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La constitucin ecolgica.

Innovador concepto
1. Introduccin
2. La Constitucin Ecolgica

Introduccin
El Per es, en la actualidad, uno de los pases con mayor crecimiento econmico en la regin, con un nivel
de atraccin de inversin privada en Sudamrica y con un desarrollo que se esta manteniendo en los
ltimos aos de manera constante y progresiva. La industria, el comercio, la agricultura, la pesquera y la
minera son los motores de dicha expansin econmica, sin embargo el costo de dicho crecimiento y
progreso puede tener efectos catastrficos para nuestro ambiente y los ecosistemas en los prximos aos.
El desarrollo de nuestro pas debe ser sustentable y armnico con el ambiente, habida cuenta que hoy
enfrentamos el grave problema del cambio climtico con total desventaja, puesto que nuestro pas cuenta
con una vasta biodiversidad, ecosistemas y climas, que lo hacen sensible a las consecuencias de
calentamiento global, siendo tales consecuencias particularmente perjudiciales para nuestro medio. Somos
muy vulnerables porque no estamos haciendo nada para evitarlo las consecuencias, el dao colateral, del
desarrollo socio-economico.
Esto sucede porque somos un pas emergente, en vas de desarrollo, un pas minero por naturaleza y que
histricamente dependemos mucho de esta actividad econmica extractiva. La gran minera, la mediana y
pequea minera la formal y la informal- estn generando un enorme dao a nuestro ambiente, lo que
ocurre tambin en otras actividades econmicas como la industria pesquera, y las otras industrias en
general, por lo que es urgente que el estado cuente con una poltica integral de proteccin del ambiente. La
constitucin del Ministerio del Ambiente nos puede conducir por un buen camino, al menos es una seal
apropiada para cambiar las cosas, considerando que, como est dicho en prrafos anteriores de este
artculo, nuestro pas es uno de los mas expuestos a una catstrofe ecolgica que es necesario evitar y para
ello la Constitucin y la ley deben cumplir sus objetivos, tales como proteger ambiente y nuestros
ecosistemas.
Es conocido por todos que la Constitucin Poltica es la norma fundamental de un Estado, y en ella se
trazan los lineamientos normativos bsicos y fundamentales de la organizacin estatal. La Constitucin es
pues un supuesto que le otorga validez al sistema jurdico en su conjunto, y en esa norma fundamental
descansa todo este sistema, pues en ella se establecen los derechos, valores y principios en los cuales se
sustenta todo el ordenamiento jurdico. As tenemos pues entonces que nuestra Carta Magna regula todo lo
concerniente al ambiente, de modo tal que el artculo 66 de nuestra Constitucin establece que los
recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin, y que el Estado es soberano
en su aprovechamiento. Por su parte, el artculo 67 de la Constitucin dispone que el Estado determine la
poltica nacional del ambiente y promueve el uso sostenible de los recursos naturales. De otro lado, el
artculo 68 de la Constitucin prescribe: El Estado est obligado a promover la conservacin de la
diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas; en esa misma lnea, el artculo 69 seala: El
Estado promueve el desarrollo sostenible de la Amazona. Como se puede apreciar existen las normas
que regulan la proteccin del medio ambiente, y no solo a nivel interno sino que muy por el contrario a nivel
internacional tenemos el Convenio N. 169 de OIT, mediante Resolucin Legislativa N. 26253, publicada el
5 de diciembre de 1993, su contenido pasa a ser parte del Derecho Nacional, tal como lo explicita el artculo
55 de la Constitucin, siendo adems de aplicacin obligatoria por todas las entidades estatales, lo que
indudablemente falta es la voluntad poltica de hacer efectiva su defensa.
Con este trabajo se espera seguir contribuyendo a la discusin de la variable ambiental, ahora desde la
perspectiva constitucional. Es ste sin dudas el resultado tangible sobre la problemtica del derecho
constitucional ambiental.

