EL LUGAR DE CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS

Cuando se analizan las obligaciones nacidas de los contratos, se advierte primeramente,

que no existe una sola voluntad generadora, sino que hay por lo menos dos partes que
contraen recprocamente obligaciones y de la misma forma adquieren derechos. Adems,
cuando el lugar de celebracin no coincide con el de cumplimiento

surgen diversas

soluciones que se basan en lo que deciden las partes (autonoma de la voluntad), el

derecho del lugar de celebracin, o el derecho del lugar de cumplimiento.
De acuerdo al criterio esgrimido por cierta doctrina (Kaller de Orchanzky) el elemento
decisivo para caracterizar al contrato extranacional ser el voluntario o conductista. La
conducta de los contratantes se manifiesta en el lugar de celebracin del contrato y el
lugar de cumplimiento . Cuando estos lugares no coinciden y cada una de ellos esta
vinculado con un ordenamiento distinto se esta ante un contrato con un elemento no
nacional Se considera contrato extranacional a aquel destinado a ser cumplido en un
lugar distinto a aquel en el que fuera celebrado.
Art.2650:Jurisdiccin. No existiendo acuerdo vlido de eleccin de foro, son competentes
para conocer en las acciones resultantes de un contrato, a opcin de actor:
a) los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si existen varios
demandados, los jueces del domicilio o residencia habitual de cualquiera de ellos; b) los
jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones contractuales; c) los
jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o representacin del demandado,
siempre que sta haya participado en la negociacin o celebracin del contrato.
Consideraciones previas:
El Cdigo Civil derogado careca de una norma general sobre fuentes de jurisdiccin. La
primaca de los tratados internacionales, adems de estar ordenada claramente por la
Constitucin Nacional (art. 75, inc. 22) y haber sido reiterada muchas veces por la
jurisprudencia, ya est prevista en el art. 2594, que abre el Ttulo dedicado al Derecho
Internacional Privado (D I Pr.) referida a las normas aplicable.
Dice el precepto indicado que las normas jurdicas aplicables a situaciones vinculadas
con varios ordenamientos jurdicos nacionales se determinan por los tratados
internacionales y las convencionales internacionales vigentes de aplicacin en el caso . A

falta de normas de fuente internacional se aplican las normas de derecho internacional

privado argentino de fuente interna.
Prelacin de fuentes:
El art. 2594 describe la prelacin de fuentes formales del DIPr argentino, como surge de
la Convencin CIDIP II, art. 1, prrafo final. En primer lugar, el tribunal argentino debe
constatar que est frente a un caso internacional, referido por esta norma como una
"situacin" vinculada con varios ordenamientos jurdicos nacionales..
Siguiendo en esto a Goldschmih y Boggiano , resulta de utilidad concebir a la situacin o
relacin a la que alude la norma, como si se encontrara en estado litigioso, es decir, como
"caso" internacional, tanto para el legislador al elaborar las normas, cuanto para los
particulares al estudiar el encuadre normativo de su actividad presente o futura. De all
que digamos que el objeto del DIPr est conformado por los casos internacionales,
actuales o eventuales

y que el fin del DIPr sea lograr la realizacin de las

soluciones justas de dichos casos mediante eleccin, creacin o autolimitacin

Primaca de los tratados internacionales:
Siendo el caso concreto objetivamente internacional, el juez argentino debe constatar si
est comprendido en normas de un tratado o convencin internacional vigente para
nuestro pas. Si es as, debe aplicar las normas del tratado, que tienen jerarqua superior
a las leyes internas (art. 75, inc. 22, CN). De lo contrario, corresponde acudir a las normas
para casos internacionales creadas por el legislador nacional (fuente interna o autnoma).
As por ejemplo, si est ante un caso sucesorio en que el causante muerto con ltimo
domicilio en Argentina deja bienes ubicados en Uruguay y Argentina, debe aplicar el
Tratado de Montevideo (TMDCI) de 1940. Primero, ha de constatar si posee jurisdiccin
para entender en la causa. El art. 63 avala su jurisdiccin (juez del lugar de situacin de
los bienes).
Luego, ver que segn el art. 44 y sigtes., debe aplicar derecho uruguayo a la sucesin
de bienes situados en Uruguay, y derecho argentino a la sucesin de bienes situados en
nuestro pas..

