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Exp. N 14-0852
supuesto agraviante adjunto al cual anexa comisin debidamente cumplida en relacin con
la notificacin que le fue ordenada.
El 16 de marzo de 2015, se dio cuenta en Sala del oficio N 15-128 de fecha 13 de
ese mismo mes y ao, suscrito por la Jueza Marisol Alvarado R., a cargo del Juzgado
supuesto agraviante adjunto al cual anex informe.
El 15 de abril, 2 de junio, 15 de octubre y 15 de diciembre de 2015, el abogado
Francisco Olivo Crdova, apoderado judicial de la accionante, solicit se fijara oportunidad
para la audiencia constitucional oral y pblica.
El 23 de diciembre de 2015, se constituy esta Sala Constitucional en virtud de la
incorporacin de los Magistrados designados por la Asamblea Nacional en sesin
extraordinaria celebrada el 23 del mismo mes y ao, publicada en la Gaceta Oficial de la
Repblica Bolivariana de Venezuela N 40.816, del 23 de diciembre de 2015; en
consecuencia, qued integrada de la siguiente manera: Magistrada Gladys Mara Gutirrez
Alvarado, Presidenta; Magistrado Arcadio Delgado Rosales, Vicepresidente; y los
Magistrados y Magistradas Carmen Zuleta de Merchn, Juan Jos Mendoza Jover, Calixto
Ortega Ros, Luis Fernando Damiani Bustillos y Lourdes Benicia Surez Anderson;
ratificndose en su condicin de Ponente a la Magistrada Doctora Carmen Zuleta de
Merchn, quien con tal carcter suscribe la presente decisin.
El 29 de febrero de 2016, se fij el da martes 8 de marzo de este mismo ao, a las
11.30 a.m., la oportunidad para que tenga lugar la audiencia oral y pblica.
El 4 de marzo de 2016, el abogado Luis A. Frontado. L., en su carcter de
coapoderado judicial de la sociedad mercantil Infonet Redes de Informacin, C.A., present
escrito adjunto al cual consign: i) original del poder que acredita su representacin as
como la de los abogados Luis Fraga Pittaluga, Mnica Viloria Mndez, Enrique Story,
Katherina Blanco, Eduardo Balza, Leopoldo Melo, Gilberto Guerrero y Arghemar Prez y
ii) impresin de la sentencia de la Sala de Casacin Civil de este Tribunal Supremo de
Justicia N RC.000126 del 2 de marzo de 2016, la cual declar con lugar el recurso de
casacin anunciado y formalizado por dicha compaa contra la sentencia dictada por el
Juzgado Superior Octavo en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin
Judicial del rea Metropolitana de Caracas, el 5 de agosto de 2014, que haba declarado
parcialmente con lugar la demanda por cumplimiento de contrato incoada en su contra por
la sociedad mercantil Escotel Software, INC., con los fines de evidenciar la cada del
argumento principal de nuestra contraparte, quien alega que la ejecucin de una sentencia
condenatoria contra nuestra representada se hara ilusoria si no se decretaba una medida
cautelar (). En virtud de ello, dejamos en evidencia que no existe tal peligro de quedar
ilusoria la ejecucin del fallo en contra de nuestra representada debido a que ya no existe
ninguna sentencia que sea adversa a nuestra representada y por lo tanto, en concordancia
con el artculo 6 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales, solicitamos a esta honorable Sala considere decada y sin lugar la
solicitud de amparo interpuesta por haber cesado la posible amenaza al derecho o
garanta constitucional alegada por la accionante.
El 8 de marzo de 2016, la abogada Mara Cristina Vispo Lpez, en su carcter de
Fiscal Cuarta del Ministerio Pblico para actuar ante la Sala Plena y las Salas de Casacin y
Constitucional de este Tribunal Supremo de Justicia, present diligencia manifestando que
no iba poder asistir a la audiencia por cuanto tuvo que asistir a otra audiencia en la Sala de
Casacin Penal, no obstante consign el escrito contentivo de su opinin, en el que pidi se
declarara sin lugar el amparo interpuesto.
Ese mismo da se realiz la audiencia constitucional a la cual asistieron los
abogados Francisco Olivo Crdova y Gustavo Domnguez Florido, en su carcter de
coapoderados judiciales de la parte accionante, y los abogados Enrique Story y Leopoldo
Melo, apoderados judiciales de la sociedad mercantil Infonet Redes de Informacin, C.A.
(tercera con inters); se dej constancia de la no comparecencia del Juez a cargo del
juzgado supuesto agraviante y de la representacin del Ministerio Pblico. Se le concedi el
derecho de palabra a cada uno de ellos. En ese acto, la Sala dict el dispositivo del fallo
declarando CON LUGAR la accin de amparo, por lo cual, procede a dictar su fallo in
extenso conforme lo dispuesto en el acta de la Audiencia Constitucional, en los siguientes
trminos:
Revisadas las actas que conforman el presente expediente, esta Sala procede a
decidir previas las siguientes consideraciones:
I
FUNDAMENTOS DE LA ACCIN DE AMPARO
Los apoderados judiciales de la accionante alegaron como fundamento de la accin
de amparo los siguientes argumentos de hecho y de derecho:
Que interponen () ACCIN AUTNOMA DE AMPARO CONSTITUCIONAL
contra la sentencia interlocutoria con fuerza de definitiva sobre la cuestin cautelar,
dictada por el Tribunal Superior Octavo en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, en fecha veintiocho (28) de
julio de 2014 (), con ocasin de la incidencia cautelar tramitada en el juicio de
cumplimiento de contrato incoado contra la sociedad mercantil INFONET REDES DE
NFORMACIN, (sic) C.A., que curs bajo el expediente identificado con el N AP71-R14-000221, de la nomenclatura llevada por ese tribunal, el cual tiene por objeto el cobro
de facturas que fueron emitidas con ocasin a la ejecucin de dicho contrato por la
prestacin del servicio relacionado con un sistema de software necesario para la
realizacin de operaciones que faciliten la facturacin mensual por la actividad comercial
que realiza esta ltima ().