La Constitucin Ecolgica.
El medio ambiente ( 1) viene a constituir el entorno que afecta y condiciona especialmente las
circunstancias de vida de las personas o la sociedad en su vida. Comprende el conjunto de valores
naturales, sociales y culturales existentes en un lugar y un momento determinado, que influyen en la
vida del ser humano y en las generaciones venideras. Es decir, no se trata slo del espacio en el que
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Medio Ambiente. Wikipedia

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se desarrolla la vida sino que tambin abarca seres vivos, objetos, agua, suelo, aire y las relaciones
entre ellos, as como elementos tan intangibles como la cultura.
Como sabemos, nuestro pas tiene una amplia riqueza natural. Tiene muchos recursos naturales que
lamentablemente no estn siendo explotados racionalmente, y que por el contrario, esta explotacin est
generando una enorme contaminacin ambiental. Los agentes contaminantes estn destruyendo nuestros
suelos, aguas (ros mares y lagos) y aires, a travs de la exposicin de agentes qumicos, fsicos;
deforestacin, incendios forestales; industria obsoleta, uso de vehculos antiguos o en mal estado y
contaminacin por gases y humos, todo lo sealado solo por citar solo algunos de los principales agentes
contaminantes.
Como se ha sealado, nuestro desarrollo econmico depende fundamentalmente de actividades extractivas,
principalmente la minera y la industria de los hidrocarburos (petrleo y gas), y estas son las actividades
que mayores ingresos aportan al PBI de nuestro pas, por lo que indudablemente ambas son las que ms
divisas econmicas generan, y son el motor principal de nuestra expansin y desarrollo econmico, pero
lamentablemente son las actividades ms contaminantes en la actualidad.
En muchas partes del mundo la principal preocupacin de los estados es la proteccin del ambiente. Es tal
la preocupacin en los pases desarrollados, que estn implementando serias medidas para evitar el
agravamiento del problema climtico y ambiental. Por eso hoy no se puede concebir un Tratado de Libre
Comercio (TLC) sin que se fijen pautas y medidas ambientales, por eso los gobiernos estn sustituyendo el
uso del petrleo por recursos ms ecolgicos, llmese gas, electricidad, biodiesel. Los pases estn
tomando con mas seriedad los tratados relacionados al ambiente, como el protocolo de Kyoto, que tiene la
finalidad de reducir la produccin de gases de efecto invernadero, provocadores del calentamiento global.
Nuestro pas no ha sido ajeno a esta tendencia internacional, por eso recientemente el mximo intrprete de
nuestra Constitucin, el Tribunal Constitucional (TC), ha sentado un interesante precedente en cuanto a
legislacin ambiental se refiere, el cual podra denominarse Constitucin Ecolgica. Derecho a un ambiente
equilibrado y adecuado. Prevencin, responsabilidad social de la empresa y comunidades nativas. El
derecho a la identidad tnica y cultural. El Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) y
los recursos naturales. Esta historia se remonta a la sentencia, publicada en el portal institucional del TC el
20 de febrero del 2009, en la que el TC resolvi el caso del Exp. N 03343-2007-PA/TC ( 2) referido al
proyecto de hidrocarburos en el Lote 103 ubicado en la Regin San Martn sobre el rea de Conservacin
Regional (ACR) Cordillera Escalera, prohibiendo temporalmente las actividades petroleras de exploracin
y explotacin. As lo determin tras constatar la inexistencia del plan maestro.
Dicho proyecto empresarial fue impulsado por la compaa Talismn Petrolera del Per y las filiales de la
empresa espaola Repsol y la brasilea Petrobrs.
El da 13 de octubre de 2006, el ciudadano Jaime Hans Bustamante Johnson interpone demanda de
amparo contra las empresas Occidental Petrolera del Per; LLC, Sucursal del Per (hoy Talismn Petrolera
del Per, LLC Sucursal del Per), Repsol Exploracin Per, Sucursal del Per (en adelante REPSOL) y
Petrobras Energa Per S.A. (en adelante PETROBRAS), por considerar que se amenazan sus derechos a
gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida; a la vida, el libre desarrollo y el
bienestar; a la proteccin de la salud, la del medio familiar y la de la comunidad, as como el deber de
contribuir a su promocin y defensa; a exigir del Estado la promocin de la conservacin de la diversidad
biolgica y las reas naturales protegidas; alimentacin; y al agua. Solicitan que se repongan las cosas al
momento en que se inici la amenaza de violacin de dichos derechos y se suspenda la exploracin y la
eventual explotacin de hidrocarburos en el rea natural protegida Cordillera Escalera. Alega que en el
Lote 103 (rea a explorar y explotar) se encuentra el rea de Conservacin Regional Cordillera Escalera,
establecida mediante Decreto Supremo N 045-2005-AG. Dicha rea tiene especial importancia por su
biodiversidad, y como fuente captadora y almacenadora de agua, ya que ah nacen las tres cuencas
hidrogrficas (Cumbaza, Caynarachi y Shanusi) que son la nica fuente proveedora de agua con la que
cuenta la poblacin de zonas aledaas. Manifiesta que la explotacin petrolera implica que millones de litros
de agua de produccin petrolera con alta salinidad sern extrados del subsuelo y aflorarn a la superficie
contaminando y devastando el medio ambiente (principalmente el agua), pues dichas aguas saladas suelen
ser vertidas a los cauces de los ros. Adems, indica que la exploracin se est realizando incumpliendo lo
previsto en el artculo 27 de la Ley N. 26834, Ley de reas Naturales Protegidas, el que establece que el
