PRIMERA UNIDAD

ORIGEN DE LOS DERECHOS REALES EN EL

DERECHO CIVIL
1. En sus inicios
Para explicar la evolucin del concepto de Derecho Civil debemos remontarnos a
Roma. En Roma se distingua entre Ius Civile e Ius Gentium (o Naturale), el
primero se refiere al usado por los romanos, entendido no como una imposicin,
sino como un privilegio. El segundo se refiere al Derecho comn a todos los
hombres sin distincin de nacionalidad. Segn el profesor Arangio Ruiz el Ius
Gentium se refiere a un sistema estrictamente romano para dar tratamiento
jurdico a las relaciones entre romanos y extranjeros, sistema que sera producto
de la expansin econmica y militar del pueblo romano o civitas.
Adems otros textos contraponen el Ius Civile al Ius Pretorium (Ius Honorarium), el
cual habra sido introducido con el propsito de suplir, ayudar y corregir el Ius
Civile. Pero esta contraposicin no es real, el Ius Pretorium significa la renovacin
del Ius Civile provocada por las nuevas necesidades y por los nuevos hechos. Hay
que hacer una aclaracin y esta es que el Pretor no creaba derecho, slo
declaraba como entenda el derecho y los principios que seguira en el ejercicio de
sus
funciones.
El Ius Civile como derecho del cives, del ciudadano romano, no se identifica con el
derecho privado. Es cierto que la construccin romana construy de preferencia
las instituciones privadas (persona, familia, propiedad, obligaciones, herencia),
pero dentro del Ius Civile hay instituciones que son extraas al derecho civil (a
nuestra concepcin de derecho civil), as las de carcter penal, procesal y las
administrativas
o
polticas.
El Ius Civile, en su sentido propio y originario sera el ordenamiento tradicional que
habran adoptado los grupos primitivos romanos reunidos en una comunidad
poltica y estara constituido por una serie de principios fundamentales
establecidos por la jurisprudencia religiosa y luego laica de los prudentes.
Este ncleo de principios tradicionales se va ensanchando a lo largo de la historia
del Derecho romano naciendo un Ius Civile Novum, por obra de las leyes,
plebiscitos, senadoconsultos y decretos de los prncipes. Al mismo tiempo, el viejo
Ius Civile, el de los principios tradicionales experimenta la influencia del Ius
Gentium y del Ius Pretorium o Honorarium, y todos estos Derechos van a ser Ius
Civile en la compilacin de Justiniano, porque con aquel se entroncaron y no se
diferenciaron.
2. Concepto de Derecho Civil en la Edad Media
En el 476 d.C. se produce la cada del Imperio Romano de Occidente en lo que se
ha denominado el inicio de la Edad Media. La invasin de los pueblos brbaros
que la provoca definitivamente acaba tambin de manera oficial con el derecho de
Roma. Pero el Derecho romano segua sobreviviendo en la prctica de los pueblos
dominados y con gran influencia en las leyes de los pueblos invasores.
Durante muchos aos no va a haber ms Derecho que la costumbre, el fuero, los

estatutos de las ciudades e incluso el estatuto de las corporaciones y gremios.

Hay
pues
un
acusadsimo
particularismo
jurdico.
A finales del Siglo XI y principios del XII se produce un fenmeno importante en
grado sumo: la recepcin del Derecho de Roma. Sabemos que la compilacin de
Justiniano se lleva a cabo entre los aos 528 a 533 d.C. en el Imperio Romano de
Oriente. Es muy posterior a la cada del Imperio Romano de Occidente y, por otra
parte,
es
casi
desconocida
en
l.
A partir del siglo XII los glosadores de Bolonia estudian el Derecho romano
mediante glosas y exgesis, aplicando la tcnica escolstica de los silogismos,
distinciones y subdivisiones. Desde entonces se va identificando el Derecho civil
con el Derecho romano, con el Derecho que Roma ha legado tal y como lo ha
dejado, hasta el punto que desde el siglo XII la obra de Justiniano recibe el
nombre de Corpus Iuris Civilis.
Ahora bien, la compilacin justinianea contena numerosos textos de tipo pblico
que haban perdido actualidad e inters, pues no eran aplicables a la sociedad
poltica del tiempo de la Recepcin. De ah que los glosadores y comentaristas
mostrasen una mayor atencin hacia normas e instituciones privadas (circulacin
de los bienes, derechos sobre ellos, situacin de las personas, etc.). Empieza, por
tanto a abrirse camino la idea de Derecho civil como Derecho privado.
El Derecho civil, entendido como Derecho romano, va a desempear un papel
sumamente importante en la Edad Media: el de Derecho comn. Hemos dicho en
lneas anteriores que hasta la recepcin rein un absoluto particularismo jurdico.
El Derecho civil va a ser Derecho comn, es decir, un derecho normal frente al que
los derechos particulares son anomalas. Hay que destacar que la fuerza del
Derecho Civil como Derecho comn provena tambin de una necesidad poltica:
el concepto de Imperio Sacro Romano Germnico, restaurado por Carlomagno en
el ao 800 como continuacin del Imperio Romano. La sociedad medieval hasta
finales de la Edad Media va a vivir, no sin tensiones, la idea de que era un todo
unitario bajo el Imperio, que tena, por tanto, un nico Derecho. El Imperio
postulaba un nico Derecho, que va a ser el civil-romano. Al mismo tiempo, la idea
de Cristiandad, tambin unitaria en el plano religioso, llevaba a que el Derecho de
la Iglesia fuese igualmente un Derecho comn. Este Derecho comn era la ley
eclesistica que junto a la ley civil representaban las potestades del Imperio y la
Iglesia.
El Derecho cannico adquiere una importancia relevante a partir de las Decretales
de Gregorio IX (1234), y se estudiar intensivamente. Es un Derecho que no se
limitaba a regular el fuero interno de los fieles sino que tambin se extenda a
aspectos de su vida ordinaria, y sus principios espiritualistas (buena fe, obligacin
de cumplir la palabra dada, etc.) ejercern una influencia decisiva en los textos de
la compilacin justinianea y en el Derecho civil que hoy conocemos y estudiamos.
Entre el Ius Civile y el Ius Canonicum va a darse una influencia recproca y
continua. Tambin como Derecho comn se considera el Derecho feudal. El
sistema de vasallaje propio de la poca obliga a utilizar normas (costumbres sobre
todo) para resolver los litigios entre seores y vasallos. El estudio de este Derecho
feudal por los juristas va a constituir un tercer elemento del naciente Derecho
comn, junto al romano y al cannico, aunque mucho menos importante que ellos.
Una que pierde fuerza la idea de Imperio (a mediados del siglo XIII), el Derecho

romano no deja de tener valor de Derecho comn, y ahora porque se considera

como ratio scripta. Ese Derecho se estudia ya (porque las nuevas necesidades
hacen inaplicables muchos de sus textos) ms como sistema conceptual que
como sistema normativo, porque es un sistema racionalmente construido.
El Derecho Civil.(= Derecho romano) se convierte en un derecho de los principios
tradicionales. De l van a salir ya otros Derechos que atienden a la evolucin
social y econmica de los siglos XIV y XV, como el Derecho mercantil. Las
compaas mercantiles, la letra de cambio, el comercio martimo exigan
regulacin que no daban los textos romanos.
3. El Derecho Civil en la Edad Moderna
En la Edad Moderna, el Estado se convierte en el Estado absoluto que tiende a
que su Derecho nacional sea el exclusivo o predominante. De ah que el Derecho
civil, entendido como Derecho romano, sufra un gran eclipse, si bien ello ya estaba
preparado desde finales de la Edad Media por la crtica a que se somete: las
fuentes que se manejaban -se dice- no son genuinas; las glosas y comentarios a
los textos romanos eran cada vez ms contradictorios y ms abundantes; la
aplicacin del Derecho se haba convertido en una tarea insegura ante tantas
interpretaciones
dispares.
Los Estados modernos, soberanos y absolutos, inician ante todo una labor de
consolidacin de su Derecho nacional. En Castilla esta labor la harn las
Ordenanzas de Montalvo (1484) y la Nueva Recopilacin (1567). En Francia, las
antiguas costumbres son recopiladas y reducidas a textos escritos, continundose
posteriormente esa tarea de fijacin del Derecho nacional (Ordenanza de Colbert y
D'Aguessau). En Alemania, la atomizacin de los Estados miembros del Imperio
impide esta realizacin, pero Prusia, al ganar hegemona, recopila su Derecho civil
(Allgemeines
Landrech).
Ahora bien, todava en las viejas definiciones de los siglos XVI y XVII se sigue
llamando Derecho civil al Derecho romano, que se contrapone al Derecho real,
que es el Derecho nacional. Pero la fijacin legislativa de este Derecho ha sido el
primer paso para la nacionalizacin del Derecho civil. El segundo paso se dar
cuando el estudio del Derecho real se imponga. Sin abandonar el estudio del
Derecho civil, las Universidades, los tericos y eruditos estudian y comentan el
Derecho real. La sustitucin se opera insensiblemente, y el Derecho civil vuelve a
ser no ya el Derecho romano, sino el Derecho propio y exclusivo de cada Estado.
Paralelamente cabe anotar que ese Derecho civil va a identificarse con el Derecho
privado. En efecto, la teora de la organizacin poltica (el Derecho pblico) se
estudia con separacin del Derecho civil, lo mismo que el aspecto jurdico de la
actividad poltica. Se desligan tambin, desde el siglo XVI, las materias de
Derecho penal o Derecho criminal. La materia procesal se separa igualmente del
tronco del Derecho civil por la falta real de vigencia de los textos romanos en esta
materia, y el Derecho mercantil sigue con su evolucin y desarrollo apartado,
como desde su nacimiento en la Edad Media, del Derecho civil.
4. Las Codificaciones
La cristalizacin definitiva del Derecho civil como Derecho nacional y privado se
opera
con
la
codificacin.
La idea de un Cdigo civil hay que ligarla con el pensamiento de la Ilustracin y
del racionalismo que domin en Europa a partir del siglo XVIII. Hasta ese

