pretende
impugnar. Jerrquico, ante el superior jerrquico del rgano que dict el acto a fin de conseguir que
corrija lo hecho por el inferior. Por la va administrativa puede llegar a obtenerse la correccin o el
cambio del acto sin necesidad de recurrir a tribunales.

Bermdez plantea que la expresin afectado alude ms bien a la necesidad que se verifique la
relacin y previsibilidad del acto u omisin con la afectacin del derecho del titular que lo
invoca, ms que enfatizar que se haya verificado efectivamente la afectacin.

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