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UNIVERSIDADE REGIONAL DO CARIRI URCA

CENTRO DE ESTUDOS SOCIAIS APLICADOS CESA


CURSO DE ESPECIALIZAO EM DIREITO PENAL E CRIMINOLOGIA

JOO PIMENTEL SILVA JNIOR

ANLISE DA VIDA PREGRESSA DO CANDIDATO COMO CAUSA DE


INELEGIBILIDADE

Crato - Cear
2010

JOO PIMENTEL SILVA JNIOR

Anlise da Vida Pregressa do Candidato como Causa de


Inelegibilidade

Projeto de pesquisa apresentado


Universidade Regional do Cariri como
exigncia para obteno do grau de
Especialista
em
Direito
Penal
e
Criminologia, sob a orientao do
Professor Especialista Marcelino Oliveira
Santos

Crato - Cear
2010

JOO PIMENTEL SILVA JNIOR

Anlise da Vida Pregressa do Candidato como Causa de


Inelegibilidade

Projeto de pesquisa apresentado


Universidade Regional do Cariri como
exigncia para obteno do grau de
Especialista
em
Direito
Penal
e
Criminologia, sob a orientao do
Professor Especialista Marcelino Oliveira
Santos.

Aprovado pelos membros da banca examinadora em 12/03/2011.


Banca Examinadora:

Presidente: Prof. Esp. Marcelino Oliveira Santos


Universidade Regional do Cariri

Integrante: Prof. Esp. Marcos Jos de Oliveira


Universidade Regional do Cariri

Integrante: Prof. Msc. Luiz Soares Lima


Universidade Regional do Cariri

Pouco conhecimento faz [com] que as criaturas se sintam


orgulhosas. Muito conhecimento, que se sintam humildes. assim que as
espigas sem gros erguem desdenhosamente a cabea para o cu,
enquanto que as cheias a baixam para a terra, sua me."
Leonardo da Vinci

Resumo

Jus est realis ac personalis hominis ad hominem proportio, quae


1
servata servat societatem; corrupta, corrumpit. (Dante Alighieri)

Pesquisa de compilao sobre a considerao da vida pregressa de candidatos a


cargos eletivos como causa de inelegibilidade. Analisa precedentes histricos,
fundamentos da atualidade e evoluo legislativa. Para tanto, cita, comenta e
analisa sistematicamente: princpios e respectivos contextos etiolgicos; fatores
sociais; relaes causais e fundamentos das alteraes normativas, sempre luz do
pensamento de doutrinadores, da legislao ptria e de decises de Tribunais.
Apresenta os princpios da moralidade e da probidade como norteadores da
administrao pblica brasileira, a legislao referente ao exerccio dos direitos
polticos, o princpio da presuno de inocncia (no-culpabilidade antecipada), o
conceito de vida pregressa e o projeto ficha limpa: projeto de lei de iniciativa
popular, que fundamentado na idia de que candidatos que tenham a vida
pregressa maculada devem ser preventivamente excludos das eleies culminou
com a promulgao da lei que visa a expurgar da disputa eleitoral candidatos que
no apresentem vida pregressa compatvel com esses princpios.

Palavras-chave: Princpios da moralidade e da probidade administrativa. Vida


pregressa. Princpio da no-culpabilidade antecipada. Ficha limpa.

_____________
1

O Direito uma proporo real e pessoal, de homem para homem, que, conservada, conserva a
sociedade; corrompida, corrompe-a. Dante Alighieri, apud REALE, M. Lies Preliminares de
Direito. 27 Ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 60.

Abstract

Jus est realis ac personalis hominis ad hominem proportio, quae


1
servata servat societatem; corrupta, corrumpit. (Dante Alighieri)

Compilation research about the consideration of the criminal records of candidates to


electives positions as ineligibility cause. It analyzes historical precedents, current
foundations and legislative evolution. To do this, use quotes, comments and
analyzes systematically: etiological principles and respective contexts; social factors;
causal relationships and fundamentals of norms changes, always to the light of the
indoctrinators thought, of the legislation homeland and of decision of Courts.
Presents the principles of morality and administrative probity as guiding the Brazilian
public administration, legislation for the exercise of political rights, the principle of
presumption of innocence (not-guilty early principle), the concept of previous criminal
life and the project "clean sheet": a law project of popular initiative that, based on the
idea that applicants who have tarnished the previous criminal life must be
preventively excluded from elections, culminated in the promulgation of the law that
tries to remove candidates that not show off previous criminal life compatible with
those principles of the electoral dispute.
Key words: criminal records. Principles of morality and administrative probity.
Previous criminal life. Principle presumption of innocence (not-guilty early principle).
Clean sheet.

_____________
1

The Right is a real and personal proportion, of man for man, that, conserved, conserves the society;
if it's corrupted, corrupts her. Dante Alighieri, apud REALE, M. Lies Preliminares de Direito. 27
Ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 60.

Sumrio

Introduo _________________________________________________________7
1. Princpios da Moralidade e da Probidade Administrativa ___________________10
2. Direitos Polticos, Elegibilidade e Inelegibilidade _________________________15
3. Presuno de Inocncia e Vida Pregressa _____________________________24
4. Projeto Ficha Limpa ______________________________________________28
Consideraes Finais________________________________________________32
Referncias _______________________________________________________34

Introduo

" hora de uivar, porque se nos deixamos levar pelos poderes que
nos governam, e no fazemos nada para contrari-los, pode dizer-se que
merecemos o que temos" (Jos Saramago)

A candidatura de polticos com antecedentes criminais dizer, vida


pregressa maculada questo h muito debatida na organizao jurdica
brasileira. Trata-se de pressuposto constitucional de natureza criminolgica, e com
reflexo direto na vida poltica do pas.
Pretende-se examinar, sob as ticas histrica e fenomenolgica, a
motivao e as conseqncias da candidatura de polticos com a vida pregressa
maculada (ficha suja) a cargos eletivos, no intuito de responder seguinte
indagao: polticos com antecedentes criminais devem concorrer a cargos eletivos?
A atuao desonesta de polticos tem sido questo de freqentes debates,
no apenas nos meios intelectuais e jurdicos, mas no cotidiano dos cidados
comuns que, tomando conhecimento (o mais das vezes pelos meios de
comunicao em massa) do comportamento poltico indevido daqueles que
deveriam ser seus representantes, decepcionam-se ao saber que o fruto de seu
labor, em essncia destinvel construo de uma sociedade mais justa e
democrtica, tem servido ao enriquecimento pessoal de seus eleitos, em detrimento
dos princpios que norteiam o estado democrtico de direito.
Como a conscientizao da populao questo que, pelo seu prprio grau
de subjetividade, no pode ser resolvida de plano, a idia de selecionar previamente
o perfil dos que sero submetidos ao sufrgio universal no foi esquecida pelo
legislador. A Constituio Federal, em norma dita de eficcia limitada1, prev a

_____________
1

SILVA, J. A. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. 3. Ed. So Paulo: Malheiros, 1998. 270p.
apud MOTTA FILHO, S. C. Direito Constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 21 edio. Rio
de Janeiro: Campus, 2009. p. 53.

considerao da vida pregressa do aspirante a cargo eletivo como imprescindvel


sua efetiva candidatura:
Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os
prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a
moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do
candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia
do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego
2
na administrao direta ou indireta .