momento se acostumbraba, como ya hemos visto, a recoger las diversas leyes

vigentes en un determinado momento en un solo texto, recopilndolas. La idea de
la codificacin es, sin embargo, ms amplia que la de una pura recopilacin de
textos. Recopilar es reunir en un texto, por orden sistemtico o por orden
cronolgico, las leyes que hasta un determinado momento han sido dictadas.
Codificar es una tarea ms ambiciosa. Una codificacin es la reunin de todas las
leyes de un pas o las que se refieren a una determinada rama jurdica, en un solo
cuerpo presididas en su formacin por una unidad de criterio y de tiempo. Segn
esto, un Cdigo civil es un cuerpo de leyes racionalmente formado y asentado
sobre unos principios armnicos y coherentes. Un Cdigo es siempre una obra
nueva, que recoge de la tradicin jurdica aquello que debe ser conservado y que
da cauce a las ideas y aspiraciones de todo signo vigente en la poca en que se
realiza.
Los factores que parecen determinar la idea de codificacin, entendida como
proceso histrico, pueden ser esquematizados del modo siguiente:
1. La codificacin se identifica inicialmente con un intento de insuflar en los
ordenamientos jurdicos unos determinados ideales de carcter poltico,
econmico y social. El Cdigo es un vehculo de transmisin y de vigorizacin de
una ideologa y de unas directrices polticas. Inicialmente, fueron las aspiraciones
y los ideales del tipo de vida liberal-burgus, aunque posteriormente hayan podido
ser
otros
diferentes.
2. Porque significaban la renovacin de unos ideales de vida, los Cdigos deban
constituir
obras
unitarias.
Ello
exiga
la
derogacin de todo el Derecho anterior y la prohibicin o interdiccin de una
heterointegracin del sistema (el recurso a los llamados Derechos supletorios),
sustituyndola por una autointegracin, en virtud de la cual el Cdigo se basta a s
mismo.
3. En los Cdigos ha existido siempre un intento de tecnificacin y de
racionalizacin de las actividades jurdicas, que se traduce, primero, en un afn
por la simplificacin, que es una reduccin del material normativo, y una
formulacin del mismo que se quiere que sea clara e inequvoca. Los Cdigos
vienen a expresarse en un lenguaje somero, lacnico y, en cierto modo, lapidario
o, por lo menos muy comprimido, como si esa reduccin o comprensin
ahuyentara
los
problemas.
La tecnificacin quiere decir tambin instalacin del material normativo en unas
condiciones que lo hagan ms fcilmente cognoscible y manejable.
4. Por ltimo, la codificacin entendida como racionalizacin del mundo jurdico
pretende la construccin de un sistema que se funda en la lgica jurdica y que
pueda desarrollarse conforme a ella. En este sentido, en el ideal codificador es
evidente la idea progresista de suponer que el orden jurdico sigue una lnea
evolutiva de mejora. Los Cdigos pretenden poner la legislacin al nivel de los
adelantos de la ciencia jurdica. En otro sentido, la racionalizacin consiste
tambin en la conveniencia de sustituir una prctica jurdica emprica y casustica
por un sistema que proceda con una cierta automaticidad y que proporcione una
mayor dosis de seguridad en los negocios y en las actividades jurdicas.
A finales del siglo XVII Prusia tiene un Cdigo: el denominado Derecho territorial
general de los Estados prusianos, que acusa un enorme influjo de la escuela

protestante del Derecho natural, pero que no recoge las ideas sociales y polticas
de la poca y, adems, deja subsistentes los Derechos particulares de los
Estados. Tambin a finales del siglo XVIII se inicia en Austria la labor codificadora.
En el siglo XIX florece el fenmeno codificador. Se abre con el Cdigo civil
francs, llamado Cdigo Napolen en recuerdo del hombre genial que lo llev a
cabo en los das del Consulado, que tanto record en Santa Elena donde
esperaba la muerte. Promulgado en 21 de marzo de 1804, fue el resultado de su
tenaz voluntad para verlo hecho realidad tras los fracasos de anteriores proyectos
en la poca revolucionaria, y el resultado tambin de su intuicin certera al
escoger
a
los
juristas
que
podan
redactarlo
y
defenderlo.
El Cdigo francs es una obra capital, de enorme influencia en el mundo, sobre
todo en el siglo XIX. Fue el vehculo de las ideas de la Revolucin Francesa, y
responde a una ideologa tpica del liberalismo burgus, pues no en balde es la
burguesa la que inicia la Revolucin y la que, a la postre, sale vencedora. Es un
Cdigo que afirma el primado del individuo, de su igualdad ante la ley fuera de las
circunstancias de su condicin social, y de su libertad, y de ah que sus pilares
bsicos sean la libertad contractual, el carcter absoluto del derecho de propiedad
y la responsabilidad civil basada en la culpa. El matrimonio se sustrae a la Iglesia
Catlica, adquiriendo la institucin un carcter laico y fundada en el contrato.
Igualmente se sustrae a la Iglesia el registro de los estados civiles, organizndose
y regulndose detalladamente el Registro Civil. Ahora bien, el Cdigo Napolen no
rompe con la tradicin jurdica francesa en la que se recoga el Derecho romano y
las antiguas costumbres, lo que hace es continuarla y adaptarla a las nuevas
ideas. Es una sabia combinacin de tradicin, principios racionales (es la poca
del racionalismo) y revolucionarios.
En 181 1 Austria tiene su Cdigo civil, de gran perfeccin tcnica e influenciado
por las ideas de la escuela del Derecho natural, pero preservndose de las
revolucionarias
francesas.
En Alemania el problema de la Codificacin se plante desde un punto de vista
completamente distinto. No debe olvidarse que en Alemania no se logr la unidad
nacional hasta el ao 1870. A principio del siglo XIX se suscita en torno a la
conveniencia de la Codificacin una polmica famosa entre SAVIGNY y THIBAUT.
Este ltimo public en el ao 1814 un trabajo, "Sobre la necesidad de un Cdigo
civil para Alemania", sosteniendo la conveniencia de redactar un Cdigo, sobre el
modelo francs, inspirado en la razn, que pudiera constituir el vehculo para
conseguir la unidad de Alemania. SAVIGNY le replic en su obra "De la vocacin
de nuestro tiempo para la legislacin y para la jurisprudencia", sosteniendo que el
Derecho es sustancialmente un producto histrico y una obra del espritu del
pueblo y no un producto de laboratorio como sera un Cdigo civil. Retrasada la
unidad nacional alemana, se promulgan, a lo largo del siglo XIX, algunos Cdigos
civiles de naciones alemanas (por ejemplo, Cdigo de Sajonia, etc.), pero la obra
de la codificacin no se reanuda sino una vez instaurado el Imperio. El Cdigo
civil, que se realiza a travs de dos proyectos, se promulga finalmente en 1896,
para comenzar a regir el l. de enero de 1900. Es con el Cdigo civil francs el
prototipo de los Cdigos civiles modernos europeos. Influye en l, de manera
decisiva, el pandectismo, con todas sus caractersticas como son la tcnica ms
depurada y su carcter un tanto esotrico, abstracto, positivista y logicista. El

Cdigo civil alemn ha influido en otros Cdigos del centro de Europa y en

algunos Cdigos americanos (Brasil).
Como paradigma de los Cdigos civiles europeos ha de mencionarse tambin el
Cdigo civil suizo. En Suiza la Codificacin se retras como consecuencia de la
autonoma cantonal. Algunos cantones elaboran sus propios Cdigos y la
codificacin general comenz mediante la unificacin del Derecho de Obligaciones
(Cdigo de Obligaciones). Conseguido este ltimo, la redaccin de un proyecto de
cdigo civil, bajo la direccin de HUBER, se realiz dentro del presente siglo
(1908). Es un Cdigo que ha merecido los elogios de los profesionales del
Derecho y que ha sido tambin adoptado como modelo por algunos pases.
La codificacin italiana tom como modelo a la codificacin francesa. El Cdigo de
1865 segua fielmente al Cdigo de Napolen. El rgimen fascista se propuso
reformarlo y sirvindose de la gran tradicin jurdica italiana as como de los
trabajos de los ms notables juristas de aquel pas, tras una larga elaboracin de
ms de quince aos, dio cima a su obra en 1942. El Cdigo es una obra de gran
perfeccin tcnica, que permiti que, no obstante la cada del rgimen fascista,
siguiese en vigor con algunas muy leves modificaciones. Ha servido tambin de
ejemplo y de modelo a algunos Cdigos civiles, como puede ser, por ejemplo, el
Cdigo
civil
de
Venezuela
de
1947.
El ciclo de la Codificacin ha continuado hasta nuestros das. Algunos pases
sustituyen sus antiguos Cdigos decimonnicos por otros ms tcnicos y
perfectos, como el de Portugal de 1966, que empez a regir en 1967. Otros
readaptan su Derecho civil a sus nuevas condiciones sociales y polticas como
Polonia
en
1966.
No puede cerrarse este apartado sin sealar que el movimiento de la Codificacin
civil, originariamente europeo, trascendi casi inmediatamente a la Amrica Latina,
continente del que sera injusto no recordar la obra de dos grandes juristas como
fueron BELLO, autor del Cdigo chileno, y VLEZ SARSFIELD, autor del Cdigo
argentino, uno y otro con clara resonancia e influencia en el Cdigo espaol.
5. El Derecho Civil en la actualidad
La evolucin histrica del Derecho civil nos lo presenta como el sector del
ordenamiento jurdico que se ocupa de la persona y sus diferentes estados, de su
patrimonio
y
del
trfico
de
bienes.
Pero ms importante que determinar de qu se ocupa el Derecho civil es analizar
cmo se ocupa, pues de ah nace la crisis por la que est atravesando.
Efectivamente, si hoy el criterio de valores est en crisis, el Derecho civil no puede
por menos de sufrir tambin las consecuencias de esa crisis. La del Derecho civil
es, adems, la del desmoronamiento de la sociedad que contempl la obra de la
codificacin, y si estamos ante otra sociedad o hacia ella nos dirigimos, el Derecho
civil heredero de los Cdigos decimonnicos nos va a servir de poco.
La codificacin se basaba en la afirmacin del individuo frente al Estado, sin
cuerpos intermedios; el Cdigo civil aseguraba el libre desenvolvimiento del
individuo, de su voluntad. De ah que el principio de la autonoma de la voluntad,
con su reflejo en el derecho de propiedad que se conceba absoluto y con las
mnimas excepciones posibles a este absolutismo, fuese el pilar de sustentacin
de todo el edificio. El sistema jurdico va a ser en realidad el sistema de los
derechos subjetivos, seala ORESTANO, de poderes del individuo.

Pero la evolucin social ha ido por otros caminos. Los ideales de la burguesa, que
detentadora de los bienes econmicos y de produccin quera un sistema que le
permitiese su libre y omnmodo disfrute, no se han aceptado por inmensas capas
de la sociedad sin poder econmico, para las que el juego de la autonoma de la
voluntad no significa ms que la sumisin al ms fuerte y para la que los derechos
subjetivos que les reconoce el ordenamiento jurdico no son ms que
abstracciones. Por otra parte, el rechazo de un puro sistema liberal de economa,
cuyo motor era la persecucin del inters individual que redundara en el bienestar
colectivo, hace que la propiedad de los medios de produccin no se identifique con
propiedad
privada.
Todo ello indica que el Estado va a intervenir decisivamente en la vida econmica
y
jurdica,
y
que
las
normas
no
van
a
sancionar la autonoma de la voluntad individual sino que la van a dirigir o coartar
en beneficio de los intereses colectivos o para evitar que sea un instrumento de
dominacin de los dbiles. As, el propietario tendr cada vez ms deberes; no se
le va a prohibir ya que haga o no haga, sino que se le va a obligar a un hacer. As,
el empresario no impondr los contratos de trabajo que quiera a los que no
pueden discutir sus clusulas. Es un nuevo orden jurdico distinto del cristalizado
en la codificacin del XIX.
Los principios escuetamente expuestos anteriormente producen un impacto en el
Derecho civil, que se traduce en una disgregacin. Son Derechos especiales los
que surgen frente al Derecho civil que queda como comn, en los que se
desarrollan nuevas normas. Se habla as de un Derecho del trabajo, de un
Derecho de la economa, de un Derecho agrario, de un Derecho bancario, de un
Derecho de arrendamiento, de un Derecho urbanstico, etc. La disgregacin, como
puro fenmeno externo e ndice de una especializacin tcnica o cientfica, no
tiene trascendencia grave. La gravedad radica en a consolidacin de los
desmembramiento, porque entonces se ha roto la unidad interna del Derecho civil.
La crisis del Derecho civil codificado tiene otras causas. Bsicamente es de anotar
su carcter excesivamente patrimonial, que hace que la persona se contemple y
regule en funcin de sujeto de una relacin jurdica de aquella naturaleza y no por
s misma: sus valores, sus bienes y atributos como tal persona pasan por
completo desapercibidos y abandonados al campo de las declaraciones
constitucionales sonoras y espectaculares. Al Derecho civil se le priva as de lo
ms sustancial que tena, pues su funcin y su finalidad no es otra que la defensa
de la persona y de sus fines. El movimiento contemporneo, por el contrario, est
prestando una gran atencin al campo de los derechos fundamentales de la
persona, al margen de las facetas polticas o penales del tema.