Que [e]n el caso que nos ocupa, () es obvio que se cumplen todos los requisitos
para admisibilidad de la accin exigidos en el artculos 6 de la Ley Orgnica de Amparo
Sobre (sic) Derechos y Garantas Constitucionales, por cuanto, de la sentencia que
constituye el objeto de la presente accin de amparo se evidencia claramente que viola de
manera grotesca los derechos y garantas constitucionales de nuestra representada () y
hace inminente el riesgo de que quede ilusoria la ejecucin del fallo que necesariamente
habr de dictarse en el juicio principal, dejando por tanto desprovista de tutela cautelar a
una pretensin que vaticina una victoria rotunda y categrica, -como en efecto acaba de
ocurrir al dictarse recientemente la sentencia definitiva en fecha 05 de agosto de 2014,
declarando PARCIALMENTE CON LUGAR la demanda- () pero que, como
consecuencia de haberse producido la decisin objeto de la presente accin de amparo,
hace totalmente nugatorio el derecho de nuestra representada a la ejecucin de dicha
sentencia que, desde ya, se hara imposible, no obstante que, de los mltiples argumentos y
pruebas producidas por nuestra representada junto al libelo de la demanda, del escrito
contentivo de la pretensin de embargo preventivo y todos los instrumentos producidos en
el cuaderno de medidas durante la tramitacin de la incidencia cautelar, aunado a los
indicios endoprocesales que se extraen de las propias actuaciones efectuadas en el
expediente por la representacin judicial de la parte demandada, surgen suficiente
elementos de conviccin para establecer la presuncin del buen derecho (Fumus Bonis
[sic] Iuris) y el peligro en la demora (Periculum in mora) para la concesin de la medida
preventiva de embargo que le fue solicitada al Juzgado Superior, argumentos y pruebas
que, inexplicablemente, fueron totalmente silenciados por la Juez A-quo en detrimento
de los derechos constitucionales de nuestra representada a obtener una tutela judicial
efectiva en el marco del debido proceso, a tenor de lo establecido en los artculos 26, 49 y
257 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, silencio deliberado e
irreverente en que incurri la Juzgadora, pues, de haberlos tomado en cuenta, no habra
obtenido ms remedio que decretar la medida de embargo preventivo que le fue requerida
en el expediente contentivo de la incidencia cautelar donde se produjo la decisin hoy
atacada en amparo.
Que () para abundar en la justificacin del presente amparo, consideramos
prudente sealar que, si bien es cierto que contra la decisin que neg la medida cautelar
puede ejercerse el recurso extraordinario de casacin, en el presente caso, el ejercicio de
tal recurso resulta manifiestamente inoperante e ineficaz para restablecer de manera
Corporacin Digitel, C.A., dando como resultado que, la empresa demandada, haba
procedido a la enajenacin de todos sus activos en detrimento de los derechos de sus
acreedores y ocultando deliberadamente la publicidad registral de tales operaciones, lo
que motiv a sta representacin a presentar, -urgentemente- ante el tribunal superior, un
escrito () solicitando una medida de embargo preventivo sobre CINCO MIL
TRESCIENTAS TREINTA Y CUATRO MILLONES SETECIENTAS TREINTA Y DOS
MIL OCHOCIENTAS CUARENTA Y CINCO (5.334.732.845) acciones de las que es
titular INFONET REDES DE INFORMACIN, C.A., en la sociedad mercantil
CORPORACIN DIGITEL, C.A., medida sta que, -lamentablemente-, fue negada
injustamente por el A-quo (sic), en flagrante transgresin del derecho constitucional a
obtener una tutela judicial efectiva.
Que () a los fines de acreditar el primer presupuesto para la concesin de la
medida cautelar, esto es, el Fumus Boni Iuris, alegamos de manera expresa que el mismo
est suficientemente cumplido con los instrumentos acompaados con el libelo de la
demanda, hecho no controvertido por la demandada, con especial referencia al contrato
suscrito en fecha 29 de mayo de 1997 entre nuestra representada e INFONET REDES DE
INFORMACIN C.A., () que consista en el prstamo de un sistema de facturacin,
servicio del software necesario para la realizacin de operaciones que facilitaran la
facturacin mensual; contrato ste en el que se determin la contraprestacin dineraria
que tena que cancelar la demandada INFONET REDES DE INFORMACIN C.A.
por los servicios prestados, as como la duracin del mismo, la posibilidad de prrroga y
la potestad de la demandada de poner fin a la relacin contractual; el cual tendra una
duracin de 12 meses desde la fecha de instalacin del software, renovable
automticamente cada 12 meses, a menos que cualquiera de las partes notificada por
escrito con 60 das de anticipacin su deseo de no renovar el convenio. Asimismo se invoc
e hizo valer en dicho escrito, el legajo de facturas de servicios enviadas por Escotel
Software mediantes (sic) correos electrnicos a Infonet, () as como la comunicacin de
gestin de cobro enviada por Escotel a Infonet en fecha 15 de julio de 2003, por los
servicios prestados durante la vigencia del contrato (), donde se detallan las facturas
adeudadas y se fija el monto de la deuda de Infonet, sin que esta ltima haya efectuado
reclamo alguno contra las mismas dentro de los 8 das siguientes a su entrega, resultando
por tanto tcitamente aceptadas a tenor de lo preceptuado en el artculo 147 del Cdigo de
Comercio.