A mesma Constituio Federal, entanto, ao consagrar no Inciso LVII do


Art. 5 a Presuno de Inocncia, gera um aparente conflito principiolgico que
exige um estudo acurado para seu perfeito deslinde, qual seja: a dialtica e
necessria convivncia entre a garantia fundamental do direito individual da
Presuno de Inocncia e a garantia institucional de ver retirados da postulncia
poltica aqueles que tiverem conduta maculada por prticas que fogem moral e
probidade exigveis para cargos polticos.
A despeito de posicionamento recente do Supremo Tribunal Federal, no
julgamento da ADPF 1443, terminativo no que diz respeito ao posicionamento do
Tribunal Constitucional sobre a prevalncia do Princpio da Presuno de Inocncia
sobre o da Moralidade Administrativa ter posto fim s discusses de ordem prtica
nos registros de candidaturas, a investigao cientfica no se esgota com a soluo
prtica do conflito (definitiva ou no). No s em vista da conotao poltica que
possui o Excelso Pretrio, a um tempo Tribunal Constitucional e Suprema Corte,
mas porque a fora da deciso, eminentemente jurdica, no exaure lacuna a que a
Constituio Federal impe soluo de ordem legislativa. Com efeito, a recentssima

_____________
2

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Art. 14, 9.


Redao dada pela Emenda Constitucional n 4/94.
3
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Acrdo em Argio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n 144. Associao dos Magistrados Brasileiros AMB e Tribunal Superior Eleitoral.
Distrito Federal. Relator: Ministro Celso de Mello. DJ, 25 fev 2010. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/portal/geral/verPdfPaginado.asp?id=517174&tipo=TP&descricao=ADPF%2F144.
Acesso em: 04 maio 2010. Reza que necessria lei complementar para regulamentao da
inelegibilidade por vida pregressa, concluindo pela impossibilidade do indeferimento de pedido de
registro de candidatura com fundamento exclusivo na existncia de aes judiciais em curso contra
candidato.

publicao e vigncia da Lei Complementar n 1354, de quatro (04) de junho do


corrente ano de 2010, bem o comprova.
Ademais, a natureza da busca incessante que deve nortear o pensamento
cientfico no se queda fora, quer poltica ou jurdica, das solues de ordem
prtica. Ao contrrio, essa fora mais se d a fomentar e acalorar o debate, a
discusso, o embate de opinies e, enfim, ser o combustvel para o motor que
mantm em permanente evoluo o Direito e a prpria sociedade: a cincia.

_____________
4

BRASIL. Lei Complementar n 135, de 4 de junho de 2010. DOU, 07 jun 2010. Disponvel em:
http://www.in.gov.br/imprensa/visualiza/index.jsp?jornal=1&pagina=1&data=07/06/2010. Acesso em:
18 jul. 2010.

10

1. Princpios da Moralidade e da Probidade Administrativa


Os princpios mais importantes podem e devem ser inflexveis.
(Abraham Lincoln)

A funo administrativa do Estado submete-se a um regime jurdico especial,


dito jurdico-administrativo, ou regime de direito pblico. dizer: o interesse pblico
deve sempre prevalecer sobre os interesses privados. Essa garantia encontra
respaldo em dois princpios bsicos, a saber: princpio da supremacia do interesse
pblico e princpio da indisponibilidade dos interesses pblicos.
Impera questionar, de plano, por que em um ordenamento jurdico
declaradamente positivista relegar a bases principiolgicas um tema de tamanha
importncia, qual seja a administrao pblica.
O mestre Miguel Reale1 responde que, dada a infinita variao de situaes
que o homem pode criar, impossvel seria (como de fato o ) tudo prever e sobre
tudo legislar:
O legislador, por conseguinte, o primeiro a reconhecer que o
sistema das leis no suscetvel de cobrir todo o campo da experincia
humana, restando sempre grande nmero de situaes imprevistas, algo
que era impossvel ser vislumbrado sequer pelo legislador no momento da
feitura da lei. Para essas lacunas h a possibilidade do recurso aos
princpios gerais do direito, mas necessrio advertir que a estes no cabe
apenas essa tarefa de preencher ou suprir as lacunas da legislao.

Resta claro, portanto, que aos princpios no cabe o mero papel subsidirio
aplicao da lei. A verdade, alis, tende ao oposto: porque mais abstrato, de
alcance mais amplo, o princpio norteador da elaborao da lei transcende a
aplicao desta. Ainda no dizer de Miguel Reale2:
(...) enquanto so princpios, eles so eficazes independentemente do
texto legal. Este, quando os consagra, d-lhes fora cogente, mas no lhes
altera a substncia, constituindo um jus prvio e exterior lex.

_____________
1
2

REALE, M. Lies Preliminares de Direito. 27 Ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 304.


REALE, M. Lies Preliminares de Direito. 27 Ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 305.

11

Superando definitivamente a idia de que os princpios teriam fora


normativa menor do que um dispositivo literalmente descrito ou formalizado em lei, a
Constituio Federal3 auxilia o raciocnio ora proposto:
Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

Os princpios em discusso, quais sejam, da moralidade e da probidade


administrativa, tambm esto consagrados na vigente Carta Maior4 como regentes
da administrao pblica.
No -toa. Disse o Constituinte que o povo, mandatrio do poder, no quer
ver o patrimnio pblico gerido de forma incompetente ou desonesta. Porque, a
despeito das vrias acepes que os termos possam ganhar, e da dificuldade de se
os definir de maneira inequvoca5, os efeitos da falta de probidade ou de moralidade
administrativas so, em ltima instncia, os mesmos da m gesto (pouco
importando se por incompetncia ou desonestidade).
Nas palavras de Jos Afonso da Silva, os conceitos de Moralidade e de
Probidade Administrativas6:
A moralidade definida como um dos princpios da Administrao
Pblica (art. 37). [...] A idia subjacente ao princpio a de que a moralidade
administrativa no moralidade comum, mas moralidade jurdica. Essa
considerao no significa necessariamente que o ato legal seja honesto.
Significa, como disse Hariou, que a moralidade administrativa consiste
no conjunto de regras de conduta tiradas da disciplina interior da
Administrao
A probidade administrativa uma forma de moralidade administrativa
que mereceu considerao especial da Constituio, que pune o mprobo
com a suspenso de direitos polticos (art. 37, 4). A probidade
administrativa consiste no dever de o funcionrio servir a Administrao

_____________
3

Art. 5, 2 da Constituio Federal Brasileira.


Constituio Federal, Art. 37, caput e 4c/c Art. 15, VI, respectivamente.
5
O princpio da moralidade de difcil ou at impossvel expresso verbal, na forma escrita ou oral.
MEDAUAR, O. A Processualidade no Direito Administrativo. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2
ed., 2008, p. 94 apud NOGUEIRA JNIOR, A. Inelegibilidade de candidatos a cargos polticos com
maus antecedentes. O princpio da presuno da inocncia x o princpio da moralidade pblica. Jus
Navigandi,
Teresina,
ano
12,
n
1867,
11
agosto
2008.
Disponvel
em:
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11583. Acesso em: 15 abr. 2010.
6
SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p.
649-650.
4

12

com honestidade, procedente no exerccio das suas funes, sem


aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito pessoal
ou de outrem a quem queira favorecer. O desrespeito a esse dever que
caracteriza a improbidade administrativa. (grifou-se).

Grosso modo, portanto, probidade e moralidade administrativas so as


qualidades exigidas dos que lidam com a coisa pblica a fim de que, independente
da permisso [ou omisso] da lei, ajam com o nimo de correo e honestidade que
fundamenta a prpria essncia da administrao pblica: bem gerir o que de
todos.
E essa preocupao com a moral, aqui entendida em sua concepo
poltica, e com a probidade do administrador pblico, remonta ao nascimento do
prprio sufrgio como elemento de escolha dos governantes. H registros de que
desde a Grcia antiga, reconhecida como bero histrico da democracia, o exerccio
do direito de ser votado era precedido de investigao que visava a garantir a
probidade no somente do pretenso candidato, mas, tambm, dos que
proximamente o rodeavam, sendo isso considerado mais importante at do que a
demonstrao de capacidade ou talento para o cargo pblico almejado7:
Estas funes eram anuais, o que resultava em que no havia quase
ningum que no esperasse, a seu tempo, exercer alguma magistratura. Os
magistrados-sacerdotes eram escolhidos pelo sorteio. Os magistrados que
s exerciam funes de ordem pblica eram eleitos pelo povo. Todavia,
tomava-se [sic] precaues contra os caprichos do sufrgio universal ou da
sorte; cada novo eleito era examinado, quer perante o Senado, quer perante
o Arepago; no se lhes exigia provas de capacidade ou de talento, mas
procedia-se a inqurito sobre a probidade do candidato e de sua famlia,
tambm se exigia que todo o magistrado tivesse seu patrimnio em bens de
raiz. (grifou-se).

