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3. PRINCPIO DA LEGALIDADE
O caput do art. 37 da Constituio de 1988, pela primeira vez na histria de nosso constitucionalismo, expressamente enumera cinco princpios aplicveis a toda a administrao pblica
brasileira: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Evidentemente no so
os nicos, mas podemos afirmar que se trata dos mais gerais princpios administrativos constitucionais expressos. Estudaremos neste item o princpio da legalidade administrativa.
Inicialmente, cumpra observar que, a rigor, o princpio da legalidade administrativa confunde-se em grande parte com o princpio da indisponibilidade do interesse pblico. Isso porque a mais
importante noo a ser ressaltada quanto ao princpio da legalidade administrativa exatamente
a de que a administrao pblica somente pode agir quando houver lei que autorize ou determine
sua atuao. E isso simplesmente decorre do fato de que a administrao, no sendo titular da coisa
pblica, no tem possibilidade de estabelecer o que seja de interesse pblico, restando a ela interditada, portanto, a fixao dos fins de sua prpria atuao.
Por outras palavras, para que a administrao possa atuar, no basta a inexistncia de proibio legal; necessria a existncia de determinao ou autorizao da atuao administrativa na
lei. Essa a principal diferena no alcance do principio da legalidade para os particulares e para a
administrao pblica. Aqueles podem fazer tudo o que a lei no proba; esta s pode fazer o que a.
lei determine ou autorize.
O princpio da legalidade administrativa tem, portanto, para a administrao pblica, um contedo muito mais restritivo do que a legalidade geral aplicvel conduta dos particulares (CF, art.
5., II). Por outro lado, para o administrado, o princpio da legaHdade ndmimstrativa representa
uma garantia constitucional, exatamente porque lhe assegura que a atuao da administrao estar
limitada ao que dispuser a lei.
Diz-se que a administrao pblica, alm de no poder atuar contra a lei ou alm da lei, somente pode agir segundo a lei (a atividade administrativa no pode ser contra legem nem praeter
legem, mas apenas secundum legem). Os atos eventualmente praticados em desobedincia a tais
parmetros so atos invlidos e podem ter sua invalidade decretada pela prpria administrao que
o haja editado (autotutela administrativa) ou pelo Poder Judicirio.
importante frisar, por fim, que a administrao est obrigada, em sua atuao, observncia
no apenas do disposto nas leis, mas tambm dos princpios jurdicos, do ordenamento jurdico
como um todo (atuao conforme a lei e o Direito, na feliz redao da Lei 9.784/1999). Ademais, a
administrao est sujeita a seus prprios atos normativos, expedidos para assegurar o fiel cumprimento das leis, nos termos do art. 84, IV, da Constituio. Assim, na prtica de um ato individual,
o agente pblico est obrigado a observar no s a lei e os princpios jurdicos, mas tambm os
decretos, as portarias, as instrues normativas, os pareceres normativos, em suma, os atos administrativos gerais que sejam pertinentes quela situao concreta com que ele se depara.
4. PRINCPIO DA IMPESSOALIDADE
O princpio da impessoalidade est expresso no caput do art. 37 da Constituio e costuma ser
tratado pela doutrina sob duas vertentes, a saber:
a) como determinante da finalidade de toda atuao administrativa;
ideia de que toda atuao da administrao deve visar ao interesse pblico, deve ter como finalidade
a satisfao do interesse pblico.
Qualquer ato praticado com objetivo diverso da satisfao do interesse pblico, decorrente
explcita ou implicitamente da lei, ser nulo por desvio de finalidade.
Impede o princpio da impessoalidade, portanto, que o ato administrativo seja praticado a fim'
de atender a interesses do agente pblico ou de terceiros, devendo visar, to somente, Vontade
da lei, comando geral e abstrato, logo, impessoal. Dessarte, so obstados perseguies ou favorecimentos e quaisquer discriminaes, benficas ou prejudiciais, aos administrados ou mesmo aos
agentes pblicos.