Concepto
Es aquel Derecho Sustantivo que atribuye a su titular un poder o sinnimo directo
e inmediato sobre una cosa determinada sin necesidad de "ningn intermediario" y
que impone a s mismo a todo el mundo un deber de respeto o exclusin y a veces
cuando se trata de Derechos Reales limitados un "hacer" o un "no hacer".

Por lo tanto Derecho Real es la facultad o potestad que corresponde a una

persona sobre una cosa especfica.
Los Derechos Reales son Derechos Civiles Patrimoniales en los cuales hay 2
elementos.
Un Sujeto Activo titular de derecho
La Cosa Objeto de la relacin
Clasificacin de los Derechos Reales

1. Principales y Accesorios
2. Definitivos y Provisionales
3. Amplios y Limitados
4. Inmuebles y Muebles
5. Sobre Bien Propio y Sobre Bien Ajeno
1A.- DERECHOS REALES PRINCIPALES:
Son los que tienen existencia y autonoma propia, tales como la posesin, la
propiedad y el usufructo
1B.- DERECHOS REALES ACCESORIOS:
Cuya existencia depende de otros. Se justifican en funcin de un Derecho
Principal. Ej. Todos los Derechos Reales de Garanta: Hipoteca, Anticresis (para
inmuebles) y la Prenda (para muebles).
2A.- DERECHOS REALES DEFINITIVOS:
Tales como la propiedad y el Usufructo.
2B.- PROVICIONALES:
Aquellos que como la Posesin pueden convertirse en definitivos.
3A.- DERECHOS REALES AMPLIOS:
Como el Derecho de Propiedad que encierra una gama completa de atributos.
3B.- DERECHOS REALES LIMITADOS:
Lo que no reconocen la facultad de libre disposicin del bien Ej. El Derecho de
Uso y la posesin.
4A.- DERECHOS REALES INMUEBLES:
Son los que recaen sobre estos bienes (inmuebles) tales como la Hipoteca y la
Anticresis. Contrariamente a los Derechos Reales Muebles.
4B.- DERECHOS REALES MUEBLES:
Slo operan sobre Muebles, tales como la Prenda y la Apropiacin. Pero hay
Derecho Real que recaen indistintamente sobre bienes inmuebles y sobre bienes
muebles, tales como: Propiedad, Posesin, Usufructo y Derecho a la Retencin.
5A.- DERECHOS REALES SOBRE BIEN PROPIO:

Como la Propiedad y la Posesin.

5B.- DERECHOS REALES SOBRE BIEN AJENO:
Tales como el Usufructo, la Posesin, el Uso, Habitacin, Prenda y Anticresis.
Caracteres de los Derechos Reales

Entre otros hay unos importantsimos:

VALOR ABSOLUTO: Es un valor excluyente. Es un Derecho oponible "erga
omnes" que da al titular una mxima eficacia por s mismo. De aqu derivan 2
consecuencias: la persistencia y la posibilidad de perseguir la cosa en manos de
terceros.
INMEDIACIN: No requiere ningn intermediario para ejercer el seoro
sobre las cosas. La satisfaccin a que se orienta el derecho real, recae sobre la
cosa sin intervencin de terceros. Es la relacin inmediata de sujeto cosa.
El derecho real acarrea una prestacin negativa de abstencin por parte de
terceros.
El sujeto pasivo en el derecho real es siempre indeterminado (todos los
terceros) y el sujeto activo slo en algunas oportunidades (el propietario del fundo
dominante es el sujeto autorizado para hacer valer la servidumbre, an cuando no
interese su identificacin concreta).
Diferencia entre Derechos reales y personales
Pues bien, la gran diferencia es muy clara mientras que los Derechos reales son
derechos inherentes al Derecho Privado, donde el principal objeto de proteccin
es el patrimonio, el cual est avaluado en dinero; en los Derechos Personales, el
objeto de derecho tiene que cumplir con las obligaciones que emanan del acto
jurdico que ha acontecido por su mano. Estas obligaciones sn las de Dar, Hacer
o No Hacer. Las mismas que pueden ser reguladas mediante contratos de
crditos, venta, alquiler, etc.
No se debe confundir los Derechos Personales con los Derechos Personalsimos.
Estos ltimos son derechos inherentes a la persona e intransferibles por ningn
tipo de contrato y obligacin, simplemente no son materia de ningn tipo de
transferencia.
Por ejemplo: El Derecho real sobre un bien, se adquiere al momento mismo de la
transferencia del mismo -el tema de la trasferencia y sus implicancias se
desarrollar en otro post- pero esto no implica que no se puede volver a transferir
el bien materia del ejemplo, pues de quererlo y ser necesario podra realizarse
cuantas transferencias existan sin tener lmite alguno. Pero en los Derechos
Personales, tales como las obligaciones de Hacer un pago, Dar o entregar un
bien, o Hacer una actividad, etc., son derechos que se desprenden del acto
jurdico en s y de la titularidad del bien.
Muy distinto son los Derechos Personalsimos, tal es el caso del Derecho al
nombre o a la nacionalidad, los mismos que no son materia de transferencia. Pues
una persona no puede venderlos, ni alquilarlos pues son inherentes a la persona.

Entre el derecho real y el derecho personal se establecen diferencias,

sealndose: el derecho personal necesita forzosamente de un sujeto pasivo, el
deudor, que debe efectuar la prestacin; en el derecho real de goce, sin
interferencias, no se hace visible el sujeto pasivo, ya que el titular va a actuar de
por s y slo necesita el respeto de los dems. El derecho real consiste en la
facultad de actuar sobre la cosa; el personal, en recibir la prestacin del deudor y
la facultad de exigirla. En los derechos personales el sujeto pasivo es
determinado, en tanto que en los derechos reales es mltiple, universal o
indeterminado, con obligaciones de de no hacer. El derecho personal puede
generar obligaciones de dar, hacer o no hacer; el derecho real slo genera
obligaciones de no hacer en el sujeto pasivo mltiple, universal e indeterminado.

Patrimonio
El patrimonio es el conjunto de bienes y derechos, cargas y obligaciones,
pertenecientes a una persona, fsica o jurdica.

Acepciones del trmino

Histricamente, la idea de patrimonio estaba ligada a la de herencia. As, por ejemplo, la RAE
(Real Academia Espaola) da como primera acepcin del trmino hacienda que alguien ha
heredado de sus ascendientes.[1]
La palabra tambin se utiliza para referirse a la propiedad de un individuo,
independientemente de cmo sea que la haya adquirido. [nota 1] Desde este punto de
vista, el individuo puede ser ya sea una persona natural o jurdica. As, se habla
por ejemplo de patrimonio empresarial: el conjunto de bienes, derechos y
obligaciones, pertenecientes a una empresa como persona jurdica y que
constituyen los medios econmicos y financieros a travs de los cuales sta puede
cumplir sus objetivos.[2] (ver Patrimonio neto contable y Masas patrimoniales en
contabilidad).
Definicin jurdica
En el mbito legal, el concepto es el conjunto de relaciones jurdicas
pertenecientes a una persona, que tienen una utilidad econmica y por ello son
susceptibles de estimacin pecuniaria, y cuya relaciones jurdicas estn
constituidas por deberes y derechos (activos y pasivos).[3] Desde este punto de
vista, la consideracin del valor de un bien patrimonial se descontar del mismo el
valor de las cargas que se hallen gravando los bienes patrimoniales.
Otros tipos de patrimonio.
En referencia a personas reales y desde un punto de vista de uso amplio,
menos preciso del trmino lo heredado generalmente se refiere a los bienes y
derechos a los que los individuos acceden como miembros de alguna comunidad.
As, por ejemplo, se suele hablar del patrimonio como la herencia debido a la
pertenencia a una familia. Pero tambin hay patrimonios a los cuales los
individuos tienen acceso como miembros de comunidades ms amplias, tales

como los patrimonios regionales y/o nacionales (por ejemplo: el patrimonio

industrial, el Patrimonio Nacional, el patrimonio histrico de cada pas o cultura
(vase la pgina de desambiguacin correspondiente: patrimonio histrico), pero
adems hay los denominados patrimonios culturales (vase tambin Patrimonio
Cultural Inmaterial, patrimonio arquitectnico, etctera) e incluso patrimonio de la
humanidad.
Origen y evolucin del trmino
La palabra patrimonio viene del latn patri (padre) y monium (recibido), que
significa lo recibido por lnea paterna.
El concepto de patrimonio se remonta al derecho romano temprano (durante la
Repblica romana), periodo en el cual era la propiedad familiar y heredable de los
patricios (de pater, padre) que se transmita de generacin a generacin y a la
cual todos los miembros de una gens o familia amplia tenan derecho.[4]
A pesar que el dominio entendido como derecho sobre la esencia de la cosa, es
decir, el derecho absoluto sobre ella [nota 2] sobre esa propiedad no era de ningn
individuo en particular, sino de la familia como tal a travs de las generaciones, en
ese periodo se entenda que estaba bajo el control o administracin del pater
familias, quien poda disponer de los bienes libremente pero estaba bajo la
obligacin de preservarla y aumentarla en la medida de lo posible: Guillermo
Borda resume la situacin as: El pater familiae preside una comunidad
constituida por su mujer, hijos, parientes y esclavos. Tena sobre todos poder de
vida y muerte... Era el dueo de todos los bienes familiares y dispona libremente
de ellos, quienquiera los hubiera adquirido con su trabajo. []
As, por ejemplo, Procopio de Cesarea escribe (alrededor del 540 DC): Pero
mientras esas cosas sucedan como lo he explicado, Teodato fue denunciado
frente a Amalasunta por numerosos tuscanos, quienes afirmaron que l haba
hecho violencia a todos los habitantes de esa regin, habindose, sin causa,
apropiado de sus estados, tomando no solo los privados pero especialmente
aquellos que pertenecan a la familia real, lo que los romanos estn
acostumbrados a llamar patrimonio.
Ese doble y ms bien confuso sentido del trmino se mantuvo en la tradicin
legal hasta aproximadamente la promulgacin del Cdigo Napolenico. Si bien el
cdigo mismo trata el concepto de manera superficial, [7] es la perspectiva
fuertemente influenciada por la visin liberal desde la que el trmino adquiri su
connotacin de propiedad individual. La ruptura con la concepcin tradicional de
patrimonio fue tal que algunas autoridades trazaron el origen del concepto a este
momento.[8]
Dado que las disciplinas sociales modernas tienden a considerar la propiedad
como un conjunto de derechos, esa teora del patrimonio tiende a referirse a
derechos ms que a cosas: patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones
de una persona jurdica.[9]
Caractersticas jurdicas del patrimonio.
Desde el punto de vista ms simple, explcito en muchas legislaciones a partir del
Cdigo Napolenico, considerando el patrimonio ya sea como la herencia de un
individuo o como su propiedad, el patrimonio solamente abarca elementos