A preocupao com a honradez dos ocupantes dos cargos polticos da


poca no se resumia ao controle prvio dos candidatos. O Senado, que estava
acima dos magistrados, tinha seus membros (prtanes, representantes das tribos)
escolhidos por sorteio. Se a sorte brindasse um nome que, aps exame, fosse
entendido como no suficientemente honrado, era rejeitado8.

_____________
7
8

COULANGES, F. A Cidade Antiga. So Paulo: Martin Claret, 2003. p. 354.


COULANGES, F. A Cidade Antiga. So Paulo: Martin Claret, 2003. p. 355.

13

Seria de se esperar que, hodiernamente, tivesse a sociedade alcanado um


nvel crtico mais acurado no s por conhecer os exemplos histricos, como por
ser o acesso informao uma tnica dos tempos atuais e j no fosse necessria
essa triagem na vida pregressa dos candidatos. O cidado consciente, bem
informado, sem necessidade de qualquer outro crivo saberia escolher, ele prprio, o
melhor governante.
Entretanto, aps tantos sculos de suposta evoluo democrtica, a nsia e
a preocupao da sociedade por ser bem gerida no evoluram quanto se desejaria,
como bem esclarece o Juiz George Marmelstein9, em artigo de lcida abordagem
sobre o tema:
Parto do princpio de que nenhum cidado minimamente consciente
do significado de democracia e de repblica se conforma com o fato de
haver no parlamento polticos totalmente inescrupulosos defendendo
interesses ocultos em nome do povo.

Isso porque, embora o exerccio do voto seja juridicamente livre, nos termos
garantidos pela Constituio Federal10, a realidade econmica se apresenta como
vis escravizador desse direito de escolha. Primeiro porque o voto, como qualquer
outra mercadoria, pode ser comprado11:
Eleio: relao custo-benefcio
Em 1995, o deputado federal paranaense Baslio Vilani revelou uma
ponta do sistema que usa para se eleger.
A cada eleio, ele contou, era feita uma avaliao do custo de cada
voto que recebia. Tendo como parmetro essa relao entre custo e
benefcio, ele procura o lugar onde o voto sair mais barato:
- Olho uma regio e digo: aqui, o voto muito caro.
(...)

_____________
9

LIMA, G. M. Polticos Corruptos, Polticos Bandidos e Polticos Perseguidos: a presuno de noculpabilidade e a moralidade eleitoral.
10
Constituio Federal, Art. 60, 4: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente
a abolir: (...) II O voto direto, secreto, universal e peridico.
11
BOBBIO, N. e VIROLI, M. Dilogo sobre a Repblica. Rio de Janeiro: Campus: 2002. apud DIAS,
M. A Mentira das Urnas. Rio de Janeiro: Record, 2004. p. 11.

14

Em geral ele atua em 48 municpios paranaenses. E visitava os


eleitores durante os quatro anos de mandato. Por essa razo, achava justo
12
que o custo do deslocamento fosse includo como gasto eleitoral .

Infere-se, portanto, que a carncia de polticos cujas aes sejam pautadas


na moralidade e na probidade administrativa capaz de transformar uma sociedade
cuja tutela jurdica por si s garante a potencialidade do pleno exerccio da
democracia participativa, em um meio cultivador de desigualdades sociais extremas,
autofgico, injusto e viciosamente refm da ao desses polticos.

_____________
12

Folha de So Paulo, 08/05/1995 apud DIAS, M. A Mentira das Urnas. Rio de Janeiro: Record,
2004. p. 68.

15

2. Direitos Polticos, Elegibilidade e Inelegibilidade


Ser um cidado em pleno, ou o melhor que se possa, tomar a seu
cargo a prpria responsabilidade, os seus deveres e os seus direitos Isso
d muitssimo trabalho. (Jos Saramago).

A dialtica, em alguma instncia, o elemento fomentador do esprito


democrtico. Imprescindvel existncia da democracia o direito de o cidado
expressar suas opinies, discordar das opinies de outrem e ajudar a construir,
assim, o modelo de gesto que melhor atenda s necessidades da maioria.
Assim, desde o nascimento do que hoje se conhece como democracia
participativa, ao cidado facultado o direito de expressar seus pensamentos sobre
a administrao pblica. No entanto, para ter o direito de ser chamado de cidado, o
residente devia preencher alguns pr-requisitos1:
Depois de o arauto ter lido o projeto de decreto, estava aberta a
discusso. O arauto dizia: Quem deseja tomar a palavra? Os oradores
subiam tribuna, segundo a idade. Todos podiam falar, sem distino de
fortuna nem de profisso, mas precisava provar que estava no gozo de
seus direitos polticos, que nada devia ao Estado, que era de costumes
puros, estava legitimamente casado, possua bens de raiz na tica,
tinha cumprido todos os seus deveres para com o Pas, tinha feito
todas as expedies militares para as quais fora convocado e provava
que no tinha abandonado, em nenhum combate, o seu escudo. (grifouse)

Com as naturais diferenas de forma que o tempo sugeriu, o ordenamento


jurdico brasileiro vigente tambm cuida das condies a que deve atender o
cidado para ter direito a subir tribuna e participar das discusses. O pleno
exerccio dos direitos polticos continua exigvel condio para falar e para ser
ouvido (hoje consistente no direito de votar e na possibilidade de ser votado).
Mais do que isso, a evoluo natural e a quantidade de envolvidos no
processo determinou que se criasse um ramo de direito pblico especfico para
_____________
1

COULANGES, F. A Cidade Antiga. So Paulo: Martin Claret, 2003. p. 356.

16

regular o processo eleitoral. Trata-se, por bvio, do Direito Eleitoral, cuja


competncia abrange pelo regramento da Constituio Federal e de leis prprias2
uma Justia Especializada: a Justia Eleitoral.
Segundo Marcos Ramayana3:
A Carta Magna traa apenas as linhas mestras dos princpios bsicos
que devem ser observados sobre direitos polticos, cabendo ao Cdigo
Eleitoral, Lei das Inelegibilidades e Lei dos Partidos Polticos
minudenciar os exatos campos de incidncia e limites dos direitos polticos,
sem incidirem em inconstitucionalidade, pois, como visto, a matria regulada
nessas normas infraconstitucionais possui natureza jurdica definida como
normas materialmente constitucionais.

