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LABORALES
SECTOR
PRIVADO
SECTOR PRIVADO
RESUMN
EJCOUTIV
Introduccin
COMENTARILB
Entre los beneficios econmicos a los que tienen derecho los trabajadores unidos en vnculo
laboral a su empleador, se encuentran las gratificaciones legales por concepto de Fiestas Patrias y Navidad, que se abonan en los meses
de julio y diciembre de cada ao, respectivamente. Estn reguladas por la Ley N 27735 y
su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 005-2002-TR.
Para gozar de las gratificaciones la ley exige al
trabajador el cumplimiento de ciertos requisitos y, con relacin a los empleadores que son
los obligados a abonarlas, seguir pautas y criterios al momento de determinar la remuneracin computable o calcular el monto del beneficio, entre otros elementos en los cuales,
a nuestro entender, el legislador ha incurrido
en algunas contradicciones o, si se quiere, las
normas no reflejan una interpretacin clara y
unvoca como se hubiera querido y que por
tratarse de temas puntuales no debieran admitir confusiones o contradicciones.
En lneas sucesivas expondremos los principales aspectos que, a partir de la experiencia prctica que se ha podido recoger,
(*) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Especialista en Derecho Laboral, Procesal Laboral y Seguridad
Social. Coordinador General de Soluciones Laborales.
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por Fiestas Patrias y primera quincena de diciembre para la de Navidad, entendiendo que los das 15 de
cada uno de esos meses son las fechas mximas en las que se debe pagar el beneficio.
Sin embargo, existe una disposicin
del texto reglamentario que contradice lo sealado por la ley al disponer que la remuneracin computable ser la vigente al 30 de junio y 30
de noviembre, respectivamente. Es
decir, sobreponindose al texto legal,
seala que la remuneracin computable es una diferente a la que expresamente establece la ley, que a nuestro
entender fue un grave error del sector trabajo al dictar el reglamento, ya
que una norma de rango inferior a la
ley no puede contradecir ni oponerse a lo que esta ltima dispone pues,
cabe subrayar, la ley ocupa un rango
superior en la jerarqua normativa.
Si se analizan detenidamente los criterios establecidos en la ley y el reglamento, podemos comprobar que
son dismiles entre s. A saber, para
el caso de la gratificacin por Fiestas Patrias, si seguimos lo dispuesto
por el Reglamento tendremos que la
remuneracin computable sera la vigente al 30 de junio, que no necesariamente coincidir con la remuneracin vigente en la oportunidad de
pago del beneficio (15 de julio), toda
vez que el empleador podra otorgarle a su trabajador un incremento en
los primeros das del mes de julio y
con efectos inmediatos.
En nuestra opinin, debe primar lo
dispuesto en la ley en desmedro de
la disposicin reglamentaria en virtud de los principios de legalidad y
jerarqua normativa, por lo que los
empleadores debern tomar como referencia las remuneraciones vigentes
en la primera quincena de julio y diciembre, y no la vigente al 30 de junio y 30 de noviembre, segn el caso.
El caso es que, en el Informe N 3852011-MTPE/4/8 de fecha 14 de
abril de 2011, la Oficina General de
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por los inspectores de Trabajo. Justamente por ello, por el impacto que
puede causar, es de nuestro inters expresar nuestros argumentos de
por qu consideramos que el informe
contiene un error y, de ser el caso,
que se llegue a enmendar.
Reiteramos, en nuestra opinin, que
el informe expedido por la Oficina
de Asesora Jurdica aqu comentado contiene un grave error de interpretacin y debe primar lo dispuesto
en la ley en desmedro de la disposicin reglamentaria en virtud de los
principios de legalidad y jerarqua
normativa, por lo que a nuestro criterio, insistimos en que deben tomarse como referencia las remuneraciones vigentes en la primera quincena
de julio y diciembre, y no la vigente
al 30 de junio y 30 de noviembre, segn el caso.
II. Oportunidad de pago de
las gratificaciones legales
Ya hemos mencionado que las gratificaciones legales se abonan en la
primera quincena de los meses de
julio y diciembre, respectivamente; pues as lo establece claramente
la ley que regula el otorgamiento de
este beneficio.
No obstante, en la prctica muchos
empleadores, motivados quiz por
razones financieras, suelen convenir
con sus trabajadores el pago de las
gratificaciones en momentos distintos, por ejemplo, sugieren pagar por
adelantado y de manera fraccionada cada gratificacin, dividiendo el
monto global del beneficio en seis
alcuotas y abonando cada una de estas en los meses que componen el semestre correspondiente, o simplemente, acuerdan diferir el pago para
un momento posterior.