Que () en relacin al segundo presupuesto estructural para la concesin de la
medida, esto es, el peligro en la demora, luego de hacer referencia a todas las
circunstancias que la doctrina y la jurisprudencia han reconocido para la verificacin de
este especial requisito, se le seal expresamente al Tribunal de alzada un hecho de
importancia decisiva y determinante para el proveimiento cautelar, como en efecto lo es el
hecho de que la parte demandada haba procedido a la enajenacin de todos sus activos en
detrimento de los derechos de sus acreedores y ocultando deliberadamente la publicidad
registral de tales operaciones. Asimismo, en el mencionado escrito, se hizo referencia
expresa y precisa sobre la celebracin de una gran cantidad de actuaciones protervas y
consecutivas de enajenaciones, bajo el ocultamiento de la figura de cesiones y
comodatos sobre la totalidad de los bienes de la demandada, todas ellas llevadas a cabo
por un proceso notarial de manera progresiva y consecutiva, sin dejar constancia ni
participarlo ante el expediente mercantil de la empresa demandada, lo que hace nugatorio
el derecho de nuestra representada a obtener el pago ntegro de las facturas originadas del
contrato de servicio suscrito, lo que indefectiblemente podra hacer ilusoria la ejecucin
del fallo en el juicio principal con los consecuentes daos y responsabilidades que ello
pudiere generar.
Que, [c]omo prueba de esa situacin de insolvencia patrimonial, se consign
junto al escrito en referencia, toda una serie de documentos autnticos, () donde se
evidencian la totalidad de los bienes enajenados por la empresa demandada, a saber:
1. Contrato De aporte del fondo de Comercio de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 58, Tomo 76 de los
Libros llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la enajenacin de todos los
bienes muebles e inmuebles, derechos, activos, permisos, licencias y autorizaciones
pertenecientes a la demandada ().
2. Contrato De cesin y traspaso de las marcas comerciales de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria
(sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 45,
Tomo 76 de los Libros llevados por esa Notaria (sic) () donde se evidencia la
enajenacin de todos (sic) las marcas pertenecientes a la demandada ().
3. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 46, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de vehculo pertenecientes (sic) a la demandada ().
4. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 47, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de vehculo pertenecientes (sic) a la demandada ().
5. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 48, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de vehculo pertenecientes (sic) a la demandada ().
6. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 49, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de vehculo pertenecientes (sic) a la demandada ().
7. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 50, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de vehculo pertenecientes (sic) a la demandada ().
8. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 51, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de vehculo pertenecientes (sic) a la demandada ().
9. Contrato De cesin de inventario, traspaso de equipos, vehculos, crditos
fiscales, marcas, cuentas por pagar a Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de
junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado
Miranda, inserto bajo el No. 52, Tomo 76 de los Libros de Autenticaciones llevados por esa
Notaria (sic); donde se evidencia la enajenacin de un cmulo de bienes pertenecientes a
la demandada ().
10. Contrato De cesin y traspaso de las marcas comerciales de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria
(sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 53,
Tomo 76 de los Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se
evidencia la enajenacin de todos (sic) las marcas pertenecientes a la demandada ().
11. Contrato De cesin y traspaso de vehculos de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 54, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de vehculo pertenecientes (sic) a la demandada ().
12. Contrato De cesin de marcas comerciales de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 56, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de todos (sic) las marcas pertenecientes a la demandada ().
13. Contrato De cesin y traspaso de vehculos de la demandada a Corporacin
Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica
Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 57, Tomo 76 de los
Libros de Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic); donde se evidencia la
enajenacin de vehculos pertenecientes a la demandada ().
14. Contrato De comodato de la demandada a Corporacin Digitel, C.A.
notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica Primera del
Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 62, Tomo 76 de los Libros de
Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic) ().
15. Contrato Cesin de distintos bienes de la demandada a Corporacin Digitel,
C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante la Notaria (sic) Pblica Primera
del Municipio Baruta del Estado Miranda, inserto bajo el No. 55, Tomo 76 de los Libros de
Autenticaciones llevados por esa Notaria (sic) donde se evidencia la enajenacin de un
cumulo (sic) de bienes pertenecientes a la demandada ().