Aplicacin de la fuente interna:

Si no resulta aplicable el mencionado tratado (o ningn otro, en cualquier tema) el tribunal
local debe acudir al sistema de normas de DIPr de fuente interna. El art. 2643 del nuevo
Cdigo otorga jurisdiccin internacional al juez argentino del domicilio del causante al
tiempo de su muerte. Pero si se tratase de un causante muerto con domicilio en el
extranjero que deja inmuebles en la Argentina, el juez competente respecto de la
transmisin de esos inmuebles, es el argentino.
En jurisprudencia se ha resuelto que la aplicacin por los rganos del Estado argentino
de una norma interna que transgrede un tratado, adems de constituir el incumplimiento
de una obligacin internacional, vulnera el principio de la supremaca de los tratados
internacionales sobre las leyes internas. La obligacin de respetar los convenios
internacionales vigentes es una directiva implcitamente contenida en toda delegacin
legal, en atencin a la obligacin que pesa sobre los rganos del Estado argentino de
evitar la transgresin de un tratado internacional (CSJN, 13/10/1994, LL, 1995-D, 277).
Otro precepto a tener en cuenta es el art. 2601 el cual dispone: La jurisdiccin
internacional de los jueces argentinos, no mediando tratados internacionales y en
ausencia de acuerdo de partes en materias disponibles para la prrroga de jurisdiccin,
se atribuye conforme a las reglas del presente Cdigo y a las leyes especiales que sean
de aplicacin.
La eficacia de la autonoma de la voluntad de las partes para descartar la jurisdiccin de
los tribunales argentinos se precisa y desarrolla en el art. 2605, el cual establece que en
materia patrimonial e internacional, las partes estn facultadas para prorrogar jurisdiccin
en jueces o rbitros fuera de la Repblica, excepto que los jueces argentinos tengan
jurisdiccin exclusiva o que la prrroga estuviese prohibida por ley.
Contenido patrimonial de la facultad elegir jurisdiccin extranjera:
Aunque la norma del art. 2605 se encuentre ubicada como una disposicin "general" de
jurisdiccin internacional, el legislador, prefiri mantener el statu quo imperante desde
1976 optando por seguir restringiendo el alcance de la autonoma de la voluntad a los
asuntos patrimoniales. Es decir, la norma no se aplica indistintamente a todas las
materias; se aplica slo a las que puedan considerarse de esa manera. Tal decisin no
slo contrasta con la evolucin general de la autonoma de la voluntad, sino con los

considerables cambios producidos en mbitos no patrimoniales, algunos de los cuales

son ampliamente receptados en el Cdigo.
Volviendo a la norma del art. 2650, se advierte que sta faculta a elegir la competencia
internacional y puede realizarse en la celebracin del contrato, durante su vigencia o una
vez surgido el litigio. Esa potestad no debe confundirse con el derecho aplicable, solo
implica la libertad para determinar el lugar de asiento del juicio. Luego, en ese
ordenamiento jurdico se aplicar el derecho creado por las partes o el derecho material
del designado foro.
El lugar designado puede ser el del domicilio de cualquiera de las partes o de un tercer
Estado; lo normal es que responda a la primera de las opciones, es la eleccin que
corrientemente surge del consenso y facilita acceder a los tribunales ms prximos de la
administracin de cualquiera de las empresas. La importancia de la jurisdiccin exclusiva
implica respetar la libertad de los particulares en su eleccin de donde pueden ser
demandados, reducir costos o demoras en determinar competencias que el legislador
atribuye y brindar eficacia extraterritorial a la sentencia.

El precepto prev la admisin de la autonoma de la voluntad Dado que esta norma,

como todas las normas de jurisdiccin contenidas en el Cdigo, slo vincula a los jueces
argentinos (art. 2601), la referencia al acuerdo de eleccin de foro puede estar dirigida a
dos supuestos diferentes.
El primero sera el de la derogacin de la jurisdiccin argentina contemplada en el art.
2605, aplicable esencialmente la materia contractual, el cual elimina la posibilidad de
aplicar el artculo 2650 en comentario.
El segundo supondra la sumisin voluntaria a los tribunales argentinos, situacin
implcitamente admitida por el legislador (art. 2605), que hace innecesaria la de este
precepto.
En ambos casos, el acuerdo ser "vlido" si respeta las condiciones impuestas en los
arts. 2605 y 2607(prrroga expresa o tcita) y tendr el alcance previsto en el art.
2606(competencia exclusiva del tribunal elegido, salvo pacto expreso en contrario).