capaces de ser evaluados monetariamente o de apreciacin pecuniaria. As,

existen derechos extrapatrimoniales, como lo son el derecho a la vida, a la
libertad, al voto, etc, que, a pesar de ser ejercidos individualmente, no son de
propiedad individual propiamente tal, razn por la cual el sujeto no puede disponer
de ellos como s lo puede hacer con los bienes de su patrimonio.
Es a partir de esta concepcin como en algunos pases se aplica el llamado
impuesto sobre el patrimonio. Desde este punto de vista el patrimonio se compone
de un activo y un pasivo:
Pasivo
Vanse tambin: atribucin patrimonial y Desplazamiento patrimonial.
Sobre el pasivo patrimonial recaen las obligaciones, deudas y cargas en general.
Este pasivo es respaldado por los activos que forman parte del patrimonio. As, por
ejemplo, en una sucesin mortis causa, los herederos reciben un patrimonio, que
si incluye deudas no satisfechas y exigibles, deben satisfacerlas.
Teora del patrimonio.
La mayora de los autores trazan el origen de la teora del patrimonio a la obra de
Aubry y Rau de 1873.[] Ellos definen patrimonio como el conjunto de relaciones
jurdicas valorables en dinero, que son los activos o pasivos de una misma
persona, y que se considera una universalidad jurdica (lensemble des rapports
de droit apprciables en argent, qui ont pour sujet actif ou passif une mme
personne et qui sont envisag comme formant une universalit juridique).
Lo anterior implica varias cosas: Cada persona tiene un patrimonio (es, por decirlo
as, una caracterstica o atributo universal de las personas) y ese patrimonio es
individual, nico, indivisible. Sigue que el patrimonio como tal es diferente a lo que
lo constituye (el patrimonio es como una bolsa, cuyo contenido son derechos de
propiedad, etc.). Sigue tambin que no todos los derechos o bienes de una
persona son patrimoniales (solo aquellos capaces de ser evaluados
monetariamente). Finalmente, la mayora de las autoridades que adoptan esta
posicin entienden los derechos desde el punto de vista subjetivo. (ver Derecho
subjetivo). Consecuentemente muchos autores se refieren a esta percepcin como
la concepcin subjetiva del patrimonio (a diferencia del patrimonio objetivo).
La teora del patrimonio considera que el patrimonio es independiente de los
bienes que una persona posea. Inclusive, una persona puede no tener ningn
bien, y an as, tiene un patrimonio. Es, en otras palabras, una aptitud para
poseer, de tal forma que el patrimonio de una persona tambin incluye derechos
de propiedad futuros.
Los bienes de la persona forman un todo unitario que responde por las
obligaciones que esta haya contrado, es decir, cuando una persona se obliga,
obliga a la masa de bienes. El mejor ejemplo del resultado prctico de esta
definicin de patrimonio es el caso de los acreedores quirografarios. Desde este
punto de vista se considera que el acreedor quirografario tiene un derecho
personal sobre el patrimonio del deudor, pero no sobre los bienes. El deudor
puede enajenar todos sus bienes y sustituirlos por otros totalmente distintos, y el
acreedor no puede hacer nada para evitarlo, pero cualquiera que sean esos
bienes, el acreedor contina manteniendo su derecho. As, el acreedor

quirografario tiene un derecho personal sobre el patrimonio del deudor, pero no

puede disponer sobre sus bienes (salvo un acto simulado con la intencin por
parte del deudor de perjudicarle).
Vinculacin a la personalidad jurdica
El patrimonio es una consecuencia de la personalidad. Los elementos tanto del
activo como del pasivo se hallan sometidos a las disposiciones de una nica
voluntad: las de la persona titular. De esta premisa se desprenden tres principios:

Solo las personas pueden tener patrimonio: esto acapara tanto las
personas fsicas como las jurdicas.

Toda persona tiene un patrimonio: con la separacin de los bienes del

patrimonio, se llega a la conclusin que toda persona tiene un patrimonio,
cuyos contenidos varan. El patrimonio no es ms que una potencialidad
adquisitiva que toda persona tiene.

La relacin entre persona y patrimonio no consiste en un derecho. La

persona es titular de su patrimonio, pero no tiene sobre l derechos de
disposicin. Una persona no puede, por ejemplo, transmitir su derecho a
adquirir bienes en el pasado.

Caracteres derivados
Intransmisibilidad del patrimonio

Transmisin mortis causa: cuando el sujeto muere, se extingue la

personalidad titular del patrimonio. Es decir, el patrimonio se desvincula de
la persona, transmitindose a los herederos, y que actan como una
extensin de su personalidad. As, en la sucesin no se dispone sobre los
bienes y las obligaciones del muerto, sino sobre todo su patrimonio en
general.

Transmisin inter vivos: la cesin del patrimonio inter vivos queda prohibida,
pues como se expuso anteriormente, el patrimonio es una caracterstica de
la personalidad.

Indivisibilidad del patrimonio[editar]

Siendo la personalidad indivisible y el patrimonio una emanacin de aquella, una
persona nicamente puede tener un patrimonio.
Inembargabilidad del patrimonio[editar]
Bajo el mismo criterio anterior, el patrimonio es inembargable. Sera absurdo
considerar el embargo a una persona de su potencial de adquirir derechos y
obligaciones de apreciacin pecuniaria futuras.

LA CLASIFICACION DE LOS BIENES

Introduccin.Participar con un artculo en este libro me llena de orgullo. De un lado escribir
sobre la obra de uno de los principales juristas del pas y por otro, lo har sobre mi
padre. Jorge Avendao ha sido maestro de varias generaciones de abogados,
pero en mi caso es adems compaero de trabajo y gran amigo.
Los coordinadores del libro me pidieron que preparara un artculo para la seccin
Temas sobre los Derechos Reales. Luego de pensar sobre el tema, decid
finalmente escribir sobre la clasificacin de los bienes, porque creo que el cambio
de la clasificacin es la principal propuesta de mi padre en el Derecho peruano.
Ya en 1965, Jorge Avendao sealaba que el consagrado criterio de clasificacin
en funcin a la movilidad no rega, y propona otro que atendiera a la publicidad1.
Su propuesta pudo haberse concretado aos ms tarde, a propsito de la reforma
del Cdigo Civil de 1936. Jorge Avendao prepar un innovador Anteproyecto de
la Reforma del Libro de los Derechos Reales del Cdigo Civil de 1936 y plante
que los bienes se clasificaran principalmente en funcin a su registrabilidad. Sus
ideas fueron duramente criticadas, razn por la cual la Comisin Revisora del
Proyecto de Cdigo Civil de 1936 rechaz la clasificacin propuesta,
mantenindose en el Cdigo Civil de 1984 la divisin de muebles e inmuebles.
En 1994, por Ley 26394, se constituy una Comisin encargada de elaborar un
Anteproyecto de Ley de Reforma del Cdigo Civil de 1984. La sub Comisin del
Libro de los Derechos Reales, presidida por mi padre, propuso al pleno de la
Comisin la modificacin de la clasificacin de los bienes.
Lamentablemente, la Comisin qued en los hechos desactivada.
Sin embargo, recientemente, por Resolucin Ministerial N 460-2002-JUS,
publicada el 3 de diciembre de 2002, se ha reactivado la Comisin, se han
designado nuevos integrantes y Jorge Avendao ha sido nombrado Presidente.
Estoy seguro de que el cambio de la clasificacin de los bienes, propuesto por
Jorge Avendao hace casi cuarenta aos, ser uno de los temas centrales del
debate.
Para aproximarnos a los temas materia de discusin,
cuatro partes. En primer lugar, har una referencia a los
me referir a sus distintas clasificaciones, enfatizando
posteriormente, recorrer la propuesta de mi padre;
sealando los efectos de la clasificacin propuesta.

dividir este artculo en

bienes en general; luego
en el Derecho peruano;
y, finalmente, terminar

1. Los Bienes.Los bienes son el objeto de los derechos reales. Bien es toda entidad, material o
inmaterial, que es tomada en consideracin por la ley, en cuanto constituye o
puede constituir objeto de relaciones jurdicas. Los bienes se distinguen de las
cosas. Las cosas, en trminos jurdicos, son los objetos materiales de valor
econmico que son susceptibles de ser apropiados, transferidos en el mercado y

utilizados por las personas con la finalidad de satisfacer sus necesidades. El

concepto de bien es ms amplio; comprende a las cosas (bienes corporales) y a
los derechos (bienes inmateriales). Este es el sentido de bien que utiliza el Cdigo
Civil.
La distincin entre cosas y bienes no es unvoca. En Roma, el concepto de cosa
estuvo relacionado inicialmente con lo material, lo perceptible por los sentidos,
aquello que era parte integrante del mundo fsico. La nocin de cosa parti de lo
ms elemental, de la comprobacin de la realidad a travs de los sentidos. Por
ello, en la Roma clsica se alude a res corporales. El desarrollo y la evolucin de
los conceptos jurdicos determinaron la necesidad de ampliar la idea de cosa a las
res incorporales, aquella que son perceptibles con la inteligencia.
Para algunos sistemas, entre cosa y bien existe una relacin de gnero a especie:
las cosas son todo aquello que existe en la naturaleza, excepto el ser humano;
mientras que los bienes son todas aquellas cosas que son tiles al hombre y son
susceptibles de apropiacin. Es decir, no todas las cosas son bienes; ya que
pueden existir cosas que no dan provecho al ser humano o que no son
susceptibles de apropiacin. Para otros sistemas, como el nuestro, es a la inversa:
todas las cosas son bienes, pero no todos los bienes son cosas.
La discrepancia se puede apreciar en la legislacin comparada. El artculo 810 del
Cdigo Civil italiano califica a los bienes como las cosas que pueden ser objeto de
derecho; el artculo 333 del Cdigo Civil espaol seala que todas las cosas que
son o pueden ser objeto de apropiacin se consideran como bienes muebles o
inmuebles; el artculo 90 del Cdigo Civil alemn alude nicamente a cosas y las
reduce a lo material; el artculo 2311 del Cdigo Civil argentino define a las cosas
como los objetos materiales susceptibles de tener un valor, y a los bienes como
las cosas y objetos inmateriales susceptibles de valor. Por su parte, el artculo 565
del Cdigo Civil chileno seala que los bienes consisten en cosas corporales o
incorporales; y el artculo 596 del Cdigo Civil nicaragense, por ltimo, indica que
las cosas en cuanto procuran o sirven para procurar beneficios a las personas que
tienen derechos que ejercitar sobre las mismas, se llaman bienes.
Con el objeto de definir la nocin de bien y aclarar las discrepancias, estimo que
deben reunirse las siguientes caractersticas alrededor del concepto de bien para
que sea considerado como tal:
1.1 El bien es diferente al sujeto.
La nocin de bien se contrapone a la de persona como sujeto de relaciones
jurdicas. Las personas o su fuerza de trabajo (distinta a su resultado) no son
bienes. Esta distincin que en la actualidad parece obvia, no lo era tanto. Por el
contrario, en la antigedad las personas eran cosas. Es el caso de los esclavos en
el Derecho romano, que eran susceptibles de apropiacin y que brindaban utilidad,
en el sentido econmico del trmino.
1.2 El bien es un concepto que tiene relevancia jurdica.
Lo que es indiferente al ordenamiento legal no es bien. La relevancia jurdica, es
decir, el inters, la impone la ley.
Cosa alude a entidad considerada objetivamente en s misma. Bien, en cambio, se
refiere al inters, a la ventaja o utilidad que otorga a una persona.