Que [c]on estos instrumentos quedaba demostrado fehacientemente la presuncin
de la existencia del riesgo manifiesto de que pueda quedar ilusoria la ejecucin del fallo;
no obstante, los mismos fueron totalmente silenciados por la Juez (sic) de alzada, razn
por la cual, de no concedrsele a nuestra mandante el amparo que solicitamos, se hara
totalmente nugatorio el derecho a la eventual ejecucin del fallo definitivo que, como
hemos dicho, fue dictado recientemente en fecha 05 de agosto de 2014, declarando
PARCIALMENTE CON LUGAR la demanda de cumplimiento de contrato, condenando a
la parte demandada al pago de la cantidad de 3.499.675 US $, decisin sta que, no
tendra ningn efecto si el nico bien perteneciente a la contraparte a la presente fecha, a
saber,
CINCO
MIL
TRESCIENTAS
TREINTA
CUATRO
MILLONES
las
CINCO
MIL
TRESCIENTAS
TREINTA Y
CUATRO
MILLONES
Bolivariana de Venezuela que ha ofrecido esta Sala como ltimo intrprete de las normas,
principios y valores constitucionales.
Que () este tipo de situaciones en las que un juez impone una carga probatoria
excesiva a una de las partes, o que no est establecida en la ley, ha sido censurada de
forma pacfica y reiterada por esta Sala ().
Que () en su inconstitucional fallo, la Juez A-quo (sic), hace referencia en
trminos totalmente genricos e imprecisos al contenido de un instrumento trado en
copia simple, sin especificar o identificar a cul de los mltiples instrumentos que fueron
invocados y consignados por nuestra mandante junto al escrito de solicitud de la medida
preventiva () se refiere, pues, no se sabe si la prueba a la que alude la Jueza a (sic) Aquo (sic) guarda relacin con alguno de los instrumentos que se invocaron para justificar
el presupuesto del fumus boni iuris () o si tienen que ver con los otros quince (15)
instrumentos, que se sealaron de manera especfica en dicho escrito para acreditar el
cumplimiento del requisito del periculum in mora.
Que [e]n todo caso, como bien puede apreciarse, de una simple confrontacin de
todos los alegatos y pruebas que se hicieron valer y que fueron acompaadas al escrito de
solicitud de la medida de embargo preventivo () consignado (sic) ante el Tribunal de
alzada durante la tramitacin de la incidencia cautelar, con la increble transcripcin de la
sentencia accionada en amparo, () es notorio que tal pronunciamiento constituye una
evidente peticin de principio, que se traduce a su vez en una flagrante denegacin de
justicia, violatorio (sic) del derecho a la defensa, del derecho a ser odo, del derecho de
igualdad ante la ley, del debido proceso y a la tutela judicial efectiva consagrados en los
artculos 21, 26, 49, 51 y 257 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
pues, es una obligacin inexorable para la Juez, no solo pronunciarse sobre los
argumentos de hecho y de derecho formulados por las partes en el curso de la incidencia
cautelar, garantizando de este modo el derecho a ser odo consagrado en el ordinal 3 (sic)
del artculo 49 del mismo Texto Constitucional, sino adems, realizar un anlisis
valoracin de todos (sic) cada uno de los alegatos y pruebas que efectivamente fueron
producidos en autos durante la tramitacin del incidente cautelar (Principio de
Congruencia y Exhaustividad), con los consecuentes efectos que tal situacin tiene para la
suerte del proceso, dejando por tanto a la sentencia desprovista de la motivacin que ha
debido contener para garantizar la legalidad formal de su dispositivo, en menoscabo de la
seguridad jurdica, la estabilidad y la recta observancia del ordenamiento jurdico que
debe perseguir todo pronunciamiento judicial en procura de garantizar cabalmente el
derecho constitucional a una tutela judicial efectiva.
Que [e]n el caso que nos ocupa () se evidencia claramente que la Juez (sic) de
alzada, ni se atuvo a lo alegado y probado de (sic) autos, ni estableci los fundamentos en
que se apoy su decisin al efecto, pues, antes por el contrario, en vez de precisar los
supuestos fcticos de la litis y de exponer las verdaderas razones que sustentaban la
decisin, se limit a dar por sentado que no se aleg ni demostr los extremos necesarios
para la procedencia de la medida, conclusin sta a la que arrib, con total y absoluta
prescindencia de los alegatos y pruebas que, precisamente, le fueron invocados y
producidos a esos efectos, todo lo cual, sin duda alguna, pone de manifiesto que, la juez de
alzada, incurri en la comisin del vicio de inmotivacin por peticin de principio, a que
hemos venido haciendo referencia, vicio este que no es no (sic) es (sic) banal,
insignificante, ni intrascendente, pues, nuestra mandante produjo una infinidad de pruebas
instrumentales durante la tramitacin de la incidencia cautelar, que ameritaban y exigan
un pronunciamiento expreso por parte del Tribunal del alzada, bien sea para estimarlas o
desecharlas, con sujecin al principio de exhaustividad en materia probatoria a que se
contrae el artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Civil, de tal manera que, nuestra
representada tiene todo el derecho de saber, aun mediante motivacin sencilla, pero clara y
exhaustiva, cmo es que esas pruebas a juicio de la juzgadora de instancia- no tendran
trascendencia para cumplir con los extremos necesarios para la proteccin cautelar que le
fue solicitada. En consecuencia, al no emitirse ningn pronunciamiento al respecto, sta
incurri en una flagrante violacin del derecho a la tutela judicial efectiva, del derecho a
la defensa, del debido proceso y del Principio de Igualdad y Equilibrio Procesal que
estaba obligada a garantizar a tenor de lo preceptuado en los artculo (sic) 26, 49, 257 y
21 del Texto Constitucional, e incurriendo adems en una omisin injustificada en el
anlisis y valoracin de todos los argumentos de hecho y de derecho, as como de las
pruebas que produjo esta representacin a todo lo largo del incidente cautelar, tanto las
que fueron acompaadas al libelo de la demanda, como las producidas junto al escrito de
solicitud de la medida cautelar, plenamente identificadas con anterioridad, con el objeto de
obtener una medida de embargo preventivo que garantizara efectivamente las resultas del
juicio, evitndose as que quede ilusoria la ejecucin del fallo, que es lo que est
ocurriendo ahora al haber sido negada la medida preventiva, afectando de este modo el
derecho a la ejecucin de la sentencia, como parte integrante del derecho a la tutela
judicial efectiva.