Conforme se constata, analisado sob esse prisma, o princpio da impessoalidade identifica-se
em larga medida com o princpio da isonomia (ou igualdade). Desses postulados - impessoalidade e
igualdade derivam diversas normas constitucionais, a exemplo da vazada no art 37, II, que impe o
concurso pblico como condio para ingresso em cargo efetivo ou emprego pblico (oportunidades iguais para todos), e da norma constante do art. 37, XXI, a qual exige que as licitaes pblicas
assegurem igualdade de condies a todos os concorrentes.
b) como vedao a que o agente pblico se promova s custas das realizaes da administrao
pblica (vedao promoo pessoal do administrador pblico pelos servios, obras e outras realizaes efetuadas pela administrao pblica).
A segunda acepo do princpio da impessoalidade est ligada ideia de vedao pessoalizao das realizaes da administrao, vedao promoo pessoal do agente pblico pela sua
atuao como administrador.
Essa faceta est consagrada no l. do art. 37 da Constituio de 1988, nestes incisivos termos:
1. A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes,
smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
Assim, uma obra pblica realizada, por exemplo, pelo Estado do Rio de Janeiro nunca poder
ser anunciada como realizao de Jos da Silva, Governador, ou de Maria das Graas, Secretria
Estadual de Obras, pela propaganda oficial Ser sempre o Governo do Estado do Rio de Janeiro
o realizador da obra, vedada a aluso a qualquer caracterstica do governante, inclusive a smbolos
relacionados a seu nome.
5. PRINCPIO DA MORALIDADE
Nessa acepo, fala-se, tambm, em princpio da finalidade, considerado um princpio implcito, inserido no postulado expresso da impessoalidade.
Teoricamente, no importa a concepo subjetiva de conduta moral, tica, que o agente pblico
tenha, mas sim a noo objetiva, embora indeterminada, prevalente no grupo social, passvel de
ser extrada do conjunto de normas sobre conduta dos agentes pblicos existentes no ordenamento
jurdico.
A rigor, no se pode dizer sequer que o ato j esteja inteiramente formado (perfeito) enquanto
no ocorre a sua publicao, nas hipteses em que esta obrigatria, vale dizer, o ato que obrigatoriamente deva ser publicado um ato imperfeito (no concludo) enquanto a sua publicao no
ocorre.
Frise-se este ponto: afirmam os administrativistas que esse conceito objetivo de moral administrativa pode ser extrado do ordenamento jurdico, a partir do conjunto de normas, de todos os
nveis, que versam sobre conduta dos agentes pblicos em geral. Assim, embora sem dvida se trate
de um conceito indeter-minado, com uma zona de incerteza na qual as condutas podero, ou no,
ser enquadradas como contrrias moral administrativa, o certo que nenhuma relevncia tem a
opinio do agente que praticou o ato cuja moralidade esteja sendo avaliada. Importa unicamente
o que se extrai do ordenamento jurdico acerca da conduta pblica compatvel com a moral administrativa.
Cabe observar que o pargrafo nico do art. 61 da Lei 8.666/1993 estabelece como requisito
indispensvel de eficcia dos contratos administrativos a publicao resumida do seu instrumento
na imprensa oficial.
6. PRINCPIO DA PUBLICIDADE
O princpio da publicidade est expresso, para a administrao pblica, no caput do art. 37 da
7. PRINCPIO DA EFICINCIA
O princpio da eficincia foi introduzido como princpio expresso no caput do art. 37 da Constituio pela EC 19/1998. Ele est vinculado noo de administrao gerencial, modelo de administrao proposto pelos defensores da corrente de pensamento denominada neoliberalismo.
Embora tenham desenvolvido a assim chamada doutrina do Estado mnimo, os seguidores
do neoliberalismo reconhecem que a existncia de uma administrao pblica inevitvel nas sociedades contemporneas.