Olvidando os casusmos de que muita vez se faz vtima o exerccio da


Justia, convm destacar a riqueza jurdica de um ramo especfico do direito que se
destina exclusivamente a zelar pelo respeito vontade popular, historicamente
maltratada. Grosso modo, transcendente s concepes piramidais kelsenianas, o
Direito Eleitoral um dos mais fortes pilotis a garantir a existncia do Estado
Democrtico de Direito4, no momento em que se funda na defesa do direito de
expresso da vontade de todos, e no somente das maiorias ou minorias.
A fim de regrar as condies a que devem obedecer os cidados no
exerccio participativo no processo democrtico eleitoral, a Justia Eleitoral se
debrua sobre o tema Direitos Polticos.
Em conciso e acertado juzo, Maraffon5 afirma que os direitos polticos so a
garantia, nos estados democrticos, de participao do cidado na vida pblica. O
_____________
2

Cumpre observar que a Constituio d apenas os princpios bsicos dos direitos polticos. Seus
pormenores tero que constar do Cdigo Eleitoral, da lei complementar de inelegibilidades e da Lei
Orgnica dos Partidos Polticos, que, em face das novas normas constitucionais sobre o assunto,
devero sofrer profunda reelaborao. SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 ed.
So Paulo: Malheiros, 2004. p. 343-344.
3
RAMAYANA, M. Direito Eleitoral. 9 Ed. Niteri: mpetus, 2009. p. 92.
4
para Kelsen, o homem livre na medida em que participa da formao da vontade do Estado. De
qualquer forma, mesmo que a vontade geral seja realizada diretamente pelo povo, o indivduo livre
s por um momento, isto , durante a votao, mas apenas se votou com a maioria e no com a
minoria vencida. AMARAL JNIOR, J. L. M. Do Positivismo Jurdico Democracia em Kelsen.
Revista Jurdica Virtual. Braslia, Vol. 1, n 5. setembro de 1999. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Ver_05/demo_kelsen.htm. Acesso em 1 ago. 2010.
5
MARAFFON, E. R. A inelegibilidade na Constituio Federal de 1988. Disponvel em:
http://www.cdr.unc.br/cursos/Direito/Artigo1.htm. Acesso em: 3 ago. 2008.

17

cidado, passivamente sujeito vontade do Estado, torna-se, atravs desses


direitos, membro ativo do poder estatal.
No dizer do constitucionalista Jos Afonso da Silva, os direitos polticos so
o prprio disciplinamento da soberania popular, no momento em que garantem a
participao do povo nos negcios polticos do Estado, assegurando a cada um a
qualidade, e por conseguinte a designao, de cidado6.
Tambm conhecidos como Direitos de Cidadania, ganham contorno mais
prtico nas palavras do professor Albino Zavascki7:
Conjunto de direitos atribudos ao cidado que lhe permite, atravs do
voto, do exerccio de cargos pblicos ou da utilizao de outros
instrumentos constitucionais e legais, ter efetiva participao nas atividades
do governo.

Por fim, j pacfica a idia de que o exerccio dos direitos polticos, ou


direitos de cidadania, diz respeito participao direta ou indireta, ativa ou passiva
do cidado na conduo do seu prprio destino poltico, impera esmiuar os
diversos graus de participao em que isso se d8:
Os direitos polticos so expresso da soberania popular, que se
assenta no fato de que todo poder emana do povo, que o exerce por meio
de representantes eleitos ou diretamente, investindo o indivduo das
prerrogativas da cidadania, para o exerccio do sufrgio universal, com o
direito de votar e ser votado. So prerrogativas fundamentais que
asseguram ao povo a faculdade de participar democraticamente do
governo, quer por seus representantes, quer por si. Compreendem assim,
os direitos polticos ativos, que conferem ao cidado a capacidade eleitoral
ativa; e os direitos polticos passivos, que outorgam a capacidade eleitoral
passiva. (...) Os direitos polticos negativos compreendem um conjunto de
normas constitucionais que limitam o exerccio da cidadania, quer
impedindo o gozo da capacidade eleitoral passiva (inelegibilidades), quer
neutralizando os prprios direitos polticos positivos, afetando tanto a
capacidade eleitoral ativa como a capacidade eleitoral passiva (perda e
suspenso).

_____________
6

SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 344.
ZAVASCKI, A. T. Direitos Polticos: Perda, Suspenso e Controle Jurisdicional. Revista de
Processo, ano 22, n 85, p. 181.
8
CUNHA JNIOR, D. Curso de Direito Constitucional. Bahia: Juspodivm. 2008. apud TAVARES, G.
M. O princpio da moralidade como fundamento para o indeferimento de registro de candidatura. Jus
Navigandi,
Teresina,
ano
12,
n
1921,
4
outubro
2008.
Disponvel
em:
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11805. Acesso em: 15 abr. 2010.
7

18

Vislumbra-se assim a diviso, no excludente, dos direitos polticos em


ativos e passivos, consistindo estes na capacidade de ser votado, aqueles na
capacidade de votar.
A capacidade ativa consiste, basicamente, na participao de sufrgios (voto
direto e secreto, mediante plebiscito, referendo e iniciativa popular9). Assim, aos 16
anos a pessoa natural que se alistar como eleitor adquire o direito poltico ativo de
votar, passando a gozar de cidadania10. No entanto, no padece ainda da
obrigatoriedade do exerccio do voto, nem capaz de exercer passivamente seus
direitos polticos.
Aos

18

anos

alistamento

eleitoral

torna-se

obrigatrio,

sendo

acompanhado da capacidade eletiva para o cargo de vereador, com sucessivos


incrementos passivos11 em funo da idade, culminando com a capacidade eletiva
para Presidente, Vice-Presidente e Senador, aos 35 anos. Trata-se do exerccio do
direito poltico passivo, que a capacidade de habilitar-se a candidaturas para
cargos eletivos e nomeao para certos cargos no eletivos, descritos no texto
constitucional. D-se-lhe a designao de elegibilidade.
H tambm normas destinadas a limitar o exerccio dos direitos polticos sob
determinadas circunstncias. So ditas normas de direito poltico positivas e
negativas, e tm como objeto, respectivamente, a garantia de participao no
processo poltico eleitoral e a vedao ao exerccio de alguns desses direitos.
Os direitos polticos positivos compreendem todas as normas assecuratrias
de participao do cidado no processo poltico, incluindo a capacidade eleitoral
ativa e a passiva: tanto o direito de votar quanto a capacidade de ser votado se
incluem neste mesmo rol.

_____________
9

Dizer da Constituio Federal, Art. 14, caput, I, II e III.


Convm destacar que a qualificao eleitoral no implica aquisio imediata de todos os direitos
polticos; alguns so adquiridos gradativamente, conforme a idade, ou condies outras descritas na
legislao, de acordo com o disciplinamento constante do Art. 14, 3 da Constituio Federal.
11
Conforme o detalhamento do Inciso VI do Art. 14 da Constituio Federal, aqui no inteiramente
descrito porque de importncia secundria para o estudo em tela.
10

19

Os direitos de cidadania negativos, que mais importam ao estudo ora


proposto, surgem como bices participao do indivduo no processo poltico
eleitoral. Em defesa da segurana social, e com amparo da Constituio Federal,
negam em todo ou em parte, e de forma definitiva ou temporria - ao cidado seus
direitos polticos.
Destarte, o cidado que almeja candidatar-se a cargo eletivo, deve estar no
gozo de seus direitos polticos (capacidade eleitoral passiva), preencher as
condies previstas na Constituio Federal e na legislao complementar atinentes
ao cargo desejado, e no incidir nas vedaes legislativas vigentes (direitos polticos
negativos); em suma, para candidatar-se o cidado precisa ser elegvel.12
As inelegibilidades, contrario sensu, consistem em restries elegibilidade
do cidado. Do-se nos casos de infringncia aos direitos polticos negativos, e
prejudicam, por definio, a capacidade poltica passiva: inelegvel quem no pode
ser votado.
A Constituio Federal probe taxativamente a cassao dos direitos
polticos, mas admite-lhes a perda (privao definitiva) ou suspenso (privao
temporria), nas hipteses previstas no Art. 15, quais sejam: I) cancelamento de
naturalizao; II) incapacidade civil absoluta; III) condenao criminal definitiva; IV)
recusa de cumprimento a obrigao a todos imposta (ou prestao alternativa); e V)
improbidade administrativa13.
A Lei Maior no define quais os casos de perda e suspenso, ao que traz
soluo o professor Jos Afonso da Silva14, ao afirmar que a tradio e a anlise do
motivo indicam os incisos II, III e V como casos de suspenso, tratando-se de perda
nos demais incisos15. Em ambos os casos, possvel a recuperao desses direitos
_____________
12