aprovechamiento de los recursos naturales en reas naturales protegidas slo podr ser autorizado si
resulta compatible con la categora, la zonificacin asignada y el Plan Maestro. Del petitorio de la demanda
es fcil apreciar la tutela solicitada por el mencionado ciudadano, el TC en este caso particular sent las
bases fundamentales para resolver una cuestin tan trascendente, pese a que con anterioridad haba
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resuelto casos similares (STC N. 00018-2001-AI/TC, STC N. 00964-2002-AA/TC, STC N. 0048-2004PI/TC, STC N.01206-2005-AA). En aquella oportunidad haba establecido que dicho derecho fundamental
est configurado por: 1) El derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado, y 2) El derecho a la
preservacin de un ambiente sano y equilibrado. En este caso especfico deba ser ms osado e ir mucho
ms all, ya que deba recurrir a conceptos mucho ms complejos y acordes a los nuevos retos y desafos
ecolgicos y ambientales, era pues pertinente pronunciarse respecto de los siguientes temas:
Derecho a un ambiente equilibrado y adecuado
Medio ambiente y Constitucin Ecolgica
Desarrollo sostenible y generaciones futuras
Medio ambiente y principio de prevencin
Medio ambiente y responsabilidad social de la empresa
Comunidades nativas y medio ambiente
a)
Derecho a la identidad tnica y cultural
b)
Convenio 169 de la OIT y recursos naturales.
El Tribunal Constitucional hoy por hoy constituye uno de los rganos ms importantes en el pas. Es el
encargado de interpretar y defender la Constitucin, en este caso en especial asumi uno de los retos mas
grandes de los ltimos aos, ya que la resolucin del presente caso implicaba defender por un lado el
ambiente y los ecosistemas y, por otro, suspender y frenar la inversin privada y la generacin recursos
energticos. El dilema de por si era ya complicado. Los derechos fundamentales que la Constitucin
consagra y reconoce son efectivamente derechos subjetivos, pero que sin lugar a dudas tambin
constituyen manifestacin de un orden material y objetivo cargados de valores y principios constitucionales
en los cuales se sustenta todo el ordenamiento legal. Esta ltima prolongacin de los derechos
fundamentales se traduce ineludiblemente, por un lado en exigir que las leyes se apliquen conforme a los
derechos fundamentales, sin ningn tipo de discriminacin (efecto de irradiacin de los derechos en todos
los sectores del ordenamiento jurdico) y, por otro, en imponer sobre todos los organismos pblicos un deber
de proteger dichos derechos. La Constitucin es clara al formular la proteccin de los derechos de todos los
ciudadanos, sean estas autoridades o particulares. El Estado en su extensin prestacional, impone a los
particulares y sus autoridades tareas u obligaciones destinadas a conservar y proteger el ambiente y
ecosistemas debidamente equilibrados, las cuales se traducen, a su vez, en un haz de posibilidades. Esto
no slo supone tareas de conservacin, sino tambin de prevencin y evidentemente de reparacin o
compensacin de los severos daos emanados. Debe enfatizarse que la prevencin y, desde luego, la
realizacin de acciones destinadas a ese fin tiene especial relevancia, ya que siempre es preferible evitar el
dao (principio de prevencin y principio de precaucin) a tener que indemnizar prejuicios que pueden ser
sumamente costosos para la sociedad.
Como esta dicho desde el principio, la minera es una de las fuentes mas importantes de riqueza en nuestro
pas, pero tambin es la mayor fuente generadora de contaminacin, y ni que decir de la Minera Informal.
Somos testigo de excepcin de los devastadores efectos de la minera artesanal en los diferentes puntos
del pas, somos testigos de cmo se contaminan las fuentes acuferas como ros, bosques, lagos y mares;
fuentes de vida de animales, plantas y personas. La contaminacin con agentes qumicos y degradantes es
incalculable. El uso indiscriminado de mercurio y cianuros en esta actividad informal es sorprendente, no
existe el mnimo control, al punto muy cerca de las ciudades, en los inmensos valles costeros, existen
fuentes de contaminacin mercurial originadas por la Minera Informal, especialmente en los departamentos
de Ica (Ica, Palpa y Nazca) y Arequipa (Chala, Atico y Camana), pero tambin en, Piura, La libertad, Madre
de Dios y Cajamarca; y ni que decir de lo que sucede en el departamento de Puno, en donde las
consecuencias a decir del Ministro Bragg son catastrficas e impredecibles. O tambin tenemos
contaminacin importada de la minera artesanal ecuatoriana, que se origina en las cuencas de los ros
Caleras y Amarillo, tributarios del ros Puyango y Tumbes, donde se vierten casi 2000 toneladas mtricas
diarias de relaves, adems de qumicos y metales disueltos como mercurio y otros metales pesados. Y
todos estos residuos txicos terminan en el mar de las costas de Tumbes, sin que el estado peruano haga
algo por impedir este delito que se origina en Ecuador.
Es urgente tomar medidas inmediatas para detener la grave contaminacin en progreso. El Estado tiene la
obligacin de formular propuestas concretas para evitar un desastre ambiental y ecolgico. La Poltica
Nacional del Ambiente verdaderamente debe tener por objetivo mejorar la calidad de vida de las personas,
garantizando la existencia de ecosistemas saludables, viables y funcionales en el largo y mediano plazo; y
el desarrollo sostenible del pas, mediante la prevencin, proteccin y recuperacin del ambiente y sus
componentes.