Ahora bien, si el artculo 4 del Reglamento establece que el plazo para
el pago de las gratificaciones es indisponible para las partes, se entiende que no puede ser modificado aun
COMENTARIO LABORAL
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consideramos que cabra reconocer ese mes como completamente trabajado ya que, de no
haber sido un da inhbil o no laborable, seguramente habra sido
comprendido dentro del vnculo
laboral y ser trabajado.
Claro est, si en el mismo supuesto anterior el da 31 fuere hbil o
laborable para el empleador pero
a esa fecha ya no haba vnculo
laboral, evidentemente ese mes
no cumplir con el requisito de
ser completado, no debiendo abonarse el sexto correspondiente.
En los casos que as se pacte en el
contrato de manera previa, tampoco cabra reconocer al trabajador el mes, ya que bien pudo
haber pactado la prolongacin
del vnculo laboral hasta el ltimo da del mes, aunque tambin
es cierto que muchas veces, si no
la gran mayora, los contratos de
trabajo son bsicamente de adhesin donde la voluntad del trabajador no participa activamente en
las negociaciones o tratativas.
En consecuencia, a nuestro entender
el anlisis del mes calendario completo debe analizarse caso por caso
y admitir algunos supuestos flexibles
en beneficio de los trabajadores, sobre todo cuando se configura una situacin de abuso o manipulacin de
los plazos de contratacin por parte
de los empleadores (ver cuadro N 1).
CUADRO N 1
Supuesto
El trabajador ingresa a laborar el primer da
Interpretacin correcta
Debe considerarse como mes completo
hbil de
trabajado.
un mes cuyo primer da natural es un feriado no
El trabajador ingresa a laborar el primer da
hbil de
un mes cuyo primer da natural cae domingo u
trabajado
dada la imposibilidad fsica de que labore en un
da
Igualmente debe considerarse como mes
completo
trabajado ya que, de no haber sido un da
inhbil o
no laborable, seguramente habra sido
comprendido
dentro del vnculo laboral y habra sido
trabajado.
COMENTARIO LABORAL
Por ello, en los casos que deba obtenerse el promedio de remuneraciones complementarias y/o variables
(comisionistas puros, comisionistas mixtos, destajeros, horas extras
u otro) para la gratificacin por Navidad, necesariamente tendr que tomarse la comisin percibida en el
mes de junio que, si bien no corresponde al semestre respectivo (juliodiciembre), es til para cumplir con
la exigencia normativa de obtener el
promedio de los seis (6) meses anteriores a fin de incorporarse a la remuneracin computable. Repetimos,
esta problemtica surge de la errada
apreciacin del legislador de considerar, para la gratificacin por Navidad, un semestre donde en realidad
no lo hay (ver cuadro N 2).
CUADRO N 2
Tratamiento de las remuneraciones
Beneficio
variables
Gratificacin por Fiestas
Patrias
Gratificacin por Navidad
VI. Incompatibilidad de percibir otro beneficio similar o anlogo a las gratificaciones legales
La Ley N 27735 establece que el
otorgamiento de las gratificaciones
legales es incompatible con cualquier otro beneficio econmico de
naturaleza similar que el trabajador
perciba en cumplimiento de las disposiciones legales especiales, convenios colectivos o costumbre; en
cuyo caso, de coexistir, el trabajador
solo tendr derecho a percibir uno de
ellos, el ms favorable.
Este enunciado entraa cierta particularidad sobre lo que debemos entender por naturaleza similar de aquel
otro hipottico beneficio al que se refiere la ley, pues en nuestra opinin
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cada ao), o tambin cuando una empresa abona una nica gratificacin
anual por concepto de Navidad (ya
no por Fiestas Patrias), pero esta es
equivalente a tres gratificaciones legales (tres remuneraciones).
En todos los casos, somos de la opinin que son las partes las llamadas a
analizar y determinar cul es el concepto ms beneficioso para el trabajador y, en caso de no llegar a un
acuerdo, el trabajador deber decidir
el beneficio que desea percibir.
VII. Se pueden abonar gratificaciones legales en el
rgimen laboral especial
de las microempresas?
A cunto ascendera su
monto?
Como punto final del presente informe, consideramos oportuno referirnos al rgimen especial instituido
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