(...) a elegibilidade se refere capacidade eleitoral passiva, capacidade de ser eleito. Tem
elegibilidade, portanto, quem preencha as condies exigidas para concorrer a um mandato eletivo.
SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 365.
13
Constituio Federal, Art. 15.
14
SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p.
381.
15
H de se registrar a parcial discordncia do professor Sylvio Motta, ao registrar: Entendemos que o
inciso IV tambm ser caso de suspenso, podendo os direitos polticos ser retomados e a pessoa

20

de cidadania, havendo que se anotar uma diferena: em se tratando de perda (ou


privao definitiva), depender de exigncias legais. Sendo o evento de suspenso,
a recuperao ser conseqncia imediata da cessao do seu fundamento ou do
termo do prazo que lhe deu origem.
As inelegibilidades, por seu turno, possuem conseqncias jurdicas
diferentes da perda e da suspenso dos direitos polticos, atingindo o cerne da
cidadania passiva, foco deste estudo.
Vrios so os aspectos, formais e materiais, objetos de anlise para se
determinar a inelegibilidade. Fatores territoriais, relaes de parentesco, sanes
legais, desincompatibilizaes e as especificidades detalhadas na Lei das
Inelegibilidades16 determinam o rol de elementos que a podem desencadear17.
A Constituio Federal trata diretamente vrios casos de inelegibilidade18,
doutrinariamente designados como hipteses constitucionais de inelegibilidade, e
determina ainda ao legislador a instituio, por Lei Complementar, de outros casos
de inelegibilidade, com o fim de proteger a normalidade e a legitimidade das eleies
contra os vcios que ali enumera.
Essa complementariedade delegada pela Constituio ao legislador gerou
uma diviso didtica no conceito de inelegibilidade: as possibilidades tratadas
diretamente pelo Texto Maior, de ordem objetiva, so ditas as hipteses
constitucionais de inelegibilidade; as tratadas por Lei Complementar recebem a
alcunha de inelegibilidades legais19.

_____________
voltar a cumprir a obrigao em questo. MOTTA FILHO, S. C. Direito Constitucional: teoria,
jurisprudncia e questes. 21 edio. Rio de Janeiro: Campus, 2009. p. 260.
16
Lei Complementar n 64/1990, de 18 de maio de 1990.
17
RAMAYANA, M. Direito Eleitoral. 9 Ed. Niteri: mpetus, 2009. p. 169-226.
18
Trata-se das situaes objetivas descritas nos 4 a 7 do artigo 14 da Constituio Federal, e da
Lei Complementar prevista no 9 do mesmo artigo.
19
Conceito apresentado por MENDES, A. C.. Introduo Teoria das Inelegibilidades. So Paulo:
Malheiros, 1994. p. 121. apud AGUIAR, K. M. Teoria da Moralidade Eleitoral como Condio de
Elegibilidade. 2009. p. 21. Em que pese o fato de mostrar-se contraditria a diviso, visto que toda
hiptese de inelegibilidade constitucional, ser mantida pelo valor didtico que apresenta.

21

As hipteses de inelegibilidade descritas diretamente na Constituio


Federal, objetivas que so, no trazem discusso qualquer controvrsia, e esto
descritas no artigo 14:
4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos.
5 - O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do
Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido ou substitudo no
curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo
subseqente.
6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica,
os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem
renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito.
7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e
os parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do
Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito
Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses
anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato
reeleio.
8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies:
I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da
atividade;
II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela
autoridade superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da
diplomao, para a inatividade.

Sobre essas hipteses, Jos Afonso da Silva esclarece que so de eficcia


plena

aplicabilidade

imediata,

descarecendo

de

qualquer

complemento

infraconstitucional.20
No pargrafo seguinte, objetivando resguardar valores subjetivos, determina
a edio de Lei Complementar que estabelea outros casos de inelegibilidades:
9 - Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade
e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade
administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada
a vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das

_____________
20

SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p.


388.

22

eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de


21
funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta . (grifou-se).

De bom alvitre esclarecer que, ao delegar a Lei Complementar o dever de


proteger aqueles valores, atravs da fixao de outros casos de inelegibilidade e
respectivos prazos, a Constituio no se exime da tarefa de tambm os defender. A
delimitao desses valores no texto constitucional advm do fato de que, tratando-se
de limitaes a direitos polticos, s poderiam ser delegadas a lei infraconstitucional
se ali estivesse delimitado o objeto e o fundamento de tal limitao22.
Destaque-se, ainda, que a Lei Complementar prevista no 9 do Art. 14 da
Carta Magna, Lei das Inelegibilidades ou n 64/90, data de 18 de maio de 1990,
atendendo objetivamente o mandamento constitucional. No entanto, a Emenda de
Reviso Constitucional n 4/94, de 7/6/1994, alterou supervenientemente o texto
constitucional, passando a prever que a Lei Complementar levaria em considerao
a vida pregressa do candidato, em defesa da probidade administrativa e da
moralidade para o exerccio do mandato, como caso de inelegibilidade.
Matria controversa, pois retirou da subjetividade a defesa dos princpios
constitucionais da probidade e da moralidade em matria eletiva, exigindo objetiva
regulamentao da matria em Lei Complementar especfica. A edio da referida
_____________
21

Em destaque, a redao dada pela Emenda Constitucional n 4/94. BRASIL. Tribunal Superior
Eleitoral. Cdigo eleitoral anotado e legislao complementar. 9 Ed. Braslia: Tribunal Superior
Eleitoral, Secretaria de Gesto da Informao, 2010. p. 136.
22
SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p.
388.

23

lei teria o condo de tornar auto-aplicvel esse dispositivo constitucional, cuja


limitada eficcia23 historicamente permitiu o deferimento de registros de candidatos
que respondiam a processos criminais sem trnsito em julgado24, sob a gide de no
se ferir outro princpio constitucional: o da presuno de inocncia.

_____________
23

SILVA, J. A. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. 3 ed. So Paulo: Malheiros, 1998.


apud TAVARES, G. M. O princpio da moralidade como fundamento para o indeferimento de registro
de candidatura. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n 1921, 4 outubro 2008. Disponvel em:
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11805. Acesso em: 15 abr. 2010.
24
Por fora do que dispe a smula 13 do Egrgio Tribunal Superior Eleitoral: No auto-aplicvel o
9, art. 14, da Constituio, com redao da Emenda Constitucional de Reviso n 4/94 BRASIL.
Tribunal Superior Eleitoral. Cdigo eleitoral anotado e legislao complementar. 9 Ed. Braslia:
Tribunal Superior Eleitoral, Secretaria de Gesto da Informao, 2010. p. 891.

24

3. Presuno de Inocncia e Vida Pregressa


Tm razo os cpticos quando afirmam que a histria da
humanidade uma interminvel sucesso de ocasies perdidas.
Felizmente, graas inesgotvel generosidade da imaginao, c vamos
suprindo as faltas, preenchendo as lacunas o melhor que se pode,
rompendo passagens em becos sem sada e que sem sada iro continuar,
inventando chaves para abrir portas rfs de fechadura ou que nunca
tiveram. (Jos Saramago)

Autorizada pela Constituio Federal a inelegibilidade com fundamento na


vida pregressa dos candidatos, surge nova questo: conciliar o comando
constitucional que pretende negar a candidatura a quem tenha maculada sua vida
pblica sem afrontar o princpio da presuno de inocncia.
A presuno de inocncia um dos pilotis do Estado Democrtico de
1

Direito . Ou, em abordagem mais apropriada ao estudo da criminologia, princpio da


no-culpabilidade antecipada2. Com efeito, a Constituio Cidad o diz no ttulo dos
direitos e garantias fundamentais, Inciso LVII do art. 5: ningum ser considerado
culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria.
Concordes, o art. 9 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado3,
de 1789, bem como o art. 26 da Declarao Americana de Direitos e Deveres4 e o
art. 11 da Declarao Universal dos Direitos Humanos, da ONU5.

