Principio de la Existencia de la Persona Natural

1. Concepto de Personalidad
2. Concepturus y Nasciturus
3. Cuando inicia la personalidad en la persona natural
4. Teora de la Concepcin
4.1Concepto
4.2 Regulacin Jurdica
5. Teora del Nacimiento
5.1 Concepto
5.2 Teora de la Viabilidad
5.3 Teora de la Vitalidad
6 Regulacin Jurdica
6.1 Constitucin y Cdigo Civil
1. Personalidad

Definicin: Aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones por tal razn todo
sujeto de derechos y obligaciones es una persona de derecho ya que con ello
indica estar dotado de la cualidad o investidura denominada personalidad
jurdica.
Esta personalidad tiene inicio y fin, inicio y extincin lo primero como se
adquiere y lo segundo como se pierde
Todas las teoras propuestas al respecto coinciden en sealar como inicio de la
personalidad del ser humano, el momento en que ste adquiere una vida
independiente. Las divergencias surgen porque no existe acuerdo acerca de
cundo el hombre adquiere vida independiente. Las principales teoras son:
o Teora de la Concepcin
o Teora del Nacimiento

2. Concepturus
Concepto:

Es una designacin tcnica, con la que se expresa la idea de la posibilidad del

nacimiento de una persona, que no est concebida en el momento de la
creacin de un acto jurdico que se produce para el caso de su nacimiento.
La naturaleza jurdica, reside en la vinculacin de un bien jurdico a un titular
futuro, por lo cual, existe el acto de disposicin del que quiere atribuir un
determinado derecho a un futuro ser humano.
El concepturus no es ms que una ficcin legal que consiste en dar una
atribucin patrimonial en favor de un futuro sujeto de derecho.
La doctrina dominante pretende equiparar los conceptos conceptus y
concepturus cuando presenta a ambos como esperanza de vida.
En el caso de conceptus estamos instalados frente a un ser humano en el
primer estadio de su vida humana, mientras que en el caso del concepturus
se trata de un ser inexistente y slo posible si es que se produce la fecundacin
de un vulo por un espermatozoide.
El concepturus es llamado tambin nondum conceptus, elipsis de nasciturus
nondum conceptus.
La naturaleza jurdica del concepturus reside en la vinculacin de un bien
jurdico a un titular futuro.

NASCITURUS
Nasciturus es un trmino jurdico que designa al ser humano desde que
es concebido hasta su nacimiento. Hace alusin, por tanto, al concebido y no
nacido.
El Nasciturus, en gran parte de las legislaciones, carece de personalidad
jurdica. Sin embargo, y dado que puede en el futuro tenerla, el derecho le
reconoce

una

serie

de derechos.

Se

encuentra

protegido

el ordenamiento pues se le considera "un bien jurdico necesitado de tutela".

3. Principio de la existencia de la persona natural

por

Teora de la Concepcin:

Es aquel que ya se encuentra concebido

Esta teora es sostenida por Casajus en Espaa y tiene su basamento en que
la vida humana independiente comienza en el momento de la concepcin, por
lo que la personalidad jurdica del ser humano comienza desde el momento de
la concepcin.
La Concepcin viene a ser el resultado de todo este proceso biolgico
anterior. El vulo ya ha sido fecundado y sufre grandes cambios. Es una clula
nica que contiene dos ncleos con 23 cromosomas cada uno: el del hombre y
de la mujer, con diferente informacin gentica. A este estado se le denomina
ovocito prenucleado y dura unas cuantas horas, de 2 a 4 aproximadamente.
Luego viene la singamia que es el intercambio de informacin gentica y la
fusin de los dos proncleos de las clulas germinales dando lugar a la
formacin del cigoto, que es la clula con 46 cromosomas.

El concebido y el inicio de la vida: individualizacin

Tradicionalmente

se

entiende

la

concepcin

como

la

unin

del

espermatozoide con el vulo. Se afirma que en este momento surge un ser

humano genticamente individualizado, por tanto un sujeto de derecho, digno
de proteccin y tutela.
Sin embargo, esta individualizacin no es instantnea: desde el momento de
encuentro del espermatozoide con el vulo, hasta la generacin del cigote, se
pasa por un proceso de fusin nuclear que dura 12 horas aproximadamente.
Es despus de este periodo que podemos hablar

de una vida humana

genticamente distinta de la madre.