La jurisdiccin de los jueces argentinos en defecto de eleccin:

Los tres criterios contemplados en los incisos indican hiptesis de jurisdiccin argentina y,
por lo tanto, no es que el demandante opte por una de ellas sino que cualquiera de ellas
lo

faculta

para

presentar

su

demanda

en

nuestro

pas.

La hiptesis del demandado con domicilio o residencia habitual en Argentina (inc.a) est
ya cubierta por la disposicin general del art. 2608. Sin embargo, el precepto ahora
comentado incorpora una particularidad: si la accin se dirige contra varios demandados
basta que uno de ellos tenga domicilio o residencia habitual en Argentina para que la
jurisdiccin local quede expedita.
El art. 2650 no exige el cumplimiento de ninguna condicin para la utilizacin de esta va.
Es evidente, sin embargo, que el juez deber ser muy exigente en el escrutinio de la
vinculacin entre los distintos demandados y la causa a efectos de evitar el despliegue
exorbitante de la jurisdiccin argentina en vulneracin de los derechos de defensa. En
este sentido, el art. 6.1 del Reglamento 44/2001 de la Unin Europea, que tambin admite
este criterio de atraccin, brinda un parmetro interesante al exigir una relacin "tan
estrecha"

entre

las

demandas

que

la

tramitacin

en

distintas

jurisdicciones

podra generar decisiones inconciliables. No est de ms destacar que, mientras

el Cdigo slo permite el uso de este criterio en los contratos, la regla europea se aplica
sin distinciones en todas las materias de Derecho Privado Patrimonial cubiertas por el
Reglamento. Asimismo, aunque para una realidad bien distinta como es el derecho
procesal interno, el art. 5, inc. 5, del CPCCN contiene una norma de este tipo, aplicable
en general a las acciones personales, pero exigiendo que se trate de "obligaciones
indivisibles o solidarias".
Con el siguiente criterio, contemplado en el inciso b), el legislador da estatus legislativo a
una doctrina adoptada por la Corte Suprema en 1998 y repetida en varias ocasiones
desde entonces. Este concepcin ampla considerablemente la jurisdiccin argentina
sobre la base de distinguir la expresin "lugar de cumplimiento" en el marco de la
determinacin del derecho aplicable (donde slo puede haber uno, como se desprende de
la definicin dada en el segundo prrafo del art. 2652), de la que sera aceptable para
designar el juez competente (que podran ser varios).

As, segn esta doctrina, si cualquiera de las varias prestaciones que pueden estar
pactadas en un contrato debe realizarse en Argentina, el juez argentino es competente. La
idea estara justificada en la medida en que sirviera para brindar ms posibilidades para la
realizacin de la justicia, como podra suceder cuando el demandante fuera la parte dbil
de la relacin. Es en cierta medida lo que se hace, de manera concreta, en el art. 2654
para los contratos de consumo, o lo que se hizo en algn caso referido a un contrato de
trabajo (CNTrab., sala IV, 17/9/2008).
En cambio, aplicada sin distingos, la idea es menos plausible. Aun sin entrar en la
discusin del fondo de la cuestin, pinsese en que, por hiptesis, este criterio se aplica
cuando el demandado no est domiciliado en Argentina ni tiene aqu sucursal, agencia o
representacin que haya intervenido en el caso; por lo tanto, lo ms normal ser que la
ejecucin de una sentencia adoptada sobre esta base deba tener lugar en el extranjero.
All, la debilidad del criterio fundador de la jurisdiccin puede comprometer drsticamente
las chances de efectividad de la decisin. Por eso se considera que el juez har bien en
restringir tanto como le sea posible la aparente generosidad de este precepto, utilizando
para ello el principio de efectividad expresamente contemplado en el art. 2602 in fine
(debe estar garantizado el derecho de defensa en juicio y la posibilidad de obtener una
sentencia eficaz)..
El tercer supuesto (inciso c) , dispone que si el demandado domiciliado en el extranjero
negocia y/o celebra el contrato valindose de una agencia, sucursal o representacin
local, gozara de una ventaja injustificada si no pudiera ser demandado en la Argentina.
En contrapartida, para que este criterio sea aplicable, se requiere que la intervencin de la
representacin local sea activa y concreta.