Por tanto, su consideracin es subjetiva. Cosa es la entidad objetiva sobre la cual

se ejerce el derecho subjetivo, mientras que bien es tambin el contenido el
derecho subjetivo, lo cual explica que pueda existir una pluralidad de derechos
subjetivos que pueden ejercerse respecto de una misma cosa. As, sobre un
mismo inmueble (cosa) pueden constituirse varias hipotecas o servidumbres
(bienes diversos, o sea, diversas utilidades para la misma cosa).
1.3 El bien proporciona utilidad.
Los bienes deben ser tiles a los hombres en sus relaciones sociales. La utilidad
puede ser de diversa ndole, como material o moral. Para que los bienes sean
tiles, deben ser susceptibles de apropiacin. La luz solar, por ejemplo, no es
jurdicamente un bien por que no puede ser apropiada. Si bien la luz solar es
necesaria y til, su regulacin legal no brindara utilidad alguna a los hombres en
sus relaciones sociales.
La posibilidad de apropiacin est determinada por la naturaleza del objeto o por
el mercado. Por su naturaleza, el hombre no puede apropiarse de las estrellas. El
aire atmosfrico, en cambio, s puede ser objeto de apropiacin; pero su
abundancia hace que no exista inters econmico en su aislamiento y posterior
comercializacin. Entonces tampoco es un bien.
3 En este tema sigo principalmente a BIONDI, Biondo. Los Bienes. Barcelona:
Bosch Casa Editorial.
1.4 Los bienes son susceptibles de apropiacin, independientemente de que dicha
apropiacin sea actual.
Su apropiacin depende en gran medida no solo de la naturaleza misma de la
entidad, sino del nivel de tecnologa imperante. Hoy la energa elctrica, la
magntica y la calorfica son bienes en la medida que son apropiables.
1.5 El trfico de los bienes debe ser lcito.
El trfico debe estar permitido por el ordenamiento legal. Hay objetos cuyo trfico
est prohibido legalmente, que estn fuera del comercio. Para que podamos
hablar de bienes fuera del comercio, cualquier acto jurdico respecto del bien debe
ser ineficaz. Una persona, por ejemplo, no puede ser objeto de trfico. Cualquier
acto jurdico respecto de ella no producira efecto. En cambio, la comercializacin
de estupefacientes no implica necesariamente la ineficacia del acto (sin duda,
origina una sancin penal). Por licitud del trfico me refiero a lo primero.
El mercado se encarga, por lo general, de determinar qu objetos estn fuera del
comercio. Sin embargo, la ilicitud del trfico puede estar dada por razones
morales, religiosas o de otra ndole. Es el caso de los rganos del cuerpo humano,
respecto de los cuales existe efectivamente un mercado; pero su comercializacin
est prohibida por ley. En este sentido, el artculo 22 del Decreto Supremo N 01488-SA seala que el cadver es un objeto especial en cuanto carece de significado
econmico-patrimonial y, por ser diferente a todos los dems objetos, no cabe
incluirlo en ninguna de las clasificaciones de bienes. Es decir, los cadveres no
son bienes. Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que en la legislacin
comparada algunas partes renovables y separables del cuerpo, como los cabellos
o uas, tienen la calidad de bienes.
Sin perjuicio de lo anterior, existe un sector de la doctrina que considera que no se
puede excluir la calidad de bien en sentido jurdico, en funciones de
extracomercialidad declarada por la ley4. Este sector concluye, pues, que los

elementos que estn fuera del comercio humano pueden satisfacer necesidades
humanas y, por consiguiente, tienen la calidad de bienes. De acuerdo a dicha
postura, tanto los rganos separados del cuerpo de una persona viva, como los
rganos separados del cadver seran bienes, aun a pesar de que el
ordenamiento legal prohbe la asignacin de un valor econmico y su
comercializacin en el mercado. Esta posicin no es seguida por el ordenamiento
legal peruano.
Tampoco son bienes el derecho al honor, al nombre, al domicilio o a la libertad, ya
que la ley los reconoce como derechos de la personalidad no renunciable ni
negociable.
(((((((((((((((((((((((((=))))))))))))))))))))
1.6 Los bienes pueden ser futuros.
Los bienes pueden no tener existencia presente. De hecho, el Cdigo Civil permite
la compraventa de bienes futuros (artculo 1532).
1.7 Los bienes tienen valor econmico.
Los bienes, como objeto de los derechos reales, deben ser susceptibles de
satisfacer un inters econmico. Los derechos de la personalidad, como el
derecho al honor o al nombre, son entidades jurdicas que no son capaces de
constituir objeto de relaciones jurdicas de valoracin econmica.
2. Clasificacin de los bienes.En teora, se podran clasificar los bienes de manera casi infinita, en funcin a las
distintas caractersticas o cualidades que tienen. Hay bienes materiales e
inmateriales, de colores y de pesos diversos, bienes que se mueven y otros que
son fijos, bienes grandes y chicos, de poco o mucho valor econmico, etc.
Pero no todas estas caractersticas o cualidades son necesariamente relevantes
para el Derecho. La ley adopta algunas clasificaciones en consideracin a la
funcin que deben desempear los bienes en un rgimen jurdico.
Repito que las clasificaciones de los bienes son muchas. Algunas tienen su origen
en la naturaleza de las relaciones entre las personas. Es el caso del prstamo de
un bien consumible o de uno no consumible. El primero es un mutuo y el segundo
un comodato y ambos contratos el mutuo y el comodato tienen una regulacin
diversa en el Cdigo Civil. Ello demuestra que la clasificacin de los bienes en
funcin a su consumo tiene sentido para el Derecho, como no lo tendra en funcin
a su color, por ejemplo.
Otras clasificaciones, como la de muebles e inmuebles, tienen su origen en la
movilidad de los bienes (la posibilidad de que el bien se traslade de un lugar a
otro); pero su racionalidad que la justifica ha perdido sentido en la actualidad.
No todas las clasificaciones estn recogidas positivamente por nuestro
ordenamiento legal ni tienen por qu estarlo. Algunas se reflejan solo a propsito
de determinadas relaciones jurdicas o a propsito de la definicin de una
institucin (como los bienes consumibles y no consumibles); otras, en cambio,
como la de muebles e inmuebles, estn expresamente contempladas en la
legislacin de los Derechos Reales.
Las principales clasificaciones en el Derecho peruano son las siguientes: bienes
corporales e incorporales, bienes fungibles y no fungibles, bienes consumibles y

no consumibles, y bienes muebles e inmuebles. Las ltimas tres clasificaciones se

aplican en rigor solo a los bienes corporales, aunque en el caso particular de los
muebles e inmuebles, el Cdigo Civil comprende bienes incorporales.

2.1 Corporales e incorporales:

Esta clasificacin proviene del Derecho romano. Los bienes corporales son los
que tienen existencia tangible y ocupan una parte del espacio, por lo que pueden
ser percibidos por los sentidos. Es el caso de un carro, una casa o un animal.
Los bienes incorporales carecen de existencia corporal y son producto de la
creacin intelectual del hombre. Solo se pueden percibir intelectualmente. El
ordenamiento jurdico valora como objeto de relaciones reales determinadas
realidades carentes de existencia corporal. Estas realidades son los derechos,
como el usufructo o una concesin, o las obras lit erarias. Los crditos tambin
pueden ser bienes, cuando se incorporan en una relacin jurdico real. As, cuando
se prenda un crdito, dicho crdito es jurdicamente un bien.
El Cdigo Civil no clasifica los bienes en corporales e incorporales. Sin embargo,
varias de sus disposiciones recogen el criterio de la materialidad. Es el caso de los
artculos 884, 2088, 2089, 2090 y 2091.
2.2 Fungibles y no fungibles:
Los bienes fungibles son aquellos que pueden ser sustituidos por otros a propsito
del cumplimiento de la obligacin. Estos bienes son iguales en su valor, peso o
medida. Son equivalentes unos a otros, y por eso pueden ser reemplazados en el
momento del pago. Ello ocurre, por ejemplo, con una cierta cantidad de papas. En
la legislacin peruana hay una definicin de bienes fungibles, a propsito de la
prenda global y flotante. El artculo 1 de la Resolucin SBS 430-97 dice que los
bienes fungibles son aquellos que pueden ser sustituidos por otros de la misma
calidad, especie, clase y valor.
Los bienes no fungibles son los que no pueden reemplazarse por otros al
momento del cumplimiento de la obligacin, como por ejemplo una casa.
Salvo acuerdo de las partes (dacin en pago o novacin), la entrega de un bien
distinto supondra incumplimiento.
La utilidad de esta clasificacin se puede apreciar en la mencionada prenda global
y flotante. Tradicionalmente, la prenda ha supuesto la entrega del bien al acreedor
o a un tercero, lo cual se justifica en la necesidad de que el deudor no se quede
con el bien, pues de lo contrario podra venderlo a un tercero quien adquirira su
propiedad si desconoce la existencia de la prenda. La seguridad del acreedor
radica, entonces, en que sea l o un tercero; y no el deudor, quien tenga la
posesin del bien.
Sin embargo, no todos los bienes muebles pueden ser entregados a los
acreedores, pues de lo contrario el deudor tendra dificultades para pagar sus
obligaciones. Es el caso de las mercaderas de un establecimiento comercial.
En una ferretera, por ejemplo, la mercadera (clavos, tornillos, etc.) est destinada
a venderse (ese es el negocio del ferretero), por lo que no puede ser entregada en
prenda.

La prenda global y flotante se constituye sobre bienes fungibles (como los clavos y
tornillos del ferretero) que pueden ser sustituidos por otros bienes de igual
naturaleza.
Al igual que con los bienes corporales e incorporales, el Cdigo Civil no clasifica
los bienes en fungibles y no fungibles. Sin embargo, el criterio de la fungibilidad
est recogido en algunas de sus disposiciones, como son los artculos 1256, 1288,
1509 y 1923.
2.3 Bienes consumibles y no consumibles:
La prenda global y flotante est regulada en el artculo 231 de la Ley General del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros Orgnica de Banca y Seguros (Ley
N 26702) y en la citada Resolucin SBS N 430-97. Se entiende por prenda
global y flotante el gravamen prendario sin desplazamiento que se constituye
sobre bienes fungibles que pueden ser sustituidos por otros de igual naturaleza,
siempre que no afecten el valor de la prenda ni los derechos del acreedor
prendario.
La prenda global y flotante es una institucin desarrollada por la jurisprudencia
inglesa. En trminos figurativos, la garanta flota sobre las mercaderas del
deudor en general. Las mercaderas no son tocadas por la garanta, por lo que
no quedan directamente afectadas. Por tanto, el propietario puede disponer de
ellas. En caso de incumplimiento, la garanta desciende sobre las mercaderas
del deudor. Mientras la prenda no se cristaliza, no slo no se suspende las libre
disponibilidad de los bienes, sino que incluso pueden entregarse en prenda.
Tampoco se suspende la posibilidad de que otros acreedores embarguen y
ejecuten los bienes materia de la prenda global y flotante.
El contrato de prenda global y flotante se inscribe en el Registro de Prenda Global
y Flotante, el cual constituye una seccin especial del Registro de Bienes Muebles
del Sistema Nacional de los Registros Pblicos.
El constituyente de la prenda global y flotante o el representante de la persona
jurdica queda constituido en depositario de los bienes y obligado a devolver al
acreedor otros de la misma especie y calidad o su valor en dinero, a requerimiento
del acreedor, en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada. De no
hacerlo, incurre en el delito de apropiacin ilcita. El efecto disuasorio de la
comisin de un delito es la verdadera seguridad del acreedor de que el deudor no
dispondr de los bienes sobre los que recae la garanta.
Los bienes consumibles son los que se agotan con el primer uso. El concepto de
consumo puede entenderse en sentido fsico o jurdico. En sentido fsico o
material, el bien se acaba con el primer uso. Es el caso de las bebidas o de la lea
cuando es utilizada. En lo jurdico, el bien sale del patrimonio de la persona con el
primer uso, como cuando se dispone del dinero.
Los bienes no consumibles son los que no se consumen con el primer uso.
Estos bienes pueden usarse de manera indefinida sin que el uso los destruya o
altere sustancialmente. Por ejemplo, un terreno.
Una aplicacin prctica de la clasificacin de los bienes en consumibles y no
consumibles se presenta en el usufructo. El usufructo es un derecho que confiere
a su titular, el usufructuario, las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un
bien ajeno, sin que se altere su sustancia. Al trmino del usufructo, el usufructuario