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La conservacin y el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, de una manera responsable y


congruente con el respeto de los derechos fundamentales de la persona, el desarrollo de la nacin solo ser
duradero si los agentes econmicos respetan y protegen el ambiente. Es necesario que nuestro TC haya
sentado las bases necesarias para hacer respetar y proteger nuestro hbitat, y que no debe haber poder
poltico o econmico que lo impida, pues esta sentencia ha sentado un importante precedente y marcado un
derrotero a seguir por todos los ciudadanos seres humanos. Al fin y al cabo el ambiente nos pertenece a
todos por igual.
El enunciado o concepto innovativo que determina la idea de la llamada Constitucin Ecolgica explica, en
primer lugar, al ser los recursos naturales, in totum, patrimonio de la Nacin, que su explotacin no puede
ser separada ni aislada del inters nacional, por ser esta una generalidad patrimonial reconocida para los
ciudadanos, y porque no decirlo del mundo entero, de las generaciones venideras, presentes y futuras. En
segundo lugar, los beneficios derivados de su utilizacin y explotacin deben alcanzar a la Nacin en su
conjunto, por tanto se proscribe su exclusivo y particular goce. Tal goce debe ser racional y acorde al
inters comn.
A travs de esta sentencia se ha reconocido como principios fundamentales los principios de prevencin y el
precautorio. Manifiesta Jimnez de Parga y Maseda La prevencin se basa en dos ideas-fuerza: el riesgo
de dao ambiental podemos conocerlo anticipadamente, y podemos adoptar medidas para neutralizarlo.
Por el contrario, la precaucin, en su formulacin ms radical, se basa en las siguientes ideas: el riesgo de
dao ambiental no puede ser conocido anticipadamente porque no podemos materialmente conocer los
efectos a medio y largo plazo de una accin. La posibilidad de anticipacin es limitada e imperfecta al estar
basada en nuestro grado o estadio de conocimientos cientficos, los cuales son limitados e imperfectos
(JIMNEZ DE PARGA Y MASEDA, Patricia: Anlisis del principio de precaucin en Derecho internacional
pblico: perspectiva universal y perspectiva regional europea, Poltica y Sociedad, 2003, Vol. 40. Nm 3,
pp. 16-17). El tema seguramente no se agotara con esta sentencia, quizs tengamos para mas, auguramos
que los desafos mayores estn por venir, el medio ambiente se enfrenta a si mismo, el ser humano es aun
irracional y no se ha dado cuenta que nosotros mismos nos estamos autodestruyendo lentamente.
Autor:
Renn Manuel Lara Monge
remanuel_70@hotmail.com
Abogado por la Universidad Nacional San Lus Gonzaga de Ica-Per

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