Art.2651: Autonoma de la voluntad. Reglas. Los contratos se rigen por el derecho elegido
por las partes en cuanto a su validez intrnseca, naturaleza, efectos, derechos y
obligaciones. La eleccin debe ser expresa o resultar de manera cierta y evidente de los
trminos del contrato o de las circunstancias del caso. Dicha eleccin puede referirse a la
totalidad o a partes del contrato.
El ejercicio de este derecho est sujeto a las siguientes reglas:

a) en cualquier momento pueden convenir que el contrato se rija por una ley distinta de la
que lo rega, ya sea por una eleccin anterior o por aplicacin de otras disposiciones de
este Cdigo. Sin embargo, esa modificacin no puede afectar la validez del contrato
original ni los derechos de terceros;
b) elegida la aplicacin de un derecho nacional, se debe interpretar elegido el derecho
interno de ese pas con exclusin de sus normas sobre conflicto de leyes, excepto pacto
en contrario;
c) las partes pueden establecer, de comn acuerdo, el contenido material de sus
contratos e, incluso, crear disposiciones contractuales que desplacen normas coactivas
del derecho elegido;
d) los usos y prcticas comerciales generalmente aceptados, las costumbres y los
principios del derecho comercial internacional, resultan aplicables cuando las partes los
han incorporado al contrato;
e) los principios de orden pblico y las normas internacionalmente imperativas del
derecho argentino se aplican a la relacin jurdica, cualquiera sea la ley que rija el
contrato; tambin se imponen al contrato, en principio, las normas internacionalmente
imperativas de aquellos Estados que presenten vnculos econmicos preponderantes con
el caso;
f) los contratos hechos en la Repblica para violar normas internacionalmente imperativas
de una nacin extranjera de necesaria aplicacin al caso no tienen efecto alguno; g) la
eleccin de un determinado foro nacional no supone la eleccin del derecho interno
aplicable en ese pas.
Este artculo no se aplica a los contratos de consumo.
La norma en anlisis recepta la autonoma de la voluntad como derecho de relaciones
contractuales particulares internacionales (excluye relaciones jurdicas pblicas) en el
mbito civil o comercial. Se trata de situaciones jurdicas patrimoniales paritarias, donde
se estipule la ley aplicable respecto a validez, naturaleza, efectos, derechos y
obligaciones. La disposicin regula los contratos internacionales, es decir las
convenciones donde su cumplimiento, su celebracin o el domicilio de las partes o el de

una de ellas en el momento de su celebracin se encuentre en el extranjero (Alejandro

Menicocci).
En esos casos, cuando elementos de la situacin jurdica o el domicilio de las partes se
localiza en ms de un Estado, se permite acordar la ley que mejor se ajuste al contrato y
que sean los particulares quienes asuman las consecuencias de esa eleccin. El derecho
elegido puede ser integral o parcial con respecto a los elementos del contrato. Por
ejemplo, puede darse que una ley regule las prestaciones de cada parte, mientras que
otra ley sistematice las facultades de modificacin o extincin. Tambin se permite dentro
de

ciertos

lmites

incorporar

fuentes

no

estatales,

sean

estas

convenciones

internacionales o usos y prcticas comerciales, costumbres y principios del derecho

comercial internacional.
Aunque el Cdigo Civil sustituido no contemplaba expresamente la facultad de las partes
para designar el derecho aplicable a sus relaciones contractuales, la doctrina y la
jurisprudencia la daban por consagrada implcitamente y con una considerable amplitud.
Este artculo refleja fielmente ese estado de situacin, el cual coincide en general con las
tendencias seguidas ampliamente en el Derecho Comparado, aunque con muchos
matices. Pinsese, por ejemplo, en los instrumentos sobre la materia, inevitablemente
tenidos en cuenta por el legislador, como la Convencin Interamericana de Mxico (CIDIP
V, 1994) y el llamado Reglamento de Roma I (UE, 2008). De all que sea complicado y tal
vez intil identificar una fuente concreta.
Aspectos esenciales:
La ausencia de una regla general de autonoma en materia de derecho aplicable contrasta
con la gran amplitud otorgada por el legislador a la voluntad de los particulares para la
determinacin del rgimen de los contratos internacionales.
El fundamento de la concesin de este poder a las partes tiene que ver, con la nocin
general de libertad contractual, tradicional en el ordenamiento jurdico argentino.
Sin embargo, existe una diferencia ms que sutil cuando esta libertad se despliega en la
esfera internacional. Si en el mbito interno, el poder autorregulador de las partes tiene
como lmite al orden pblico, en las relaciones internacionales aqul permite descartar
globalmente el derecho argentino, dejando slo a salvo un ncleo esencial de
imperatividad. Por ejemplo, las muchas sentencias dejando afuera de la pesificacin