debe devolver el bien. Por ello, el usufructo solo puede recaer sobre bienes no
consumibles (artculo 999 del Cdigo Civil).
Excepcionalmente, sin embargo, el usufructo puede darse sobre bienes
consumibles, como el dinero, en cuyo caso estamos en presencia de un
cuasiusufructo (artculo 1018 del Cdigo Civil), con regulacin diferente a la del
usufructo.
Usualmente los bienes que son consumibles tambin son fungibles, pero hay
bienes fungibles que no son consumibles, como la ropa hecha en serie.
El Cdigo Civil tampoco recoge la clasificacin de los bienes consumibles y no
consumibles, pero varias de sus disposiciones se refieren al criterio de la
consumibilidad. Ejemplos de ello son los artculos 999, 1026, 1223, 1396, 1648,
1728 y 1729
2.4 Bienes muebles e inmuebles:
Esta es la clasificacin ms importante y es la recogida por el Cdigo Civil en los
artculos 885 y 886. En su origen, la clasificacin estaba referida a los bienes
corporales o cosas. La clasificacin se remonta al Derecho romano.
En aquella poca, las cosas se dividan en dos categoras: los muebles y los
inmuebles. Los muebles eran las cosas que podan ser desplazadas de un lugar a
otro. Los inmuebles eran las cosas que estaban inmovilizadas, que tenan una
situacin fija, arraigada.
Los romanos distinguieron entre inmuebles por naturaleza, inmuebles por
destinacin e inmuebles por accesin. Los inmuebles por naturaleza eran los
predios, los bienes races, naturalmente inmovilizados. Los inmuebles por
destinacin eran originalmente cosas muebles, que servan para la explotacin de
un predio. Jurdicamente quedaban inmovilizadas, por lo que se cre la ficcin de
considerarlas inmuebles. Los inmuebles por accesin, finalmente, tambin eran
originalmente cosas muebles que se incorporaban materialmente a un predio. De
alguna manera, los inmuebles por destinacin del Derecho romano son los
accesorios que regula el artculo 888 y los inmuebles por accesin son las partes
integrantes contempladas en el artculo 887 del Cdigo Civil.
Parte integrante es lo que no puede ser separado sin destruir, deteriorar o alterar
el bien. En una casa, los ladrillos, la pintura o las caeras son partes integrantes
de la casa. Puede haber partes integrantes tanto de un inmueble como de un
mueble. Integrantes de un inmueble son los ladrillos respecto de la casa. De un
mueble, los vidrios del automvil. Por su parte, accesorio es el bien que, sin perder
su individualidad, est afectado permanentemente a un fin econmico u
ornamental con respecto a otro bien. Es el caso de los cuadros en una casa. Al
igual que con las partes integrantes, puede haber accesorios tanto en un
inmueble, como en un mueble. Accesorio de la casa, bien inmueble, el mobiliario;
del automvil, bien mueble, el equipo de msica.
La importancia de las partes integrantes y accesorios radica en que siguen la
condicin del bien principal, salvo que la ley o el contrato permita su diferenciacin
o separacin. As, si el bien principal es inmueble, sus partes integrantes y
accesorios son jurdicamente inmuebles, aunque en la realidad sean movibles. Por
esta razn, la hipoteca que es una garanta que recae sobre inmuebles, se
extiende a las partes integrantes y accesorios del inmueble, que son jurdicamente
inmuebles.

La clasificacin en muebles e inmuebles se convirti en la summa divisio del

antiguo Derecho francs (la Edad Media). La clasificacin lleg al Per, y el
Cdigo Civil de 1852 dividi las cosas en corporales e incorporales (artculo 454)6.
Las cosas corporales podan ser muebles o inmuebles. Los muebles eran las
cosas susceptibles de ser llevadas de un lugar a otro y los inmuebles las dems
cosas (artculo 455). El Cdigo de 1852 respet pues el criterio de la movilidad
para clasificar las cosas.
El Cdigo Civil de 1936 se refiri a los bienes y no a las cosas- y los clasific
tambin en muebles e inmuebles7. El artculo 812 enumer los 6 El Cdigo Civil
de 1852 tambin clasific las cosas en fungibles, y no fungibles y en pblicas,
comunes, de particulares, destinadas al culto y de ninguno (artculos 458 y 459).
7 El Cdigo Civil de 1936 igualmente clasific los bienes como de propiedad
privada, del Estado y de uso pblico (artculos 821, 822 y 823).
Bienes inmuebles y el artculo 819 los muebles8, como lo hacen los artculos 885 y
886 del Cdigo Civil de 1984.
La clasificacin adoptada por el Cdigo de 1936 se apart del criterio de la
movilidad. En efecto, en la lista de los inmuebles aparecen las naves, aeronaves y
los ferrocarriles, que son bienes que se mueven. La razn de la inclusin, en el
caso de las naves, data de 1916. Las naves (buques) son bienes que se pueden
desplazar de un lugar a otro. Para el Cdigo Civil de 1852 eran cosas muebles,
por lo que la garanta que recaa sobre ellos era la prenda con entrega del bien. El
inconveniente de la prenda radicaba en que el deudor deba entregar la nave al
acreedor o al tercero, con lo cual se privaba de su utilizacin, lo que haca que
disminuyera su capacidad de produccin y, por consiguiente, de pago de la deuda.
La nave se converta as en un bien improductivo. Este problema fue solucionado
por el legislador cambindole la etiqueta de muebles a las naves, por la de
inmuebles, en lugar de darle al problema de la garanta una solucin apropiada.
En efecto, la Ley de Hipoteca Naval (la 2411, de 30 de diciembre de 1916), seal
que los buques deban considerarse como inmuebles, a fin de que pudieran ser
hipotecados. Aos despus, las naves pasaron a formar parte de la relacin de
bienes inmuebles del artculo 812 del Cdigo de 1936.
Las aeronaves y los ferrocarriles siguieron la misma suerte que las naves. Sin
embargo, otros bienes muebles necesarios para la produccin, como el arado del
agricultor o la maquinaria del industrial o del minero, se mantuvieron en el Cdigo
Civil de 1936 como muebles. Para permitir que continuaran en posesin del
deudor, se crearon las prendas sin desplazamiento. En estos casos (prendas
agrcola, industrial y minera) el legislador prefiri cambiar la naturaleza de la
prenda (elimin la entrega, elemento esencial de la garanta), que la de los bienes.
Aqu empieza a observarse la incoherencia del legislador. En vez de decir que
todos estos bienes son inmuebles (para que la garanta sea la hipoteca) o que
siendo muebles la prenda es sin desplazamiento, se dio una solucin distinta.
El artculo 812 deca: Son inmuebles: 1 Las tierras, minas y aguas pblicas; 2
Los predios; 3 Las minas concedidas a los particulares; 4 Las naves y
aeronaves; 5 Los ferrocarriles y sus vas; 6 Los muelles y los diques; 7 Las
concesiones y autorizaciones para explotar servicios pblicos; 8 Los derechos
sobre inmuebles, inscribibles en el registro de la propiedad. A su vez, el artculo
819 sealaba: Son muebles: 1 Los bienes que pueden llevarse de un lugar a

otro; 2 Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin; 3 Las construcciones

en terreno ajeno hechas para un fin temporal; 4 Las acciones o cuotas de las
sociedades o compaas, aun cuando ellas tengan por objeto adquirir inmuebles, o
la edificacin u otro comercio sobre esta clase de bienes; 5 Los derechos
comprendidos en la propiedad literaria y artstica y en la propiedad industrial; 6
Los derechos referentes a muebles, dinero, servicios y a inmuebles, si no son los
comprendidos en el inciso8 del artculo 812; 7 Las rentas de obligaciones
emitidas conforme a la ley, salvo lo que se establezca en las leyes del crdito
pblico.
De otro lado, la clasificacin del Cdigo de 1936 comprende derechos (como los
patrimoniales de autor o las concesiones para explotar servicios pblicos) tanto en
la relacin de bienes muebles como en la de inmuebles. Sucede que los derechos
no son bienes mviles o fijos, ni tienen color o son apreciables por los sentidos.
Son bienes incorporales, creaciones intelectuales, por lo que la distincin entre
muebles e inmuebles no tiene fundamento alguno respecto de ellos. Una segunda
incoherencia.
En realidad, la clasificacin de bienes del Cdigo Civil de 1936, recogida luego por
el Cdigo Civil de 1984, se hizo en parte sobre la base de un criterio econmico:
las garantas. Por eso se puede decir que la clasificacin no atiende a la
naturaleza de los bienes (movilidad o no), sino a un criterio legal.
Es la ley la que determina qu bienes son muebles y que bienes son inmuebles.
El problema es que eso evidencia que el criterio para la clasificacin (movilidad)
carece de utilidad. Y las clasificaciones tienen sentido cuando la inclusin a una u
otra categora aporta alguna utilidad o determina una consecuencia jurdica.
La clasificacin de bienes muebles e inmuebles es, como ya se dijo, la de mayor
importancia y tiene enorme trascendencia. El rgimen jurdico de los Derechos
Reales es distinto segn se trate de un bien mueble o de un inmueble. La
distincin influye en el sistema de transmisin de los Derechos Reales, en la
defensa posesoria, en la prescripcin adquisitiva, en las garantas, en los
contratos, en el sistema de publicidad, en el sistema tributario, en el rgimen penal
e, inclusive, en el tipo de los Derechos Reales que recaen sobre los bienes. De
aqu la enorme trascendencia de la propuesta elaborada por Jorge Avendao.
3. La propuesta de Jorge Avendao.
La clasificacin en muebles e inmuebles cobr importancia en la Edad Media.
En una poca en la que la economa giraba en torno a la agricultura, y en la que la
propiedad otorgaba facultades polticas, administrativas y judiciales9, la
clasificacin tena una racionalidad econmica. Los inmuebles, bsicamente la
tierra, tenan importancia en el terreno poltico y econmico. En este contexto se
desarrollaron una serie de reglas protectoras que evitaban que los inmuebles
salieran de la familia. Los muebles, en cambio, que en esa poca por lo general
tenan escaso valor econmico, tenan un rgimen legal distinto.
9 DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. La Transformacin del Derecho de
Propiedad. En: Revista de derecho, N 33, Pontificia Universidad Catlica del
Per, Lima, p. 83 .
La importancia de los inmuebles, de la tierra sobre todo, era considerada en el
terreno poltico; puesto que la jerarqua de las personas estaba unida, en gran
medida, a la jerarqua de las tierras; en el terreno econmico, la tierra