Que [d]e all que, todos estos argumentos y pruebas producidas por nuestra
mandante deban ser analizados y valorados por la Juez (sic) agraviante en ejercicio de la
funcin jurisdiccional, y cuya omisin dio lugar a que haya dictado una decisin que no se
ajusta a derecho por aplicarse a una realidad totalmente distorsionada, donde no se
garantiza en forma alguna la legalidad formal de su dispositivo, al no cumplir con los ms
mnimos requisitos esenciales de validez que debe contener todo pronunciamiento judicial,
como en efecto lo son los requisitos de congruencia y motivacin, violando igualmente la
doctrina pacfica y reiterada que sobre el particular ha establecido la Sala
Constitucional.
Que Denunciamos que la Juez (sic) agraviante desconoce y viola la doctrina
vinculante establecida por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
mediante la cual interpret el contenido del poder cautelar general del cual est
investido todo juez a la luz del artculo 26 de del Texto Constitucional, y por incurrir
adems en el vicio de silencio de pruebas, en manifiesta contravencin de los principios
que informan la Constitucin, de Garantizar (sic) un Estado de Derecho y de Justicia, el
Debido Proceso, as como la Tutela Judicial Efectiva ().
sobre los medos (sic) probatorios que fueron invocadon (sic) y producidos
conjuntamente con dicho escrito a los efectos de acreditar los extremos de ley para la
concesin de la medida ().
Que () bastara con confrontar el escrito en referencia con la parte motiva de la
sentencia accionada en amparo, para darse cuenta que no existe ningn pronunciamiento
sobre el alegato que efectu nuestra mandante para acreditar la presuncin del buen
derecho (fumus boni iuris) con fundamento en: 1) el contrato de prestacin de servicios,
suscrito en fecha 29 de mayo de 1997 (); 2) el legajo de facturas aceptadas (); y 3) la
comunicacin de gestin de cobros enviada por Escotel a Infonet ().
Que () la sentencia no dice absolutamente nada en torno a los alegatos
formulados en el escrito de solicitud de la medida preventiva, para justificar el requisito
del peligro en la demora (periculum in mora), con especial referencia a la enajenacin de
todos los activos por parte de la empresa demandada en detrimento de los derechos de sus
acreedores, ocultando deliberadamente la publicidad registral de tales operaciones, lo
cual fue sustentado con quince 15 instrumentos () de los cuales se evidencia claramente
la celebracin de una gran cantidad de actuaciones protervas y consecutivas de
enajenaciones, bajo el ocultamiento de la figura de cesiones y comodatos sobre la
totalidad de los bienes de la demandada, todas ellas llevadas a cabo por un proceso
notarial de manera progresiva y consecutiva, sin dejar constancia ni participarlo ante el
expediente mercantil, pretendiendo ser nugatorio el derecho de nuestra representada a
obtener el pago ntegro de las facturas originadas del contrato de servicio suscrito, lo que
indefectiblemente podra hacer ilusoria la ejecucin del fallo en el presente juicio con los
consecuentes daos y responsabilidades que ello podra generar.
Que () [a] pesar de todos estos alegatos que tenan sustento en las pruebas
instrumentales anteriormente referidas, y ampliamente identificadas en el captulo
precedente, lo que nos interesa destacar a los efectos de esta denuncia en particular es
que, la alzada, simplemente se limit a mencionar el hecho de que mi representada
totalmente
genrico,
incoherente,
impreciso,
interpretando
ejercicio abusivo de la actividad jurisdiccional por parte de la Juez (sic) agraviante, quien
incurri en abuso de poder y extralimitacin de funciones, y su incompetencia, en sentido
constitucional, se pone de manifiesto al excederse de las atribuciones que legalmente tiene
conferidas, como ha sido dictar una decisin que no es cnsona con los principios
constitucionales, pues, lejos de comulgar con el ideal de justicia que el Estado persigue
mediante el ejercicio de la Funcin Pblica Estatal de Administrar Justicia, denota
arbitrariedad, desconocimiento, mala praxis y errada aplicacin e interpretacin del
derecho, lo cual, sin duda alguna, amerita una tutela constitucional que garantice el
Principio de Seguridad Jurdica que lleva implcito el derecho al Debido Proceso y la
Tutela Judicial Efectiva, en procura con una decisin con fundamento en el ordenamiento
jurdico, y con la intervencin de un juez equitativo, objetivo, justo, ecunime e imparcial
().