_____________
1

(...) tem-se, portanto, a consagrao do due processo of law, princpio to caro e essencial a um
Estado Democrtico de Direito, e que talvez consista na maior salvaguarda de um indivduo perante o
Estado e perante os demais. GONALVES, F. P. F. Candidatura, Constituio e Judicirio. Breves
comentrios ao julgamento da ADPF n 144. Jus Navegandi, Teresina, ano 12, n 1921, 4 outubro.
2008. Disponvel em http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11810. Acesso em 15 abr. 2010.
2
REIS, M. J. Inelegibilidade e vida pregressa. Questes constitucionais. Jus Navigandi, Teresina, ano
13, n 2086, 18 maro 2009. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12481.
Acesso em: 15 abr. 2010.
3
Art. 9. Todo acusado considerado inocente at ser declarado culpado e, se se julgar
indispensvel prend-lo, todo o rigor desnecessrio guarda da sua pessoa dever ser severamente
reprimido pela lei. Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado. Disponvel em:
http://pt.wikipedia.org/wiki/Declara%C3%A7%C3%A3o_dos_Direitos_do_Homem_e_do_Cidad%C3%
A3o#A_Declara.C3.A7.C3.A3o_dos_direitos_do_Homem_e_do_Cidad.C3.A3o. Acesso em: 26 nov.
2010.

25

Assim, absolutamente defeso imputar culpa enquanto no esgotadas todas


as medidas recursais possveis, sob pena de apenar-se algum cujo julgado seja
passvel de reforma6.
Em outro plano, todavia, h a autorizao (ou mesmo a determinao)
constitucional de que, em proteo probidade administrativa e moralidade para o
exerccio do mandato, seja a vida pregressa do candidato considerada como fator de
inelegibilidade.
Mas o que se deve considerar como vida pregressa?
Recorremos aos ensinamentos do jurista Djalma Pinto7:
a vida analisada com base nas aes praticadas pelo indivduo ao
longo do seu existir. O exame da vida pregressa consistiria na aferio dos
atos praticados, no presente e no passado, por determinada pessoa,
tomando como parmetro as condutas anti-sociais e os tipos penais
previstos na ordem jurdica a que subordinada. No h, porm, nem deve
haver definio legal de vida pregressa, da mesma forma como no existe
definio de reputao ilibada, interesse pblico relevante, urgncia
para expedio de medida provisria, etc. (...) Assim, a despeito de inexistir
conceito legal, possvel dizer com segurana absoluta que determinada
pessoa denunciada, por exemplo, pela prtica de um crime filmado pela
cmera do estabelecimento em que cometido, no exibe a vida pregressa
exigida para o exerccio da representao popular, mesmo que no tenha
ainda sido julgada. (grifou-se).

No se confunde, portanto, o conceito de vida pregressa com o de


condenaes definitivas. Se assim o fosse, debalde se tornaria a suspenso e a
perda dos direitos polticos abordada no texto constitucional8.
_____________
4

Right to due process of law. Article XXVI. Every accused person is presumed to be innocent until
proved guilty. OAS Declaration of the Rights and Duties of Man. Disponvel em:
http://www.hrcr.org/docs/OAS_Declaration/oasrights4.html. Acesso em: 26 nov. 2010.
5
Everyone charged with a penal offence has the right to be presumed innocent until proved guilty
according to law in a public trial at which he has had all the guarantees necessary for his defence.
Declarao
Universal
dos
Direitos
Humanos.
Disponvel
em:
http://www.un.org/en/documents/udhr/index.shtml. Acesso em: 26 nov. 2010.
6
Em sentido contrrio, registre-se a opinio da Juza Federal Simone Schreiber, para quem est
consagrado na Carta Magna o princpio da desconsiderao prvia da culpabilidade, de aplicao
mais restrita, e no o da presuno de inocncia. SCHREIBER, S. O Princpio da Presuno de
Inocncia. Jus Navegandi, Teresina, ano 9, n 790, 1 set. 2005. Disponvel em:
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7198. Acesso em: 05 maio 2009.
7
In Elegibilidade no Direito Brasileiro. So Paulo. Atlas, 2008, p. 115 e seguintes. Apud BARRETTO,
L. R. P. S. Ficha Suja e Impugnao de Candidatura. Bauru: EDIPRO, 2008. p. 85.
8
Artigos 15, III e 37, 4 da Constituio Federal.

26

Tampouco se trata de penalizar indivduo no submetido ao devido processo


legal: a inelegibilidade fundada na anlise da vida pregressa atacada nas raias da
objetividade legal, enquanto a culpabilidade, abstrata que , se d no plano do
Direito Penal. Sendo a liberdade o valor tutelado pelo direito fundamental, restringi-la
exige mxime grau de certeza processual, o mesmo no se aplicando condio de
postulante a cargo poltico, visto tratar-se de concesso social, originado em juzo de
probabilidade. Os direitos polticos no se confundem com os individuais e coletivos;
no existem para o indivduo, mas em prol da sociedade9.
Nessa esteira, preleciona o Juiz Mrlon Jacinto Reis10:
Considerar culpado algo que se d nos domnios do subjetivismo.
Reputa-se culpado algum na medida e na proporo de sua
responsabilidade pelo cometimento do ilcito penal. Isso no se opera num
plano abstrato, seno na perspectiva tangvel da leitura do caso concreto,
com todas as particularidades que o cercam. Essa atividade est sempre
pautada pelo risco. Da exigir-se no plano do Direito Penal que se aguarde a
imutabilidade do contedo decisrio pela via do trnsito em julgado para
que as sanes penais possam finalmente ter lugar. Protege-se a
individualidade do acusado de eventual agresso ao seu estado de
liberdade at que no mais subsista meio formal de alterao da pena
imposta.

O objetivo desse princpio constitucional impedir que seja imediatamente


aplicada qualquer sano penal sem o respeito ao devido processo legal. No
entanto, a considerao da vida pregressa do candidato como causa de
inelegibilidade no sano, mas medida protetiva da sociedade11.
Na anlise do Professor Joo Batista Herkenhoff:
A presuno de inocncia, na esfera criminal, s se esgota com a
sentena condenatria de que no caiba recurso. Esta salvaguarda, correta
no campo dos direitos individuais, no pode ter aplicao em sede eleitoral.
Aqui o que deve preponderar o interesse coletivo de obstar a eleio de
polticos de ficha suja que, freqentemente, buscam a conquista do

_____________
9

BERTASSO, M. P. Antecedentes, vida pregressa e inelegibilidade . Jus Navigandi, Teresina, ano


12, n. 1839, 14 jul. 2008. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11491>.
Acesso em: 5 nov. 2009.
10
REIS, M. J. Inelegibilidade e vida pregressa. Questes constitucionais. Jus Navigandi, Teresina,
ano 13, n 2086, 18 maro 2009. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12481.
Acesso em: 15 abr. 2010.
11
PRESUNO de inocncia: no aplicao s normas sobre inelegibilidades. In: Voto no tem
preo, tem conseqncias! Disponvel em: http://www.mcce.org.br/sites/default/files/cartajuristas.pdf.
Acesso em 5 mar. 2010.

27

mandato como forma,


12
Justia .(grifou-se).

justamente,

de

proteger-se

do

brao

da

Destarte, o princpio da presuno de inocncia no absoluto. Tanto o


confirma o ordenamento jurdico vigente13, quanto o precedente histrico universal
da Grcia antiga:
A pessoa humana tinha bem pouco valor perante essa autoridade
santa e quase divina que se chamava ptria ou Estado. O Estado no tinha
somente, como nas sociedades modernas, direito de justia sobre os
cidados. Podia punir sem que o homem tivesse culpa, e apenas por estar
em jogo o interesse do Estado. (...) Chamava-se a isso ostracismo. (...) O
ostracismo no era um castigo, mas uma precauo tomada pela cidade
contra um cidado que supunha, algum dia, poderia vir a perturb-la.
14
(grifou-se) .