representaba en la sociedad cerrada de la alta Edad media la nica riqueza, la

nica fuente de ingresos. Era pues natural construir un rgimen particular para el
inmueble, especialmente para evitar que saliera de la familia a la cual perteneca
(...). Esas reglas protectoras no se aplicaban a los muebles que, en la poca
donde aquellas se esbozaron, no tenan en general ms que un valor nfimo
(...)10.
De esta manera se form el principio del res mobilis, res vilis, que de alguna
manera muestra un cierto desprecio por los bienes muebles.
Lo interesante de la clasificacin en muebles e inmuebles durante la Edad Media
es que la distincin fue diseada para que los inmuebles se conservaran en la
familia.
En pocas modernas, a partir de la Revolucin Francesa, la propiedad responde a
caractersticas diferentes. En una economa liberal, el acento se pone en la
organizacin de la produccin y en un sistema de intercambio privado12. El
derecho debe asegurar la libre transmisibilidad de los bienes a fin de satisfacer
necesidades humanas.
La aparicin de los bienes de la propiedad intelectual, los ttulos valores, los
automviles, las naves y aeronaves (antiguamente bienes muebles) hizo que los
muebles tomaran un valor e importancia insospechados. El principio res mobilis,
res vilis perdi validez y ya no se justificaban las medidas de proteccin
impuestas para la transferencia de los inmuebles.
Lo antes expuesto, y en especial la idea de organizar adecuadamente las
garantas hicieron que perdiera fuerza la clasificacin tradicional y que entre
nosotros, en 1965, Jorge Avendao se preguntara:
Qu verdadera razn existe (...) para seguir clasificando los bienes como muebles
e inmuebles?. Esta clasificacin es hoy inaplicable porque han aparecido multitud
de bienes nuevos, que no existan cuando rigi el derecho romano. As por
ejemplo, los aviones, que son muebles conforme al criterio tradicional, pero que
sin embargo pueden estar sujetos al rgimen inmobiliario porque pueden ser
perfectamente identificables por razn de su matrcula, y al mismo tiempo son
difcilmente ocultables. Lo mismo puede decirse de las naves, de los automviles,
maquinaria industrial y agrcola, etc.
Aparte de lo anterior, con posterioridad al derecho romano se ha admitido que los
bienes pueden ser tambin incorporables, siempre que tengan contenido
patrimonial y estn en el comercio de los hombres. Estos bienes incorporales o
derechos (tal es el caso de los crditos, marcas de fbrica, patentes de invencin,
propiedad intelectual, etc.) no pueden clasificarse como muebles ni como
inmuebles, porque son inmateriales y por consiguiente no cabe establecer si son
susceptibles de ser trasladados de un lugar a otro o no.
En consecuencia, la clasificacin de los bienes en muebles e inmuebles es
anacrnica y adems es tambin incompleta o insuficiente porque no abarca todos
los bienes que hoy se admiten como objeto de los derechos reales.
Siendo todo esto as (...) qu razn existe para mantener este criterio de
clasificacin? Lo que es ms grave: se ha mantenido la etiqueta (esto es, el
nombre de la clasificacin), pero sin embargo se ha cambiado sustancialmente su
contenido. As, conforme a nuestro actual Cdigo Civil (el de 1936) las naves, los
aviones y los ferrocarriles son inmuebles; y sin embargo son muebles las

edificaciones temporales y los derechos relativos a la propiedad industrial (como si

aquellas no estuvieran arraigadas al suelo y como si stos fueran susceptibles de
trasladarse (...)).
Las crticas a la clasificacin tradicional y principalmente la funcin que debe
cumplir la propiedad en una sociedad de mercado hicieron que la movilidad de los
bienes quedara de lado, y fuera reemplazada por la publicidad, como el
mecanismo ms idneo para identificar a los bienes y permitir un fluido
intercambio de los mismos.
En ese sentido, Jorge Avendao, siempre en 1965, aborda el problema central, el
de la incoherencia entre la etiqueta de la clasificacin y el criterio de la misma,
sealando:
La tendencia moderna, a la cual nos acogemos con entusiasmo, es la de cambiar
el criterio de clasificacin, declarar honestamente que la distincin entre bienes
muebles e inmuebles ya no rige, y en su lugar proponer otra.
Hoy se habla de bienes registrables y no registrables. La publicidad viene a ser as
el elemento diferenciador, en lugar de la movilidad. Lo cual es perfectamente
congruente porque la publicidad es el medio que hace posible la persecutoriedad
en aquellos bienes susceptibles de identificacin.
El sustento del criterio de la identificabilidad a travs del registro es explicado por
Fernando Cantuarias Salaverry en los trminos siguientes:
(...) el registro reducir dramticamente los costos de transaccin (informacin)
acerca de la titularidad de los bienes, posibilitando de esa manera un fluido trfico
de bienes en el mercado y, con la publicidad que genera, permitir la constitucin
de titularidades erga omnes.
Adicionalmente, un bien registrado evitar todos los costos indirectos generados
por la posesin, incentivar la constitucin de varias titularidades concurrentes,
posibilitar que el titular no tenga que desprenderse fsicamente de los bienes y,
adems, generar informacin precisa respecto de la titularidad y dems derechos
constituidos sobre dichos bienes.
Pues bien, por Decreto Supremo 95 del 1 de marzo de 1965, se cre una
Comisin encargada del estudio y revisin del Cdigo Civil de 1936 (conocida
como Comisin Reformadora). La conformacin de la Comisin Reformadora tuvo
varios cambios. En el caso de los Derechos Reales, por Decreto Supremo del 27
de agosto de 1967 se nombr a Jorge Avendao en reemplazo de Ismael Bielich
Florez, integrante original de la Comisin.
Jorge Avendao prepar un innovador Anteproyecto de Reforma del Libro de los
Derechos Reales. La novedad ms importante del Anteproyecto fue, sin duda, la
clasificacin de los bienes. Adems de distinguir a los bienes entre muebles e
inmuebles, Jorge Avendao los clasific en registrados y no registrados inmuebles.
Artculo 3.- Son bienes registrados los incorporados a alguno de los registros
existentes en el pas. Se rigen por lo dispuesto en este Cdigo y en su propia
legislacin.
Artculo 4.- Los bienes muebles son los trasladables de un lugar a otro. Los
inmuebles son los predios y todo lo que se adhiere permanente o
econmicamente a ellos, en una relacin que responda a su fin.
(...) el Anteproyecto innova sustancialmente con respecto al Cdigo Civil vigente.
En efecto, mientras que ste clasifica los bienes en muebles e inmuebles

atendiendo a un criterio objetivo (...), el Anteproyecto distingue entre bienes

registrados y no registrados y, en segundo lugar, en muebles e inmuebles.
La actual clasificacin de los bienes en inmuebles y muebles, contenida en los
artculos 812 y 819 del Cdigo vigente, adolece de graves defectos:
a) El criterio de la movilidad ha sido abandonado y se lo ha sustituido,
aparentemente, por uno que atiende a las garantas. As, el artculo 812 considera
inmuebles a las naves, los aviones y los ferrocarriles, con el claro propsito de que
ellos puedan ser objeto de hipoteca. Sin embargo, el Cdigo omiti incluir en el
artculo 812 otros bienes de naturaleza anloga, sobre los cuales tambin cabra
constituirse hipoteca. Nos referimos concretamente a los vehculos automotores,
la maquinaria industrial, minera y agrcola, el equipo destinado a la construccin,
etc. Algunos de estos bienes pueden ser actualmente objeto de prenda sin
desplazamiento, pero sobre otros no es posible constituir sino prenda civil, lo cual
supone la desposesin del deudor-propietario.
La actual clasificacin de los bienes, por consiguiente, lejos de propiciar un
ordenamiento de las garantas, ha contribuido a su desarticulacin.
b) Los artculos 812 y 819 consignan diversos bienes incorporales, tales como las
concesiones y autorizaciones para explotar servicios pblicos (812, inciso 7), los
derechos sobre inmuebles inscribibles en el Registro de la Propiedad (612, inciso
8), los derechos comprendidos en la propiedad literaria, artstica e industrial (819,
inciso 5) y los derechos referentes a muebles, dinero, servicios y a inmuebles, si
no son de los comprendidos en el inciso 8 del artculo 812 (819, inciso 6).
La ubicacin de estos bienes incorporales en una u otra categora de bienes no
obedece a una razn aparente. El criterio de la movilidad no puede haberse tenido
en cuenta, ya que los bienes incorporales no son mviles ni inmviles. El criterio
de las garantas tampoco parece haber sido considerado, porque en el caso de los
derechos comprendidos en la propiedad literaria, artstica e industrial, ellos
habran podido ser considerados inmuebles y, consecuentemente, ser objeto de
hipoteca18.
La propuesta de Jorge Avendao despert mucha polmica y recibi ms crticas
que adhesiones. Se sostuvo que la clasificacin en muebles e inmuebles era la
que naturalmente corresponda a los bienes, que la clasificacin era milenaria y
que exista desde Roma, que no convena cambiarla por una reciente y sin
raigambre jurdica, que sistemas legales ms avanzados que el peruano
conservaban la clasificacin de bienes muebles e inmobiliaria y no haban
incorporado la de registrados y no registrados, que el sistema registral peruano
era deficiente y no estaba preparado para poner en funcionamiento la reforma
propuesta, que la clasificacin propuesta afectara seriamente el sistema legal
peruano, etc.
En plena polmica se cre una Comisin (Ley N 23403) para que revisara el
proyecto de Cdigo Civil preparado por la Comisin Reformadora. Esta Comisin,
conocida como Revisora, fue autorizada a introducir las modificaciones que
considerara pertinentes en el proyecto de la Comisin Reformadora. En tal
sentido, revis el proyecto y rechaz la nueva clasificacin propuesta por Jorge
Avendao.
A pesar que la clasificacin tradicional se impuso a la nueva, varias de las
disposiciones del Cdigo Civil de 1984 consagraron el criterio de la registrabilidad.

Ejemplos de ello son el artculo 912, que dispone que la presuncin de propiedad
(el poseedor es reputado propietario) no se puede oponer al propietario con
derecho inscrito; o el artculo 914, que establece que la presuncin de buena fe no
favorece al poseedor del bien inscrito a nombre de otra persona. Lo mismo puede
decirse del artculo 921, que seala que todo poseedor de muebles inscritos y de
inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos; del artculo 926,
segn el cual las restricciones de la propiedad establecidas por pacto deben
inscribirse en el registro respectivo para que surtan efecto frente a terceros; del
artculo 993 que seala que el pacto de indivisin debe inscribirse para producir
efecto contra terceros; y de los artculos 1055, 1058 y 1059 que se refieren a la
prenda con entrega jurdica, es decir sin entrega fsica y con inscripcin.
Despus de 10 aos de la vigencia del Cdigo Civil de 1984, por Ley N 26394 se
constituy una Comisin encargada de elaborar un Anteproyecto de la Ley de
Reforma del Cdigo Civil de 1994. La sub Comisin del Libro de los Derechos
Reales, integrada por Jorge Avendao, Guillermo Lohmann Luca de Tena y Carlos
Crdenas Quiroz, propuso al pleno de la Comisin la modificacin de la
clasificacin de los bienes. Esta Comisin qued desactivada, como dije en la
introduccin de este artculo, pero recientemente ha sido reactivada.
La propuesta de modificacin consiste en clasificar los bienes en registrados y no
registrados. Los bienes registrados seran los incorporados a algn registro de
carcter jurdico. Ntese que se trata de registros de carcter jurdico, por lo que
quedaran comprendidos no slo los registros oficiales como el de Propiedad
Inmueble o el de Bienes Muebles, sino tambin los no oficiales como la matrcula
de acciones de una sociedad annima.
La propuesta mantiene la clasificacin de muebles e inmuebles, pero slo
respecto de los bienes corporales y atendiendo al criterio de la movilidad. Los
bienes muebles seran aquellos susceptibles de ser movilizados de un lugar a otro.
Los inmuebles seran los predios, incluidos sus partes integrantes y accesorios. La
sub Comisin decidi mantener esta clasificacin porque los predios tienen un
rgimen legal especial en el Per y porque en algunos casos la movilidad de los
bienes puede ser un elemento importante en los derechos que recaen sobre ellos.
Un ejemplo de ello es la adquisicin a non domino en materia de bienes muebles
no registrados.
Por ltimo, los bienes corporales tambin se clasificaran en fungibles y no
fungibles, y en consumibles y no consumibles. Esto se debe a que el rgimen legal
de los bienes tambin puede depender de su fungibilidad o de su consumo, como
vimos antes. Tenemos el caso de la prenda de un bien fungible o de uno no
fungible (prenda global y flotante o prenda normal o sin desplazamiento), o del
prstamo de un bien consumible o de uno no consumible (mutuo o comodato).
4. Efectos de la nueva clasificacin.En este punto intentar demostrar que la clasificacin de los bienes segn su
registro no slo responde a la real naturaleza de las cosas (si la razn de las
naves es que se trasladen de un lugar a otro, me parece inslito llamarlas
inmuebles), sino que adems producir un enorme impacto.
El nuevo rgimen sera el siguiente: la constitucin, modificacin o extincin de
Derechos Reales sobre bienes registrados se producira con la inscripcin en el
registro respectivo, salvo el caso de la posesin, que se adquiere de manera