obligatoria a todos los contratos en los que se haba pactado la aplicacin del derecho
extranjero sirven muy bien para ejemplificar la diferencia. Esto implica que al fundamento
de la libertad contractual lo acompaa el convencimiento de que existe un espacio
transnacional (en el que la actividad contractual se desenvuelve ms y ms) en el cual la
autoridad de los poderes pblicos es compartida y por ende limitada (Fernndez Arroyo).
La concrecin de la autonoma de la voluntad es sumamente detallada, como puede
advertirse. Tanto detalle hace lucir ms lo que no se dice. Por un lado, la eleccin no est
sometida a ninguna exigencia de conexin entre el derecho elegido y el contrato. Por otro
lado, el precepto comentado no menciona el requisito de internacionalidad del contrato,
aunque para cierta doctrina ello resulta necesario. Mientras que, dada su sujecin a los
lmites imperativamente aplicables, las consecuencias del primer silencio no resultan en
principio problemticas, el segundo silencio deja abiertos ciertos interrogantes. Podra
pensarse que la cuestin est sobreentendida (Uzal), acaso sobre la base de la ubicacin
de la norma en el Ttulo referido al DIPr. (que est encabezado por el art. 2594, que se
refiere a "situaciones vinculadas con varios ordenamientos jurdicos nacionales"), pero
esa idea chocara con la presencia explcita del requisito para ejercer vlidamente la
autonoma de la voluntad en materia de jurisdiccin (art. 2605). Adems, se trata de una
discusin ineludible cada vez que se habla de una reglamentacin, cualquiera sea, del
derecho aplicable a los contratos (Noodt Taquela), que difcilmente haya pasado por alto
al legislador..
As que el juez ante el cual se presente un contrato en el que se haya elegido el derecho
de un pas diferente de aquel en el que radiquen todos los elementos pertinentes del caso
deber esforzar sus argumentos para no aplicar ese derecho o para ajustar su aplicacin
a las exigencias de las normas imperativas internas.
Lo que s queda claro, en cambio, es que hay un contrato en el cual la autonoma de la
voluntad no procede: el contrato de consumo. En este tipo de contratos, el derecho
aplicable se regir por el art. 2655 del C.C. y C..
El uso del sistema conflictual hace evidente que los particulares pretenden reglamentar el
contrato con un derecho nacional, razn por la cual el inc. b establece que la eleccin
importa aplicar un derecho nacional, con exclusin de las normas de derecho
internacional privado, excepto pacto en contrario. En rigor, todo contrato es regido por una

ley nacional, que en este caso no ser determinada por normas de derecho internacional
privado, sino por ejercicio de la autonoma de la voluntad de los particulares.
Tambin se autoriza que las partes acuerden el contenido material, incluso crear
disposiciones que desplacen normas coactivas del derecho elegido (art. 2651, inc. c,
CCyC) as como incorporar un derecho no estatal (por ejemplo: Principios de UNIDROIT
sobre los Contratos Comerciales Internacionales) con fuente en los usos y prcticas
comerciales generalmente aceptados, las costumbres y los principios del derecho
comercial internacional, aplicables cuando las partes los han incorporado al contrato (inc.
d). La recepcin de esa facultad como derecho del contrato se califica como autonoma
material de la voluntad y equivale a que las partes no se remiten a un ordenamiento
jurdico, sino que son sus propios legisladores.
Autonoma conflictual El precepto comentado prev una gran flexibilidad para la eleccin
del derecho.
De entrada, la eleccin puede afectar a la totalidad o a partes del contrato, lo que implica
que es perfectamente posible someter diferentes partes del contrato a distintos derechos.
Para eso, debe tratarse de cuestiones claramente separables o de relaciones que bajo la
apariencia de un solo contrato encierren en realidad ms de uno. Lo que no es admisible
es someter a diferentes derechos prestaciones recprocas.
Seguidamente, la eleccin se puede hacer y variar en cualquier momento pero
resguardando siempre la validez del contrato y la salvaguarda de los derechos de terceros
(inc.a). As, si el respeto a la modificacin por las partes del derecho aplicable provocara
la invalidez de un contrato que era vlido segn el derecho aplicable antes de esa
modificacin, sta se tendr por no efectuada. En este punto es importante considerar
que las partes pueden pactar que su referencia a determinado derecho incluya las normas
de conflicto de ste, lo que podra llevar a la aplicacin de un derecho que caiga en una
de las limitaciones del inc. a). Si las partes no realizan tal pacto (que es lo ms probable),
la remisin se entiende hecha al derecho interno (inc. b]), extremo que ya est contenido
en el art.t2596 aunque ah se exige que el pacto sea expreso.
Cualquiera sea la modalidad seguida, el derecho elegido regir solamente sobre las
cuestiones enumeradas en la primera frase del artculo (validez intrnseca, naturaleza,