Consagrada a supremacia do interesse pblico sobre o privado, portanto,


no malfere o princpio da presuno de inocncia ou da no-culpabilidade
antecipada a imposio de restries candidatura de indivduos que tenham sua
vida pregressa maculada, a despeito de sentena condenatria definitiva.

_____________
12

HERKENHOFF, J. B. Invivel a anlise da vida pregressa dos candidatos pelo eleitor. Consultor
Jurdico,
So
Paulo.
Disponvel
em:
http://www.conjur.com.br/2008-jul05/inviavel_analise_vida_pregressa_candidatos. Acesso em: 26 nov. 2010.
13
v. g., o Art. 27 2 da Lei 8.038/90 autoriza a execuo provisria da pena de condenados em
segunda instncia que se valham de Recursos Especial e Extraordinrio, no dotados de efeito
suspensivo. BERTASSO, M. P. Antecedentes, vida pregressa e inelegibilidade . Jus Navigandi,
Teresina,
ano
12,
n.
1839,
14
jul.
2008.
Disponvel
em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11491>. Acesso em: 5 nov. 2009.
14
COULANGES, F. A Cidade Antiga. So Paulo: Martin Claret, 2003. p. 251-252.

28

4. Projeto Ficha Limpa


"Toda reforma interior e toda mudana para melhor dependem
exclusivamente da aplicao do nosso prprio esforo." (Immanuel Kant)

Dois anos aps a Emenda de Reviso Constitucional que incluiu o comando


normativo determinando a previso, em Lei Complementar, de casos de
inelegibilidade motivados por vida pregressa incompatvel com o exerccio de
mandato eletivo, o poder legislativo permaneceu inerte.
A questo voltou a ganhar destaque quando a maior Corte da Justia
Eleitoral, tendo como cerne a discusso sobre a auto-aplicabilidade do cansado 9
do Art. 14 da Constituio Federal sem a edio da prevista Lei Complementar,
editou a Smula 131, concluindo pela no-aplicabilidade do dispositivo constitucional.
Dez anos aps a edio da Smula TSE n 13, o TRE/RJ levou novo
questionamento a pblico ao contrariar o entendimento sumular do TSE, negando
registro de candidatura ao Sr. Eurico Miranda, ento presidente do Vasco da Gama,
postulante candidatura de Deputado Federal, a despeito de ficha criminal extensa2,
mas sem nenhuma condenao definitiva.
Em sede de Recurso Ordinrio ao TSE, no entanto, o registro foi deferido3:
Eleies 2006. Registro de candidato. Deputado federal.
Inelegibilidade. Idoneidade moral. Art. 14, 9, da Constituio Federal.

_____________
1

Cdigo eleitoral anotado e legislao complementar. 9 Ed. Braslia: Tribunal Superior Eleitoral,
Secretaria de Gesto da Informao, 2010. p. 891.
2
Debate sobre direitos individuais e polticos marca julgamento de recurso de Eurico Miranda.
Agncia
de
Notcias
da
Justia
Eleitoral.
Disponvel
em:
http://www.tse.gov.br/sadAdmAgencia/noticiaSearch.do?acao=get&id=15081. Acesso em: 15 abr.
2010.
3
BRASIL. Tribunal Superior Eleitoral. Recurso Ordinrio 1.069/RJ. Eleies 2006. Registro de
Candidato. Deputado Federal. Inelegibilidade. Idoneidade Moral. Art. 14, 9, da Constituio
Federal. Relator(a): MARCELO HENRIQUES RIBEIRO DE OLIVEIRA. Julgamento: 20/09/2006.
Publicao: PSESS Publicado
em
Sesso, Data
20/09/2006. Disponvel
em:
http://www.tse.gov.br/sadJudInteiroTeor/pesquisa/actionGetBinary.do?tribunal=TSE&processoNumer
o=1069&processoClasse=RO&decisaoData=20060920&decisaoNumero=&noCache=0.38326870720
756623. Acesso em: 15 abr. 2010.

29

1. O art. 14, 9, da Constituio no auto-aplicvel (Smula n 13


do Tribunal Superior Eleitoral).
2. Na ausncia de lei complementar estabelecendo os casos em que
a vida pregressa do candidato implicar inelegibilidade, no pode o julgador,
sem se substituir ao legislador, defini-los.
Recurso provido para deferir o registro.

De se destacar fragmento do voto do Ministro Marco Aurlio Melo, poca


Presidente da Corte Maior Eleitoral, ressaltando que calha ao Legislativo, no ao
Judicirio, prever os casos de inelegibilidade objetos do mandamus constitucional.
Alertou ainda que a deciso do TRE/RJ deveria motivar o Legislativo para a edio
da diferida Lei Complementar.
Em 20 de junho de 2008, portanto 14 anos aps a Emenda Constitucional
4/94, que deu nova redao ao art. 14, 9, ainda carente de regulamentao pelo
Poder Legislativo, a AMB Associao dos Magistrados Brasileiros tentou, atravs
da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental 1444, fazer valer a
observncia do preceito constitucional. Requeria, para tanto, o reconhecimento da
auto-aplicabilidade do art. 14, 9, bem como a revogao dos dispositivos da Lei
Complementar n 64/90 que exigiam condenao definitiva para vetar o registro de
candidaturas.
Debalde. O Supremo Tribunal Federal confirmou, no julgamento da ADPF
144, o entendimento de que no era possvel negar registro a candidatos sem
sentena irrecorrvel:
O STF (Supremo Tribunal Federal) rejeitou nesta quarta-feira por 9
votos a dois a ao da AMB (Associao dos Magistrados Brasileiros) que
pedia para que os candidatos condenados pela Justia em qualquer
instncia --mesmo que os processos no tenham sido julgados em
definitivo--pudessem se tornar inelegveis. O julgamento durou cerca de
sete horas.

_____________
4

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Acrdo em Argio de Descumprimento de Preceito


Fundamental n 144. Associao dos Magistrados Brasileiros AMB e Tribunal Superior Eleitoral.
Distrito Federal. Relator: Ministro Celso de Mello. DJ, 25 fev 2010. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/portal/geral/verPdfPaginado.asp?id=517174&tipo=TP&descricao=ADPF%2F144.
Acesso em: 04 maio 2010.

30

No entendimento dos ministros, a deciso tomada hoje deve ter efeito


vinculante. Na prtica significa que os juzes eleitorais tero de seguir a
5
definio estabelecida nesta quarta-feira pelo STF

Desta feita foi o Ministro Celso Antonio Bandeira de Mello a destacar que
cabe ao Legislativo, e no ao Judicirio, regulamentar dispositivo da Constituio
Federal.
Omisso o Executivo, impotente o Judicirio e inerte o Legislativo, em
detrimento da moralidade pblica e da probidade administrativa, reinou a harmonia
independente dos trs poderes, absolutamente alheia vontade do povo, em nome
de quem o poder deveria ser exercido6:
O Governo um corpo intermedirio entre os sditos e o soberano,
para sua mtua correspondncia, encarregado da execuo das leis e da
conservao da liberdade, tanto civil como poltica. A relao de submisso
do povo aos governantes somente uma incumbncia, um cargo, pela qual
simples empregados [governantes] do soberano [povo] exercem em seu
nome o poder de que os faz depositrios, e que ele pode limitar, modificar e
reivindicar quando quiser.