Que () se produjo el Vicio Constitucional De Incongruencia Omisiva (sic),
ante el hecho de haberse materializado un desajuste entre el fallo judicial y los trminos en
que las partes formularon sus pretensiones, pues, la Juez (sic) agraviante, prescindi
totalmente del anlisis pormenorizado de los trminos en que le fue planteada la
incidencia cautelar, lo que indefectiblemente constituye una clara y palpable transgresin
al derecho a la defensa, el derecho a ser odo y al debido proceso y con ello una
vulneracin al principio de contradiccin ().
Que () es tan absurdo, ilgico e irracional el argumento utilizado por la Juez
agraviante al momento de analizar el presupuesto del periculum in mora, para justificar la
negativa de la medida preventiva de embargo que, de admitir su postura en el sentido que
debe haber una expectativa cierta de que la parte en contra de la cual obra la medida
cautelar, ejecute en el futuro, actos jurdicos capaces de alterar su patrimonio pudiendo
con ello hacer ilusoria la ejecucin de la sentencia, o como lo sostiene ms adelante,
afirmando que, la verificacin del periculum in mora se encuentra representada, por
todos aquellos actos o hechos que la parte demandada podra estar ejecutando o pudiera
en el futuro ejecutar con el fin ltimo de vaciar de contenido el dispositivo sentencial por
esto es, sin que se haga necesario abrir el contradictorio, en procura de garantizar
eficazmente la proteccin del derecho que tiene nuestra representada a que no quede
ilusoria la ejecucin de la sentencia definitiva dictada en el juicio principal, como parte
integrante del derecho a la tutela judicial efectiva.
Que () solicitamos muy respetuosamente a esta Sala: 1.- ADMITA la presente
accin de amparo y, en consecuencia, notifique a la parte agraviante, distinguida Abogada
MARISOL ALVARADO, en su carcter de Juez Provisorio del Juzgado Superior Octavo
(8) en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas, () a la parte demandada (tercero interesado) en el juicio
principal donde se produjo la decisin objeto del presente amparo (), y al Ministerio
Pblico (). 2. Pondere la posibilidad de pronunciamiento inmediato sobre el amparo
(...). 3. DECLARE Con Lugar la presente Accin de Amparo Constitucional y, por ende, se
declare igualmente la nulidad de la sentencia interlocutoria con fuerza de definitiva sobre
la cuestin cautelar, dictada por el Juzgado Superior Octavo (8) en lo Civil, Mercantil,
Trnsito y Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, de
fecha veintiocho (28) de julio de 2014 y, en consecuencia, se reestablezca (sic) la situacin
jurdica infringida mediante la reposicin de la causa al estado de que el Tribunal
Superior a quien corresponda decidir nuevamente sobre el mrito de la incidencia cautelar,
dicte un nuevo fallo con apego a las garantas constitucionales y procesales (). 4.DECLARE cualquier otra violacin al orden pblico constitucional que pueda apreciar en
el presente caso y que determine la procedencia de la presente accin de amparo
constitucional.
II
FALLO ACCIONADO
marco del juicio que por cumplimiento de contrato inco la sociedad mercantil Escotel
C.A. Software Inc contra la sociedad de comercio Infonet Redes de Informacin C.A..
Dicha decisin tuvo como fundamento lo siguiente:
Ahora bien, visto el requerimiento de medida cautelar de embargo realizado
en el presente cuaderno de medidas, el Tribunal a los fines de proveer sobre
su procedencia o no observa lo siguiente:
Establecen los artculos 585 y 588, ordinal 1 del Cdigo Adjetivo lo
siguiente:
Artculo. 585.- Las medidas preventivas establecidas en este Ttulo las
decretar el Juez, slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria
la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que
constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se
reclama.
(Omissis)
Artculo 588.- En conformidad con el Artculo 585 de este Cdigo, el
Tribunal puede decretar, en cualquier estado y grado de la causa, las
siguientes medidas:
1.- El embargo de bienes muebles ().
El artculo 585 de nuestro Cdigo Adjetivo al regir los extremos legales que
deben ser satisfechos por la parte solicitante de las cautelas denominadas
tpicas o nominadas exige que estas sean decretadas slo cuando: (1) exista
el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo (periculum
in mora) y; (2) siempre que se acompae un medio de prueba que constituya
presuncin grave del derecho que se reclama (fumus boni iuris).
As las cosas, vemos como nuestro ordenamiento jurdico exige el
cumplimiento de un tercer extremo de ley, el cual, se circunscribe a un
peligro de dao inmediato e inminente susceptible de materializarse incluso
dentro del curso del proceso. Dicho esto, no slo se hace necesario probar
que el transcurso del tiempo podra hacer ilusoria la ejecucin del fallo de
que se trate, ni la verosimilitud en el derecho que se invoca, sino que
adems, se hace necesario probar la necesidad de ponerle fin a la actitud de
una parte que atente contra el derecho que asiste a la otra.
La expectativa cierta de que pueda quedar ilusoria la ejecucin del fallo, o
que el transcurso del tiempo pueda imponer un gravamen no susceptible de
ser reparado en la definitiva, es lo que se conoce como periculum in mora.