efectos, derechos y obligaciones) . Esto significa que no abarca cuestiones tales como la
capacidad de las partes o la forma, que estn sometidas a reglas especficas.
Autonoma material: Las partes pueden disear una reglamentacin especfica sus
contratos (incs. c] y d]). En el marco de esa facultad, pueden, entre otras cosas, someter
sus obligaciones a determinadas clusulas estndar como las recogidas en los Incoterms
publicados por la Cmara de Comercio Internacional (CCI) o directamente sujetarse a un
cuerpo de reglas no estatales.
Esto resulta coherente con el contexto pergeado por el legislador. En efecto, si la
eleccin del derecho de un pas ignoto y desconectado del caso resulta vlida, uno puede
legtimamente preguntarse cmo no se va a admitir la sumisin a un texto tan conocido y
accesible como los Principios del UNIDROIT sobre los contratos comerciales
internacionales.
Ntese especialmente que el inc.c) autoriza a las partes a "desplazar" las normas
coactivas del derecho elegido (que puede ser el argentino). En ese panorama, los
Principios mencionados (u otro texto similar) debern aplicarse en nuestro pas sin ms
lmites que los impuestos en los incs. e) y f).
Ahora bien, debe quedar claro que lo que el legislador ha querido es que la decisin de
someterse a esas reglas materiales (usos, prcticas, costumbres o principios) no se
presuma sino que conste en el contrato. Esto puede plantear una contradiccin cuando el
derecho aplicable (elegido o no) sea el de un Estado parte de la Convencin de Viena de
1980 sobre los contratos internacionales (que opera en tal supuesto como derecho
"interno"), cuyo art. 9.2 consagra la presuncin de aplicabilidad de los usos, que es
adems muy importante en el D.I. Pr. argentino, al menos en lo que se refiere al contrato
de compraventa internacional. Ms grave es la contradiccin en s del precepto
comentado, que hace depender del pacto de las partes la aplicabilidad de "usos y
prcticas comerciales generalmente aceptados".
.
Orden pblico - Lmites
El lmite de la libertad contractual est contenido en los principios de orden pblico y las
normas internacionalmente imperativas del derecho argentino, ya que el inc. e dispone
que cualquiera sea la ley que rija el contrato se debe respetar el derecho regulador bajo

nociones de orden pblico; tambin se imponen al contrato, en principio, las normas

internacionalmente imperativas de aquellos Estados que presenten vnculos econmicos
preponderantes con el caso. Con esa solucin legal se evita la posibilidad de fraude a la
ley e indirectamente el frum shopping para obtener la aplicacin de una reglamentacin
diferente a la ordenada por la legislacin imperativa. La norma revela que se admite la
autonoma material, pero el contenido de las clusulas del contrato deber ser calificado.
Ello consiste en desentraar la naturaleza de la relacin jurdica para saber de qu
negocio se trata y as, consensuarlo, compatibilizarlo, con los principios de orden pblico
de normas indisponibles. Ese lmite de la norma es ampliamente reconocido como regla
en el derecho comparado para los contratos discrecionales teniendo en cuenta los fines,
la economa y las motivaciones de cada sistema de derecho.
De conformidad con las pautas sealadas, la disposicin impone el criterio para el control
judicial tanto en la incorporacin de la clusula elegida como del contenido material, lo
que se hace a travs de la fijacin de un criterio general al prohibir la afectacin de las
normas internacionalmente imperativas de los Estados que presenten vnculos
econmicos preponderantes con el caso. De igual modo, se fija como norma de polica la
prohibicin de celebrar contratos en la Repblica para violar normas internacionalmente
imperativas de una nacin extranjera de necesaria aplicacin al caso (art. 2651, inc. f,
CCyC).
Veamos las soluciones surgidas de la jurisprudencia:
Para determinar la ley aplicable, debe estarse frente a un contrato internacional, y dudo
mucho que los pactos que unan a las partes de la presente contienda lo fueran, no
obstante lo cual he de entrar a analizar la cuestin no slo porque se es el fundamento
de la sentencia de primera instancia para acoger la pretensin y fijar el monto de
condena, sino tambin porque el centro de la crtica del apelante radica en la eleccin de
la ley extranjera realizada por el a quo . Un contrato es nacional cuando todos sus
elementos tienen contacto con un ordenamiento jurdico determinado, mientras que para
nuestro derecho internacional privado de fuente interna un contrato es internacional
cuando el lugar de celebracin y el cumplimiento se encuentran en estados diferentes (...)
Difcilmente pueda considerarse a los contratos en cuestin como internacionales cuando
las dos partes contratantes eran argentinas, el lugar de celebracin fue nuestro pas, el
lugar de pago era el Banco Central de nuestra Repblica y las leyes de cambio que regan
el pacto eran las patrias. Sin embargo, no puedo obviar el hecho de que en los pactos