Surge el problema de establecer si la vida humana surge antes o despus de

las 12 horas. Para resolver esta controversia se establece dos criterios para
determinar el inicio de la vida humana, a saber, el de la individualizacin y el
de la concepcin. Si nos adecuamos a la postura de que la vida humana surge

despus de la fusin nuclear (12 horas), ser lcito toda manipulacin hecha
antes del vencimiento de dicho trmino. Pero si adoptamos la otra posicin que
considera

que la vida humana es un

proceso que comienza con la

concepcin, no podr consentirse ningn tipo de manipulacin o intervencin,

ni antes ni despus de las 12 horas.
Para mayor beneficio del concebido, sera lo ms recomendable adoptar la
segunda postura que lo considera como un ser individualizado a partir de la
concepcin.
Nocin de concebido
Spota opina al respecto, de la siguiente manera: Lo decisivo, en cambio,
radica en establecer que para nuestro sistema de derecho positivo es persona
el concebido; o sea, tiene existencia desde la concepcin e el seno materno, en
cuanto a partir de ese momento tiene capacidad jurdica, es decir, aptitud para
la titularidad de algunos derechos, que se adquieren irrevocablemente sin
nacen con vida o se resuelven si tal nacimiento no se produce, en cuyo
supuesto se considera como si nunca hubiera existido.
En conclusin, el concebido es el ser humano antes de nacer que pese a que
depende de la madre para su subsistencia, esta genticamente individualizado
frente al ordenamiento jurdico y, como tal, se convierte en un centro de
imputacin de deberes y derechos que lo favorecen. Es por eso que se dice
que es un sujeto de derecho privilegiado.
El ser humano es sujeto de derecho desde la concepcin hasta su muerte, es
decir, es sujeto de derecho, en este lapso, de dos formas: como concebido,
entre la concepcin y el nacimiento, y como persona desde el nacimiento hasta
la muerte, pero nosotros definiremos al concebido.
Concebido es vida humana que an no a nacido, pero que tiene existencia
para el Derecho, la vida humana comienza con la concepcin.
El concebido es Sujeto de Derecho, porque es vida humana en su etapa
intrauterina, es ser humano autnomo, real, distinto a la persona humana, es
decir, que el concebido no es persona, pero s sujeto de derechos y

obligaciones, pues estos derechos y su capacidad son disminuidos, esto ocurre

slo hasta el nacimiento, pues ah toman su plenitud.
Teoras que definen la naturaleza jurdica del concebido
El concebido, a lo largo de la evolucin de la doctrina jurdica ha sido
considerado de diversas maneras.
Teora de la portio mulieris
Esta posicin surge del derecho romano, en la cual el concebido era
considerado como un rgano, parte o porcin de la madre.
Ulpiano expresaba: partus antequam edatur mulieris portio est vel viscerum,
lo que traducido al castellano quiere decir : antes del alumbramiento el feto es
parte de la mujer o de sus entraas; esto expresaba la condicin fisiolgica del
concebido fuera de las cosas humanas, dentro del cuerpo de la madre y , en
consecuencia, la falta de personalidad o capacidad.
En la actualidad, esta teora no es ms que una noticia histrica; sin embargo,
hay autores que la siguen sosteniendo como por ejm. Ruggiero, Valencia Zea,
entre otros.
Teora de la ficcin
En esta teora somete la existencia del concebido a una condicin suspensiva,
lo reputa innecesariamente nacido para atribuirle una seria de derechos, en la
mayora patrimoniales, que se adscriben siempre y cando nazca vivo. Es as
que el concebido se considera una esperanza de vida, tal como lo menciona el
Corpus Iuris Civiles: el feto, mientras este en el claustro materno, se espere
que llegue a ser hombre.
Esta posicin tiene fuertes races romanistas, peor a pesar de ellos ha sido
adoptado por la mayora de los cdigos civiles, incluso los contemporneos,
admitiendo un principio jurdico de manera unnime: en cuanto a el le
beneficie, el concebido se tiene por nacido.

Teora de la personalidad
Un tema muy controvertido hallamos en esta teora, la cual: es la posible
atribucin de personalidad jurdica al concebido.
Los que consideran que este razonamiento es errneo, sostienen que el
concebido no es persona humana (hombre despus del nacimiento y antes de
la muerte) y por lo tanto no se le puede atribuir personalidad jurdica, que es la
cualidad que el derecho adscribe a determinados substratos y por ende el
concebido ni posee en substrato diferenciado para que pueda ser portador de
la personalidad.
Los defensores de esta teora sostienen que el concebido no es persona futura
(puesto que la persona futura no existe) sino persona por nacer (porque a
pesar que no haya nacido aun, vive en el seno materno, es decir existe), por lo
tanto el concebido ya es persona y goza de capacidad de derechos. Los
derechos que puede adquirir son actuales y no en potencia, aunque sometidos
a una condicin resolutoria. Son derecho existentes, pero condicionales.