En este sentido, dicho gravamen podra estar representado por la efectiva
disminucin bien desde el punto de vista patrimonial, o bien, desde el punto
de vista extrapatrimonial, del dispositivo, es decir, nos referimos a la
expectativa cierta de que la parte en contra de la cual obra la medida
cautelar, ejecute en el futuro, actos jurdicos capaces de alterar su patrimonio
pudiendo con ello hacer ilusoria la ejecucin de la sentencia. Expuesto lo
anterior, y cindonos al caso concreto, podemos afirmar que la verificacin
del periculum in mora se encuentra representada, por todos aquellos actos o
hechos que la parte demandada podra estar ejecutando o pudiera en el futuro
ejecutar con el fin ltimo de vaciar de contenido el dispositivo sentencial por
virtud de la disminucin efectiva cierta y real de su patrimonio.
III
OPININ DEL MINISTERIO PBLICO
El Ministerio Pblico, representado por la Fiscal Cuarta ante las Salas de Casacin y
Constitucional de este Tribunal Supremo de Justicia, abogada Mara Cristina Vispo Lpez,
en la oportunidad de celebrarse la audiencia constitucional, expres su opinin en los
siguientes trminos:
Que el Ad quem motiv su decisin fundamentando las razones por las que
resolvi negar la peticin de la medida, aduciendo que no se encontraban satisfechos los
requisitos para su procedencia, no evidencindose tal fallo como contradictorio ni
arbitrario, por el contrario, debidamente motivado.
Que en este caso era evidente la inexistencia de elementos suficientes, lo que no
le cre la conviccin sobre el cumplimiento de los requisitos legales del periculum in mora
y el fumus boni iuris indispensables para decretar la medida solicitada, conforme con lo
establecido en los artculos 585 y 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que al no
encontrarse satisfecho (sic) por parte de los solicitantes dichos requisitos exigidos por la
norma, el Juez procedi a negar dicha medida, no resultando contradictoria su motivacin,
toda vez que el procedi como rgano decisor a verificar dichos requisitos y al no ser
cumplidos, lo procedente en el caso era negar la solicitud planteada por las partes.
Que no hubo violacin alguna de los derechos constitucionales que se denunciaron
como infringidos porque la juez realiz una debida revisin de los elementos de
pruebas presentados para establecer el cumplimiento de la presuncin del buen derecho
() y el peligro en la demora () a los fines de conceder o no la medida preventiva de
embargo solicitada.
IV
CONSIDERACIONES PARA DECIDIR
contra la sentencia dictada por el Juzgado Superior Octavo en lo Civil, Mercantil y del
Trnsito de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, el 5 de agosto
de 2014, que haba declarado parcialmente con lugar la demanda por cumplimiento de
contrato incoada en su contra por la sociedad mercantil Escotel Software, INC., lo que, a su
juicio, pone en evidencia que no existe tal peligro de quedar ilusoria la ejecucin del
fallo en contra de nuestra representada debido a que ya no existe ninguna sentencia que
sea adversa a nuestra representada y por lo tanto, en concordancia con el artculo 6 de la
Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, solicitamos a esta
honorable Sala considere decada y sin lugar la solicitud de amparo interpuesta por haber
cesado la posible amenaza al derecho o garanta constitucional alegada por la
accionante.
Respecto de la posibilidad de escogencia entre la casacin y el amparo, que debe
hacerse dentro del lapso que dispone la ley para el anuncio del recurso extraordinario de
casacin, esta Sala en sentencia n 369, del 24 de febrero de 2003, caso: Bruno Zulli
Kravos, asent:
esta Sala considera necesarios algunos cambios y precisiones en su
doctrina en cuanto a: i) La simple posibilidad de escogencia entre el recurso
extraordinario de casacin y el amparo (sentencia n 2369 del 23.11.01); ii)
La puesta en evidencia o justificacin en la escogencia entre la va judicial
ordinaria de impugnacin y el amparo (sentencia n 939 del 9.8.00).
Tales cambios y precisiones se exponen a continuacin con sus respectivos
fundamentos de hecho y de derecho:
El recurso de casacin es una peticin extraordinaria de impugnacin cuya
formalizacin exige el cumplimiento de ciertos requisitos formales, tanto
desde el punto de vista del abogado que lo redacta (ex artculo 324 del
Cdigo de Procedimiento Civil) como de la tcnica necesaria para el examen
de las denuncias que en el se hacen, lo que lo diferencia, entre otras razones,
del amparo.
Sin embargo, a juicio de esta Sala, tales argumentos no son suficientes como
para que pueda prescindirse de su necesario agotamiento como medio
judicial preexistente que ofrece el ordenamiento jurdico, (artculo 6,
cardinal 5, de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantias
Constitucionales), mxime si se toma en cuenta que su simple interposicin
suspende los efectos de la sentencia e impide su ejecucin, lo que garantiza
que la decisin, aun lesiva de derechos constitucionales, sea incapaz de
alterar la esfera jurdica del supuesto agraviado; lo cual, aunado a la
posibilidad de la obtencin de proteccin de derechos y garantas
constitucionales a travs de la sentencia de casacin, determina la idoneidad
y eficacia del recurso de casacin para el restablecimiento de la situacin
facturas adeudadas y se fija el monto de la deuda de Infonet, sin que esta ltima haya
efectuado reclamo alguno contra las mismas, resultando por tanto tcitamente aceptadas a
tenor de lo preceptuado en el artculo 147 del Cdigo de Comercio. (Vid. Folios 220 al 228
de la primera pieza del expediente).