figuraba un nmero de cuenta de un banco extranjero, situado en Nueva York, lo que

origin toda la disputa sobre si el lugar de cumplimiento del contrato era dicha ciudad
norteamericana, posicin asumida por la actora y defendida hbilmente por sus asesores
letrados

(CNCom.,

sala

III,

27/10/2006,

LA

LEY,

2007-E,

616).

Aun cuando en el contrato de compraventa internacional de mercaderas, se hubiere

consignado que la operacin sera realizada en los trminos de la clusula FOB, el hecho
de que las partes fijaran al puerto de Buenos Aires como lugar de entrega de la
mercadera, permite cuanto menos inferir que aqullas minorizaron el alcance de ese
Incoterm, y designaron a nuestro pas como lugar de cumplimiento de la prestacin ms
caracterstica. (...) En efecto, puede sostenerse que el fundamento de la autonoma
conflictual aunque de alcance restringido se halla en el juego de los arts. 1209/1210 y
1212 del Cd. Civil, segn los cuales un contrato con contacto argentino se encuentra
regido por el lugar de cumplimiento y como las partes pueden designar el lugar de
cumplimiento de su contrato (art. 1212 cit.) tcitamente pueden designar el derecho
aplicable al contrato (CNCom., sala F, 7/10/2010, La Ley Online,AR/JUR/57938/2010).

Art.2652: Determinacin del derecho aplicable en defecto de eleccin por las partes. En
defecto de eleccin por las partes del derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes y
usos del pas del lugar de cumplimiento.
Si no est designado, o no resultare de la naturaleza de la relacin, se entiende que lugar
de cumplimiento es el del domicilio actual del deudor de la prestacin ms caracterstica
del contrato. En caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se
rige por las leyes y usos del pas del lugar de celebracin.
La perfeccin de los contratos entre ausentes se rige por la ley del lugar del cual parte
la oferta aceptada.
Regla de base:
La regla bsica en defecto de autonoma de la voluntad es la aplicacin del derecho del
lugar

de

cumplimiento

del

contrato,

criterio

tradicional

comn

los

pases

"montevideanos". A diferencia del artculo precedente, que habla indistintamente de

"derecho" y de "ley" (suponemos que con la misma comprensin), ste precisa que lo que
resulta aplicable son las "leyes y usos".. En ambos casos, haya o no eleccin de las

partes, el juez debe tomar en cuenta todas las fuentes del derecho aplicable a efectos de
cumplir con el mandato del art. 2595 inc. a), sin prestar atencin a esas derivas
terminolgicas.
El CCyC establece el sistema conflictual para el supuesto de que los particulares no
ejercieran su autonoma. En el derecho comparado los dos ms utilizados son la ley local
del lugar de celebracin o la ley local del lugar de cumplimiento o ejecucin.
En doctrina y jurisprudencia americana y en la Comunidad Europea (Roma 1. Reglamento
sobre Ley Aplicable a las Obligaciones Contractuales, 17/06/2008) se desarrolla un criterio
ms flexible basado en el principio de proximidad de los vnculos manifiestamente ms
estrechos. En la norma analizada se adopta el sistema en el que el contrato se rige por
las leyes y usos del pas del lugar de cumplimiento, el que es definido por la ley
autnomamente.
Ahora bien, si el lugar de cumplimiento no estuviera designado en el contrato, se debe
fijar en funcin de la naturaleza de la relacin cuya respuesta la brinda la calificacin del
contrato de conformidad a un tipo legal contractual especfico. Se trata de la operacin a
travs de la cual se tiende a identificar el tipo aplicable al contrato celebrado, como un
juicio de subsuncin, en el que se compara la obra de los contratantes con las
clasificaciones del derecho contractual para establecer sus coincidencias y diferencias, y
aplicarles sus normas.
La calificacin del acuerdo permite interpretar el lugar de cumplimiento entendido como el
domicilio actual del deudor obligado a cumplir la prestacin ms caracterstica del
contrato. Se debe fijar cul es la prestacin contractual que identifica el negocio jurdico;
por ejemplo, en la locacin de obra, la realizacin de la edificacin; en la compraventa, el
lugar de situacin del bien inmueble o en ventas de bienes muebles transportables, el
domicilio de la parte vendedora o entrega de la mercadera; en marcas y patentes, el lugar
de su registracin. Es decir, la prestacin caracterstica est relacionada con el lugar
donde ocurre el acto material que identifica el vnculo negocial, ya que el pago del precio
es una prestacin uniforme que no determina ni describe la obligacin material de la
parte. La solucin legal ha dado preferencia a la jurisprudencia argentina, formada bajo la
inspiracin de la Convenio sobre la Ley Aplicable a las Obligaciones Contractuales
(Roma, 1980), frente a otras opciones propias de los sistemas anglosajones que no
tuvieron buena recepcin en nuestro medio por su excesiva flexibilidad