Teora de la subjetividad
Dentro de esta teora, se considera al concebido sujeto de derecho, entendido
como centro de imputacin de derechos y deberes adscribidle, siempre al ser
humanos.
Para Fernndez Sessarego el concebido no es una persona natural, pero no
deja de ser vida humana, por que no se ha producido el hecho determinante
del nacimiento, sin embargo, lo considera al concebido- un sujeto de derecho
distinto y autnomo, un centro de referencia de derecho desde el instante de la
concepcin y hasta el nacimiento

Regulacin Jurdica
Lo encontramos regulado en el Art 1 inc. 2 Cn. "As mismo reconoce como
persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepcin".

La reforma al Articulo 1 inciso 2 reconoce el derecho a la vida del no nacido

como derecho fundamental, dicha reforma le otorga la calidad de persona
humana desde el instante de la concepcin. Desde ese momento y segn
Jurisprudencia el concebido es una persona y tiene capacidad de goce.

4. Teoras del nacimiento.

Sostienen que la personalidad del ser humano comienza en el momento del
nacimiento por considerar que con anterioridad el hombre no tiene una vida
independiente. Sus partidarios ms extremistas llegan a sostener que el feto no
es sino una parte de la madre, unaportio muliers, lo que es falso puesto que
biolgicamente est demostrado que el feto no es parte del organismo de la
madre y desde luego, tiene una vida diferente de la vida de ella.
Para que el nacimiento constituya un principio de la existencia, generador de la
personalidad se requieren tres condiciones:
a) Que el nio sea separado de su madre. El desprendimiento del feto del
claustro materno puede obedecer natural o artificiaalmente por medios
quirrgicos. Es indiferente a a ley una forma u otra pues no dice nada al
respecto.
b) Que

la separacin sea completa. Significa que ningn vincula haya

entre la madre y el hijo, ni siquiera el del cordon umbilical que une al

embrin y a la placenta. Otros autores creen que esto significa que salga
del seno de la madre sin que impore que el cordon umbilical sea
conrtado o no. En otras palabras los primeros sostienen que hay
separacin completa cuando la criatura ha salido toda del vientre y ha
sido cortado el cordon o cuando sir estarlo la placenta ya haya sido
expulsada, los segundos afirman que basta el cuerpo integro del hijo
haya salido auque este unido todava a la madre por el cordon umbilical.
c) Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera.
Para ser persona es suficiente vivir la fraccin mas insignificante de
tiempo; bastara un destello de vida. Pero la criatura que muere en el
vientre materno; o que parece antes de estar completamente separada

de su madre, o que no sobreviviere a la separacin un momento

siquiera, se reputa no haber existido jams. Art. 72C.
La importancia de determinar si un individuo ha vivido en la practica es
de suma relevancia en el derecho civil considera que su importancia es
sobre todo en materia de herencia.
La supervivencia

del hijo a la separacin

puede probarse por los

medios ordinarios y principalmente recurriendo al testimonio del medico,

matrona y dems circunstante. Pero ese medio solo ser posible cuando
los signos de vida hayan sido muy ostensible, como tratndose de llanto
de la criatura, mas no en otros casos en que por la carencia de
manifestaciones externas evidentes resulta difcil precisar si el soplo
existencial animo el cuerpo humano. Habr que pedir auxilio entonces a
los procedimientos mdicos legales, dirigidos a comprobar la huellas de
la respiracin, signos por la excelencias de la vida. El ms usado y que
el presenta mayor valor cientfico dentro de la relativa seguridad de
todos, es el de la docimasia pulmonar hidrosttica.
Consiste, previas operaciones adecuadas, en sumergir los pulmones de
la criatura en una vasija de agua, y si flotan, significan que ha respirado,
porque la entrada del aire disminuye la densidad de los pulmones,
hacindolo que sobrenaden; si caen al fondo debe suponer lo contrario.
Hay diverdos hechos que conducen los mismo resultados y que no
envuelven la respiracin o su ausencia, segn el caso por lo cual la
experimentacin debe realizarse por un perito. En sntesis esta no es
una prueba categorica pero si de mucho peso. Puedo establecer que si
lo pulmones flotan la criatura ha respirado; pero si caen al fondo es
preciso guardar reserva y acumular otras pruebas para resolver que no a
vivido.
A quin le corresponde probar si la criatura naci viva o naci muerta?
La prueba de un derecho compete al que lo alega. Por consiguiente la
persona que por ejemplo pretende heredar al nio, deber demostrar
que este naci vivo.