Por otra parte, y en cuanto al riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin
del fallo (periculum in mora), la demandante aleg que el mismo estaba configurado
ante el hecho de haber sido aceptadas las facturas que le sirven de sustento y la
inminencia de ver comprometido seriamente su patrimonio, en virtud de la contundencia
de los medios probatorios aportados a la demanda, y ante el hecho cierto de haberse
producido la enajenacin de todos sus bienes ().
En este sentido adujo que se evidencia del expediente del Registro Mercantil de
la demandada () donde se llev a cabo la ltima actuacin mercantil en fecha 27 de
junio de 2007, la ltima Acta de Asamblea Extraordinaria de accionistas de INFONET
REDES DE INFORMACIN, C.A., celebrada en fecha 26 de junio de 2006 (registro de
fecha 22-08-2007, bajo el N 40, Tomo -172-A, Sdo), de donde hasta dicha actuacin, no
ocurre ninguna otra actividad registral en dicho expediente mercantil, comprobndose un
cese silente de actividad mercantil y registral de la demandada.
Contino argumentando que:
paralelamente, se denota, como se celebran una gran cantidad de
actuaciones protervas y consecutivas de enajenaciones, bajo el
ocultamiento de la figura de cesiones y comodatos sobre la totalidad de
los bienes de la demandada, todas ellas llevadas a cabo por un proceso
notarial de manera progresiva y consecutiva, sin dejar constancia ni
participarlo ante el expediente mercantil, pretendiendo hacer nugatorio el
derecho de nuestra representada a obtener el pago ntegro de las facturas
originadas del contrato de servicio suscrito, lo que indefectiblemente podra
hacer ilusoria la ejecucin de fallo en el presente juicio con los consecuentes
daos y responsabilidades que ello pudiera generar.
Dichas actuaciones para la insolvencia, de (sic) evidencia de los siguientes
documentos, que consignamos marcados bajo los legajos del 1 al 14, donde
se evidencian la totalidad de los bienes enajenados por accin de colusin:
1. Contrato De aporte del fondo de Comercio de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante
la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda,
inserto bajo el No. 58, Tomo 76 de los Libros llevados por esa Notaria (sic);
donde se evidencia la enajenacin de todos los bienes muebles e inmuebles,
derechos, activos, permisos, licencias y autorizaciones pertenecientes a la
demandada ().
2. Contrato De cesin y traspaso de las marcas comerciales de la
demandada a Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de
2006, por ante la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del
Estado Miranda, inserto bajo el No. 45, Tomo 76 de los Libros llevados por
esa Notaria (sic) () donde se evidencia la enajenacin de todos (sic) las
marcas pertenecientes a la demandada ().
3. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante
la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda,
inserto bajo el No. 46, Tomo 76 de los Libros de Autenticaciones llevados
por esa Notaria (sic); donde se evidencia la enajenacin de vehculo
pertenecientes (sic) a la demandada ().
4. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante
la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda,
inserto bajo el No. 47, Tomo 76 de los Libros de Autenticaciones llevados
por esa Notaria (sic); donde se evidencia la enajenacin de vehculo
pertenecientes (sic) a la demandada ().
5. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante
la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda,
inserto bajo el No. 48, Tomo 76 de los Libros de Autenticaciones llevados
por esa Notaria (sic); donde se evidencia la enajenacin de vehculo
pertenecientes (sic) a la demandada ().
6. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante
la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda,
inserto bajo el No. 49, Tomo 76 de los Libros de Autenticaciones llevados
por esa Notaria (sic); donde se evidencia la enajenacin de vehculo
pertenecientes (sic) a la demandada ().
7. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante
la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda,
inserto bajo el No. 50, Tomo 76 de los Libros de Autenticaciones llevados
por esa Notaria (sic); donde se evidencia la enajenacin de vehculo
pertenecientes (sic) a la demandada ().
8. Contrato De cesin y traspaso de vehculo de la demandada a
Corporacin Digitel, C.A. notariado de fecha 26 de junio de 2006, por ante
la Notaria (sic) Pblica Primera del Municipio Baruta del Estado Miranda,
inserto bajo el No. 51, Tomo 76 de los Libros de Autenticaciones llevados
por esa Notaria (sic); donde se evidencia la enajenacin de vehculo
pertenecientes (sic) a la demandada ().
9. Contrato De cesin de inventario, traspaso de equipos, vehculos,
crditos fiscales, marcas, cuentas por pagar a Corporacin Digitel, C.A.
V
DECISIN
Por las razones que anteceden, este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala
Constitucional, administrando justicia en nombre de la Repblica, por autoridad de la Ley,
declara CON LUGAR la accin de amparo constitucional que interpusieron los abogados
Francisco Olivo Crdova y Gustavo Domnguez Florido, en su carcter de apoderados
judiciales de la sociedad mercantil ESCOTEL SOFTWARE, INC, contra la decisin
interlocutoria con fuerza de definitiva sobre la cuestin cautelar que dict, el 28 de julio de
2014, el Juzgado Superior Octavo en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, la cual se ANULA.
Se ordena al Juzgado Superior en lo Civil y Mercantil de esta Circunscripcin
Judicial que le corresponda conocer en reenvo de la decisin dictada por la Sala de
Casacin Civil de este Alto Tribunal el 2 de marzo del presente ao, conocer y decidir de la
solicitud de medida cautelar negada por decisin de 28 de julio de 2014 emanada del
Vicepresidente,
Los Magistrados,
El Secretario,
Exp.- 14-0852
CZdM/