Regla subsidiaria:
Para los casos en los cuales no sea posible determinar el lugar de cumplimiento, lo que
no es tan raro para cierto tipo de contratos, se prev la aplicacin de la ley del lugar de
celebracin. De ms est decir que, en el marco de la contratacin internacional, tal lugar
no suele existir en tanto sitio de reunin presencial de los contratantes. De all que el
prrafo final del artculo, que cambia la regla del art. 1214 del Cdigo Civil sustituido,
pueda tener particular importancia a estos efectos.

Jurisprudencia: En el caso, una sociedad establecida en el Uruguay demand a una

sociedad domiciliada en el pas por cobro de la suma de dinero equivalente al precio de
venta de cebada malteada entregada en la planta fabril de sta. La Cmara dispuso que
resultaba "aplicable la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de
compraventa internacional de mercaderas respecto del contrato de compraventa
celebrado entre una sociedad establecida en la Repblica Oriental del Uruguay y una
sociedad domiciliada en la Repblica Argentina, al resultaraplicable la ley de este ltimo
Estado (art. 1.1.b, Convencin citada) por cuanto la prestacin ms caracterstica del
contrato, cual es la entrega de la mercadera, se cumpli en el pas" (CNCom., sala E,LL2003-D-417).En materia contractual las normas de colisin del DIPr. son aplicables en
forma subsidiaria para el supuesto en que las partes no hayan pactado el derecho que
mejor se adapte a sus necesidades (CNFed. Civ. y Com., sala II, LL, 2000-C-4
Art.2653: Clusula de excepcin. Excepcionalmente, a pedido de parte, y tomando en
cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato, el juez
est facultado para disponer la aplicacin del derecho del Estado con el cual la relacin
jurdica presente los vnculos ms estrechos.
Esta disposicin no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el caso.
La norma en anlisis tiene por objetivo evitar que el contrato quede sujeto a la regulacin
de una ley que no cumple con los principios de proximidad y previsibilidad de la ley
aplicable. En esos casos, se autoriza al juez a situar la relacin privada internacional en el
derecho que presenta vnculos ms estrechos con el contrato.

Al ser una excepcin, para relegar la ley originaria se deben satisfacer requisitos
esenciales. En primer lugar, el cambio debe ser requerido por una de las partes del
contrato ya que funciona para reducir costos elevados de los contratantes, de economa
privada y del comercio internacional. En segundo trmino, el contrato debe presentar
elementos objetivos y subjetivos ms estrechos con la ley de otro Estado. Esa situacin
puede presentarse en casos de contratos conexos o subcontratos donde es conveniente
regular la situacin privada con un solo derecho.
El CCyC tambin en el art. 2597 contempla el escape excepcional del derecho aplicable,
en razn del conjunto de las circunstancias de hecho del caso que revelan que la
conexin es formal y se ha tornado abstracta, injusta o discordante con la vida real. Como
clusula de escape, se justifica en virtud de vnculos ms estrechos y rigurosos con otro
derecho y ms austeros en los costos de transaccin; por esos motivos la norma expresa
que los elementos se desprenden del contrato. Con esta solucin se muestra que el
CCyC en materia de derecho internacional privado tiene la aspiracin de contar con un
sistema conflictual interno con aptitud de favorecer una apropiada coordinacin entre
nuestro derecho y los sistemas de otros Estados, siendo la poltica legislativa favorable a
plasmar respuestas normativas que sean a la vez sencillas y de cierta flexibilidad.(Iiguez)