Entendem, entretanto, que os controles a que est sujeita a administrao pblica, e os mtodos de gesto que utiliza, acarretam morosidade, desperdcios, baixa produtividade, enfim, grande
ineficincia, em comparao com a administrao de empreendimentos privados. Propem, dessa
forma, que a administrao pblica aproxime-se o mss- possvel da administrao das empresas
do setor privado.
Esse modelo de administrao pblica, em que se privilegia a aferio de resultados, com ampliao de autonomia dos entes administrativos e reduo dos controles de atividades-meio, identifica-se, conforme acima referido, com a noo de administrao gerencial, tendo como postulado
central, exatamente, o princpio da eficincia.
Exemplo tpico de instrumento com essa finalidade privilegiar a aferio do atingimento de
resultados, com ampliao da autonomia administrativa de entidades e rgos pblicos, traduzida
na reduo dos controles das atividades-meio so os contratos de gesto previstos no 8. do art. 37
da Carta Poltica, dispositivo tambm includo pela EC 19/1998.
Para a Prof.. Maria Sylvia Di Petro o princpio da eficincia apresenta dois aspectos:
a) relativamente forma de atuao do agente pblico, espera-se o melhor desempenho possvel de suas atribuies, a fim de obter os melhores resultados;
b) quanto ao modo de organizar, estruturar e disciplinar a administrao pblica, exige-se
que este seja o mais racional possvel, no intuito de alcanar melhores resultados na prestao dos
servios pblicos.
A ideia de eficincia aproxima-se da de economicidade, princpio expresso no art. 70, caput, da
Constituio, referente ao controle financeiro da administrao pblica. Visa-se a atingir objetivos
traduzidos por boa prestao de servios, do modo mais simples, mais rpido e mais econmico,
melhorando a relao custo/benefcio da atividade da administrao pblica. O administrador deve
sempre procurar a soluo que melhor atenda ao interesse pblico, levando em conta o timo aproveitamento dos recursos pblicos, conforme essa anlise de custos e benefcios correspondentes.
importante observar que a atuao da administrao pblica, quanto a sua eficincia, est sujeita, ao menos em tese, a controle judicial. Assim porque o princpio da eficincia um princpio
administrativo expresso, logo, a verificao de sua observncia integra o controle de legitimidade,
e no de mrito administrativo. Dessa forma, um ato administrativo ineficiente ilegtimo, o que
poder ensejar a sua anulao - pela prpria administrao pblica ou pelo Poder Judicirio ou
a responsabilizao de quem o praticou, se constatado que da anulao resultaria prejuzo ainda
maior ao interesse pblico.
9. PRINCPIO DA AUTOTUTELA
O princpio 4a autotutela, tambm referido como poder de autotutela administrativa, pode ser,
dependendo do caso, uma verdadeira prerrogativa ou um poder-dever da administrao pblica.
Como sabemos, no Brasil vigora o princpio da inafastabilidade de jurisdio, ou sistema de jurisdio nica, segundo o qual a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa
a direito (CF, art 5., XXXV).
Ao lado dessa possibilidade incontomvel de o Poder Judicirio, quando provocado, apreciar a
legalidade de atos que possam implicar leso ou ameaa a direito, existe o poder administrativo de
autotutela. O poder de autotutela possibilita administrao pblica controlar seus prprios atos,
apreciando-os quanto ao mrito e quanto legalidade. E um princpio implcito, que decorre da natureza da atividade administrativa e de princpios expressos que a orientam, especialmente o princpio da legalidade. O controle de legalidade efetuado pela administrao sobre seus prprios atos,
evidentemente, no exclui a possibilidade de apreciao da legalidade destes pelo Poder Judicirio.