originaria o por tradicin. Tratndose de bienes no registrados, la constitucin de

Derechos Reales se producira con la entrega.
De esta forma, una casa registrada se transferira con el registro. Lo mismo
ocurrira con la constitucin de un derecho de usufructo o de una hipoteca
respecto de un automvil o de un buque. En cambio, la transferencia o prenda de
un lapicero o de una casa no registrada, se realizara con la entrega.
La nueva clasificacin de los bienes en registrados y no registrados permitira que
la transmisin de los Derechos Reales sea ms eficiente y que los Derechos
Reales en general sean realmente exclusivos. Facilitar, adems, la organizacin
adecuada de las garantas.
La naturaleza mobiliaria o inmobiliaria de los bienes corporales no tendra
relevancia en materia de constitucin de Derechos Reales. Tampoco la tendra la
valoracin econmica, pues lo que hoy consideramos como mueble puede tener
mayor valor que un edificio, inclusive. Pensemos en un software o un paquete de
acciones, por ejemplo. En los bienes muebles e inmuebles registrados el elemento
esencial sera el registro. Para los muebles e inmuebles no registrados sera la
entrega. En ambos casos lo importante es la publicidad. La constitucin de los
Derechos Reales debe producirse de forma tal que sea conocida por todos.
Tratndose de un bien identificado en un registro, inscribiendo el derecho en el
mismo. Si no lo est, la posesin sera lo determinante.
Se acogera as la teora del ttulo y del modo para la constitucin de los Derechos
Reales. El ttulo sera el acto por el que se establece la voluntad de constituir,
modificar o extinguir un Derecho Real. El modo sera aquel acto por el que
efectivamente se constituya, modifique o extinga el Derecho Real, el cual estara
dado por la inscripcin (en los bienes registrados) y la tradicin (en los bienes no
registrados). La inscripcin y la entrega se convertiran entonces en el elemento
constitutivo del Derecho Real.
Es importante sealar que en materia de bienes registrados la inscripcin no sera
convalidatoria. La convalidacin registral (tambin llamada legitimacin) es uno de
los efectos o consecuencias de la publicidad registral y consiste en que el derecho
viciado queda saneado cuando accede al registro. El registro limpia, convalida los
derechos. El Cdigo Civil de 1984 no prev la convalidacin registral y la sub
Comisin tampoco la ha previsto.
Volviendo a la publicidad como el criterio que subyace la clasificacin propuesta,
quiero resaltar la importancia capital que tendra en el sistema legal. Permitira
crear derechos erga omnes y, para explicar esto utilizar como ejemplo el derecho
de propiedad.
La propiedad es un derecho exclusivo porque excluye de su mbito a
cualquiera distinto del dueo. La propiedad se puede, pues, oponer a todos y, por
esto, esta oponibilidad es erga omnes. No puede haber dos propietarios de un
bien, salvo el caso de copropiedad o de comunidades en general, en cuyo caso la
exclusividad es de la copropiedad o comunidad.
19 Lo que hay en el Per es el principio de la fe pblica registral, que es otro de
los efectos de la publicidad registral. El registro no convalida derechos, pero pro
tege al tercero que adquiere un derecho viciado de quien aparece con derecho
inscrito, siempre que la causa del vicio no conste en los registros pblicos (artculo
2014 del Cdigo Civil).

Esta exclusividad tiene en realidad un sustento econmico porque incentiva la

inversin en los bienes y permite que se utilicen de la manera ms eficiente.
La exclusividad determina que los bienes tengan mayor valor y facilita su
transferencia y gravamen. La exclusividad, en definitiva, es el elemento esencial
que permite la existencia misma del derecho de propiedad. Esto merece ser
explicado con mayor amplitud.
Utilizando un ejemplo de Posner, imaginemos a un agricultor que siembra maz y
fertiliza la tierra, pero cuando es poca de cosecha su vecino se la roba.
Si el agricultor no tuviera un derecho de propiedad exclusivo sobre la cosecha, es
decir, si no pudiera hacer valer su derecho contra su vecino, al cabo de un tiempo
el agricultor abandonara el cultivo de la tierra. Lo mismo puede decirse de los
inventos. Si la propiedad sobre los inventos no fuera oponible a todos, no habran
inventos (patentes). La propiedad exclusiva genera pues incentivos para que el
agricultor y el inventor incurran en los costos necesarios para que se siembre maz
y se creen inventos.
El caso de la luz elctrica puede ser muy grfico para apreciar por qu la
exclusividad hace que los bienes se usen de manera eficiente. El uso de todo bien
genera costos y beneficios. El uso de la luz elctrica supone un pago (costo), pero
a su vez permite ver de noche (beneficio). Cuando el propietario de la luz elctrica
asume los costos, usa el bien de manera eficiente porque ningn ser racional
utiliza los bienes si le producen ms perjuicios que beneficios. En cambio, los que
no son dueos de la luz elctrica no asumen los costos sino nicamente los
beneficios, por lo que terminan usando de manera ineficiente el bien. En una casa
esto se ve claramente. El que paga la luz es el que anda apagando las luces. Los
que no pagan la luz, son los que dejan las luces prendidas. La exclusividad
permite entonces que el propietario asuma los costos y beneficios que genera el
uso de los bienes, lo que se deriva en su utilizacin eficiente.
La exclusividad de la propiedad hace que aumente el valor de los bienes. As
como una casa tiene menor valor si est ocupada (ya que el adquirente tendr que
asumir los gastos judiciales para desalojar al ocupante, y por tanto el precio que
estar dispuesto a pagar ser menor), una casa en la que el derecho de propiedad
del vendedor est en cuestin, tambin tiene menor valor. Un derecho de
propiedad que se puede oponer a todos es un derecho que vale ms que el que
no se puede oponer a todos.
Esto ltimo es sumamente importante para la transferencia y gravamen de los
bienes. La transferencia tiene por objeto que los bienes circulen para que lleguen
a quien les d un uso ms eficiente. A travs del intercambio se asignan los
recursos. Tenemos de un lado, que el gravamen de los bienes busca asegurar el
cumplimiento de obligaciones o, dicho con otras palabras, los bienes sirven para
acceder al crdito pues el acreedor estar dispuesto a prestar o a bajar las tasas
de inters si disminuye el riesgo de no pago. Por otro lado, la propiedad no
oponible a todos ocasiona que los compradores valoricen los bienes a un menor
valor y, en algunos casos, que las personas tomen la decisin de no adquirir los
bienes. De esta forma, una propiedad no exclusiva puede convertirse en una
propiedad estancada, fuera del mercado, que no puede ser objeto de
transferencias ni servir de garanta.

Cmo hacemos para que la propiedad sea un derecho exclusivo? La respuesta

es muy simple: publicitando el derecho. Si todos conocen o estn informados de
que una persona es propietaria de un bien, la titularidad se podr oponer a todos.
Ahora bien, cmo publicitamos el derecho de propiedad? Hay dos formas: la
posesin y el registro, como ya vimos antes. La posesin es un mecanismo no tan
perfecto como el registro, pero es menos costoso para ciertos bienes. A modo de
ejemplo, no slo sera oneroso sino muy difcil registrar los lpices, pero resulta
comparativamente barato registrar las casas. En otras palabras, el registro de un
lpiz costara tanto o ms que el bien mismo (lo que ocasionara que su valor en el
mercado se elevara considerablemente), pero tratndose de las casas el valor de
la inscripcin es pequeo en comparacin con el del bien.
Por eso el mecanismo de publicidad ms eficiente para los lpices es la posesin
y para las casas el registro.
La propiedad es un derecho exclusivo en el Per? En materia inmobiliaria la
respuesta es negativa. Como se sabe, el artculo 949 del Cdigo Civil seala que
la sola obligacin de enajenar un inmueble hace al acreedor propietario del bien.
Esto significa que el simple acuerdo de voluntades es suficiente para que la
propiedad se transfiera. No hay ningn mecanismo de publicidad. Los terceros no
tienen pues cmo saber que se ha transferido el bien. En estas condiciones, el
derecho de propiedad que se adquiere por el simple consentimiento no se puede
oponer a todos. No es oponible erga omnes.
JORGE AVENDAO, citando a Ferrara, seala que seran bienes registrables
aquellos que tuvieran los siguientes requisitos: notable valor econmico, existencia
duradera e individualidad autnoma que los identifique y diferencie de los otros
objetos de su misma especie. Naturaleza Jurdica de las Prendas sin
Desplazamiento
El sistema de transferencia de inmuebles del Cdigo Civil crea propiedades
relativas, lo cual es un absurdo en consideracin a la funcin que debe cumplir la
propiedad como derecho exclusivo.
La propuesta de Jorge Avendao, que afortunadamente tiene cada vez mas
seguidores, pretende en definitiva que los derechos sobre bienes en particular la
propiedad sean derechos exclusivos, como corresponde.
La clasificacin de los bienes debe estar referida a su registrabilidad y, por ello, la
propuesta de Jorge Avendao, a la cual me acojo, es acertada.
Para terminar quisiera sealar que en la actualidad las condiciones para adoptar la
propuesta de Jorge Avendao parecen ser ms favorables. Siempre existirn los
detractores, los que invoquen la naturaleza de los bienes o recurran a los romanos
en salvaguarda de la clasificacin tradicional23, los que esgriman que nuestro
sistema registral no est preparado para recibir la nueva clasificacin, en fin
aquellos que nunca estarn dispuestos al cambio.
Tengamos en cuenta, sin embargo, lo que nos deca Jorge Avendao hace casi
cuarenta aos:
... el jurista no puede permanecer impasible ante la sola existencia de las
instituciones jurdicas, sobre todo si la ley les ha alterado su estructura... El
hombre de derecho tiene que establecer... cul es la verdadera naturaleza jurdica;
y una vez hecho esto, debe dilucidar, con ahnco y nitidez, si la reglamentacin
vigente es conforme con esa con esa naturaleza jurdica. Si no est de acuerdo,

debe sugerir y procurar la reforma. Aunque se lo califique de conservador y a

veces insensible a los avances de los hechos, el derecho progresa con la
prudencia y la discrecin de los mayores de edad.
Esta evolucin la propugna el jurista. Su obligacin es luchar por ella. La meta es
una legislacin jurdicamente inobjetable.