Hay teoras sobre el nacimiento estas teoras del nacimiento, a veces

atenuadas o complementadas, han predominado desde los tiempos de Roma.
Dentro de ellas podemos distinguir:
1 La teora de la vitalidad, que slo exige que el feto nazca vivo para
reconocerle personalidad. Esta teora es, entre todas las teoras del nacimiento,
la que predomina desde los tiempos de Justiniano. Se encuentra regulado en el
Art. 72C.
2 La teora de la viabilidad, que exige que el feto nazca vivo y viable (vitaebabilis literalmente: hbil para la vida), o sea, apto para vivir fuera del seno
materno, ya que estima que, caso contrario, no existe una vida humana
independiente. Acogieron esta teora entre otros, el Cdigo Civil francs, el
italiano de 1865 (no el vigente) y el espaol.
El gran inconveniente que presenta esta teora deriva de la doble dificultad de
determinar si un nio nacido vivo es viable o no, y de probarlo despus. Para
obviar tal inconveniente, el Cdigo Civil italiano de 1865 estableca una
presuncin jurs tantum de viabilidad, o sea, que consideraba que todo nio
nacido vivo haba nacido viable, salvo que se probara lo contrario. El Cdigo
Civil espaol estableci en cambio una presuncin juris et de jure de que es
viable todo nio que sobrevive 24 horas al nacimiento y de que no lo es, el que
no sobreviva dicho plazo. Este sistema de determinar la viabilidad por la
supervivencia del nio, no corresponde a la realidad, ya que puede ser viable
un nio que muera a las pocas horas de nacido (p. ejemplo por un accidente),
y no serlo un nio que fallezca al segundo o tercer da de nacido.
La teora de la figura humana que sostena que, en todo caso, acptese la
teora de la vitalidad o de la viabilidad, la personalidad jurdica presupona que
el nacido tuviera figura humana. Con ello se pretenda excluir a los "prodigios"
o "monstruos", pero hoy da nadie adhiere a la teora porque se sabe que es la
generacin y no la figura lo que determina la condicin humana del nacido.
Proteccin de la vida que esta por nacer. El Cdigo Civil en el titulo II,
denominado "El principio y el fin de la existencia de las personas", en su

capitulo I, "Del principio de la existencia de las personas", establece en su

Articulo 73, "La ley protege la vida del que esta por nacer, el juez, en
consecuencia tomar a peticin de cualquier persona o de oficio todas las
providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no
nacido, siempre que crea que de algn modo peligra".
Como podemos observar el Cdigo Civil no obstante hacer una separacin o
diferenciacin entre persona humana y no nacido pretende en todo momento
asegurar la garantizacin en el respeto al derecho a la vida, sin embargo el
Cdigo Civil se interesa en la proteccin de este derecho desde la perspectiva
de la aptitud del ser humano para ser titular de derechos y obligaciones, a lo
que Manuel Somarriva refiere:
"Como titular de un patrimonio toda persona mientras vive, tiene una serie de
relaciones jurdicas y as ser sujeto activo de derechos reales y personales y
sujeto pasivo de diversas obligaciones. Al morir va ha subsistir este conjunto de
relaciones jurdicas en que la persona era sujeto activo o pasivo, es decir, va a
dejar un patrimonio".
En este sentido y consecuentemente el patrimonio debe pasar a manos de los
herederos del difunto, entonces; para este fin es condicin indispensable
determinar la existencia de las personas llamadas a suceder.
Es pues, evidente la proteccin que el Cdigo Civil hace del derecho a la vida,
aun antes del nacimiento, a pesar que nuestro Cdigo Civil data de 1860.
poca de la concepcin
Para sabe si la criatura estaba concebida al tiempo de la delacin del derecho
hay que tomar en cuenta en la fecundacin o delacin que s la fusin del
espermatozoide con el ovulo en el interior del organismo femenino. No hay
medios cientficos para determinar el momento en que se producen este
fenmeno que puede ser posterior en minutos, horas o das al acto fecundante.

Pero como el dejar en la incertidumbre completa punto tan importante habra

dado lugar a muchas dificultades, el legislador el legislador estableci una
presuncin al respecto. Que es lo que colige el art. 74 C. De la poca del
nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume
de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento
ochenta das cabales, y no mas que trescientos contados hacia atrs, desde la
media noche que principie el da del nacimiento.
La ley como en toda presuncin parte del hecho conocido, el nacimiento, al
hecho desconocido, la concepcin.
La critica que podemos realizar a este articula es que dice poca cuando
debera de decir fecha, la ley entiende por nacimiento la separacin completa
de la criatura del seno materno y fija como punto de partida la medianoche en
que principia el da del nacimiento es decir el da en que queda esa separacin
completamente realizada.
Partos Dobles
Art. 76C cuando dos criaturas nacen el mismo da y hora y no se puede
precisar quien naci primero se entendern que nacieron al mismo tiempo.
Esto es de suma importancia porque si se establece una herencia a favor del
que naciere primero y no se sabe quien fue se entender que nacieron a las
misma vez y tendrn los mismo derecho, se repartir entre ellos.