Diz-se que o princpio da autotutela autoriza o controle, pela administrao, dos atos por ela
praticados, sob dois aspectos:
a) de legalidade, em que a administrao pode, de ofcio ou quando provocada, anular os
seus atos ilegais;
b) de mrito,, em que examina a convenincia e oportunidade de manter ou desfazer um ato
legtimo, nesse ltimo caso mediante a denominada revogao.
importante frisar que no s em relao a atos ilegais que a administrao pblica exerce
o poder-dever de autotutela, anulando-os. Os atos vlidos, sem qualquer vcio, que, no entender
da administrao, se tomarem inconvenientes ao interesse pblico tambm podem ser retirados
do mundo jurdico no uso da autotutela. Nessa hiptese, de revogao de um ato vlido que se
tomou inconveniente verdadeiro poder da administrao pblica, exercido com suporte, tambm,
no poder discricionrio somente a prpria administrao que editou o ato tem a possibilidade de
controle. Vale dizer, o Poder Judicirio no pode retirar do mundo jurdico atos vlidos editados
por outro Poder.
O princpio da autotutela administrativa est consagrado na Smula 473 do STF, nestes termos:
473 A Administrao pode anular seus prprios atos quando eivados de vcios que os tomem ilegais, porque deles no se
originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os
direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
Por m, alertamos que no se deve confundir poder de autotutela com tutela administrativa,
expresso empregada como sinnimo de controle finalstico, ou superviso, que a administrao
direta exerce, nos termos e limites da lei, sobre as entidades da administrao indireta.
Abrange, assim, a prestao de servios pblicos em sentido estrito prestaes que representem, em si mesmas, utilidades materiais fruveis diretamente pela populao em geral, efetuadas
diretamente ou por meio de delegatrios o exerccio do poder de polcia, as atividades de fomento
e a interveno. Ficam excludas, por outro lado, a atuao do Estado como agente econmico em
sentido estrito (Estado-empresrio), a atividade poltica de governo (formulao de polticas pblicas), a atividade legislativa e a atividade jurisdicional.
Os servios pblicos, como seu nome indica, so prestados no interesse da coletividade, sob
regime de direito pblico. Por esse motivo, sua prestao deve ser adequada, no podendo sofrer
interrupes. A interrupo de um servio pblico prejudica toda a coletividade, que dele depende
para satisfao de seus interesses e necessidades.
A aplicao desse princpio implica restrio a determinados direitos dos prestadores de servios pblicos e dos agentes envolvidos em sua prestao. Uma peculiaridade do princpio da continuidade dos servios pblicos que sua observncia obrigatria no s para toda a administrao
pblica, mas tambm para os particulares que sejam incumbidos da prestao de servios pblicos
sob regime de delegao (concessionrias, permissionrias e autorizadas de servios pblicos).
Decorrncia relevante do princpio da continuidade dos servios pblicos o fato de o texto
constitucional tratar a greve dos servidores pblicos no como um direito autoexercitvel, de forma
plena, independente de regulamentao legal, mas sim como um direito cujo exerccio deve observar os termos e limites a serem definidos em lei especfica.
Outro exemplo de restrio decorrente do princpio da continuidade dos servios pblicos a
impossibilidade de o particular prestador de servio pblico por delegao interromper sua prestao, mesmo que o poder concedente descumpra os termos do contrato que tenha celebrado com ele.
Essa restrio a denominada inoponibilidade da exceo do contrato no cumprido (exceptio
non adimpleti contractus). No caso da prestao de servios pblicos, o particular delegatrio prejudicado pela administrao pblica concedente s poder rescindir o contrato mediante sentena
judicial transitada em julgado (Lei 8.987/1995, art 39, pargrafo nico).
obrigao de que os servios pblicos prestados populao sejam adequados est expressa
no art. 175, pargrafo nico, V, da Constituio Federal. A Lei 8.987/1995, que regula a prestao
de servios pblicos sob regime de concesso e de permisso, define servio adequado como aquele
que atenda aos requisitos nela expressos, dentre os quais se encontra o da continuidade.