Assim, no exerccio da soberania inalienvel pensada por Rousseau,


positivada na Constituio Cidad7, o povo assumiu as rdeas do poder e exigiu a
criao da Lei Complementar que seus representantes no quiseram fazer: em abril
de 2008, o Movimento de Combate Corrupo Eleitoral MCCE lanou a
Campanha Ficha Limpa,8 objetivando a aprovao de projeto de lei de iniciativa
popular que vetasse a candidatura de polticos de vida pregressa maculada.
O MCCE um movimento da sociedade civil organizada, composto por 43
(quarenta e trs) entidades.
A campanha do MCCE se pautou no princpio de que o povo deveria definir
previamente o perfil moral dos candidatos, elaborou projeto de lei para este fim,
_____________
5

SUPREMO rejeita ao da AMB e libera candidatos com ficha suja. Folha Online, So Paulo, 6
ago. 2008
6
SANTOS,
F.
S.
A
Viso
Democrtica
de
Rousseau.
Disponvel
em:
http://recantodasletras.uol.com.brartigos/1908297. Acesso em: 28 nov. 2010.
7
Art. 1, Pargrafo nico: Todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
8
Campanha Ficha Limpa: uma vitria da sociedade. MCCE. Disponvel em:
http://www.mcce.org.br/node/125. Acesso em: 30 nov. 2010.

31

recolheu mais de 1,3 milhes de assinaturas e atraiu a ateno da grande imprensa,


forando a tramitao da matria que culminou com a publicao, em 7/6/2010, da
Lei Complementar n 135/20109, conhecida como Lei da Ficha Limpa.
Mas as disputas continuam nos Tribunais. A aplicao da Lei da Ficha
Limpa implicou a negao de 242 registros de candidatura em primeira instncia10,
com a confirmao pelo TSE de que a Lei vige nas Eleies Gerais de 201011.
O Supremo Tribunal Federal, em tumultuadas sesses, ostentou empates e
terminou por acatar, em atendimento ao Regimento Interno da Corte, a deciso do
Tribunal Superior Eleitoral quanto validade da Lei Complementar 135/201012. A
deciso no definitiva13, e at o encerramento deste trabalho no houve
posicionamento terminativo do STF a respeito.

_____________
9

BRASIL. Lei Complementar n 135, de 4 de junho de 2010. Disponvel em:


http://www.in.gov.br/imprensa/visualiza/index.jsp?jornal=1&pagina=1&data=07/06/2010. Acesso em:
18 jul. 2010.
10
Todos os barrados pela Lei da Ficha Limpa. Congresso em Foco. Disponvel em:
http://congressoemfoco.uol.com.br/noticia.asp?cod_publicacao=33909&cod_canal=21. Acesso em: 28 out. 2010.
11
WHITAKER,
F.
Quem
tem
medo
do
11
Ministro?
Disponvel
em:
http://www.mcce.org.br/sites/default/files/Quem_tem_medo_do_11_Ministro.pdf. Acesso em: 28 nov. 2010.
12
STF valida Ficha Limpa e mantm Jader Barbalho inelegvel. ltimo Segundo. Disponvel em:
http://ultimosegundo.ig.com.br/eleicoes/stf+valida+ficha+limpa+e+mantem+jader+barbalho+inelegivel/
n1237812747688.html. Acesso em: 30 nov. 2010.
13
Deciso do STF sobre Ficha Limpa ainda pode mudar composio final do Legislativo. ltima
Instncia.
Disponvel
em:http://ultimainstancia.uol.com.br/noticia/DECISAO+DO+STF+SOBRE+FICHA+LIMPA+AINDA+PO
DE+MUDAR+COMPOSICAO+FINAL+DO+LEGISLATIVO_71783.shtml. Acesso em: 30 nov. 2010.

32

Consideraes Finais
"Os democratas que no vem a diferena entre uma crtica amigvel
e uma hostil esto imbudos de esprito totalitrio. O totalitarismo, sem
dvida, no pode considerar qualquer crtica como amigvel, uma vez que
qualquer crtica de uma autoridade deve desafiar o prprio princpio da
autoridade." (Karl Popper)

Elegibilidade a capacidade potencial de um cidado para candidatar-se a


um cargo eletivo. Para tanto, deve formalmente preencher as condies elencadas
pela Constituio Federal, e no malferir outras, igualmente resguardadas pelo texto
constitucional e por Lei Complementar. A isso se chama pleno exerccio dos direitos
polticos. Por mera ilao, seriam inelegveis os indivduos que no preenchessem
tais requisitos.
Essas exigncias so de aplicao pacificada no que respeita s condies
objetivas: no se podem candidatar os que entre outras razes, ora de menor
interesse, como parentesco, idade sejam condenados por decises judiciais
transitadas em julgado, ou seja, sobre as quais no mais haja possibilidade de
reforma por outra instncia judicial.
Mas ocupar um cargo eletivo, possivelmente devido aos privilgios sociais e
financeiros que proporciona, um convite que, muita vez, chega a destinatrios nem
sempre to moralmente aptos a exercer o cargo. E a conseqncia disso haver
governantes que maculam a classe poltica e retiram do povo o que lhe mais
desejvel em um regime democrtico: a representatividade na busca pelos seus
direitos e a correta e proba gesto da coisa pblica.
Seguindo os fatos, quedou-se o Direito a buscar uma forma de excluir das
disputas polticas indivduos que tivessem grande probabilidade de agir como maus
gestores da coisa pblica. No entanto, como faz-lo sem estigmatizar condutas ou
cercear os direitos de bons cidados que, eventualmente, ostentassem respingos de
m conduta, no comprovada, em sua vida pregressa?

33

Assim, a discusso que traz em si a possibilidade de a Justia Eleitoral


rejeitar o registro de candidatura de postulantes que ostentem uma vida pregressa
incompatvel com a moralidade exigvel para ocupar um mandato eletivo, sem que
haja motivo ensejador de perda ou suspenso de direitos polticos, teve que ser
harmonizada com outro princpio constitucional de mesmo quilate: o da presuno
de inocncia (a que preferimos dizer: da no-culpabilidade antecipada).
A comprovar a dificuldade em se tratar do tema, foram necessrios 16
(dezesseis) anos para que o Parlamento, impelido por um projeto de lei de iniciativa
popular, regulamentasse a matria.
E, a despeito de regulamentada, nem por isso se encerrou a polmica. A
aplicabilidade da novel legislao carece ainda da anuncia do Tribunal
Constitucional para viger completamente. At l, inobstante o pas ostente
tecnologia e know how para conhecer, no mesmo dia, o resultado da votao de
135.804.433 eleitores1, no se conhecer com certeza quem sero nossos
governantes.
Ao largo de tudo isso, das falhas que a [m] poltica impe qualidade do
trabalho da Justia Eleitoral, reina a democracia. No somente pela grandeza de a
sociedade civil, pacificamente, conseguir obrigar o parlamento comprometido por
escndalos freqentes a aprovar, a contragosto, lei que veda a candidatura de
muitos de seus componentes.
Antes,

principalmente,

porque

demonstra

que,

inobstante

comprometimento ou a m vontade de alguns governantes, lenta e gradualmente o


Povo brasileiro se impe como o que efetivamente : titular absoluto da democracia.

_____________
1

Dados retirados do Divulga2010, programa de divulgao das Eleies Gerais 2010, do site do TSE
(www.tse.jus.br).

34

Referncias

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______. Lei Complementar n 135, de 4 de junho de 2010. Altera a Lei
Complementar n 64, de 18 de maio de 1990, que estabelece, de acordo com o 9
do art. 14 da Constituio Federal, casos de inelegibilidade, prazos de cessao e
determina outras providncias, para incluir hipteses de inelegibilidade que visam a
proteger a probidade administrativa e a moralidade no exerccio do mandato. DOU,
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35

______. Tribunal Superior Eleitoral. Cdigo eleitoral anotado e legislao


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