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QU ES CRIMINOLOGA?
(TESINA PARA ACREDITAR LA MATERIA CRIMINOLOGA DEL
DERECHO)
MATERIA: CRIMINOLOGA DEL DERECHO
ALUMNO: LORENZO JORGE OLVERA GMEZ
GRUPO: VESPERTINO
PROF: RAL SERRATO VALADEZ.
MAYO 2010
MXICO, D.F.
INDICE
PGS
INTRODUCCIN
CAPITULO I
CRIMINOLOGA
1.1
Definicin
.. 1
1.2 El trmino
Criminologa
.. 1
1.3El objeto de la
Criminologa
2
1.4Finalidad de la
Criminologa...
2
1.5Clases de
Criminologa
3
CAPITULO II
LA CRIMINOLOGA COMO CIENCIA
2.1La ciencia
Criminolgica
. 3
2.2Ciencia
Fctica
.. 4
2.3Metodologa
4-5
2.4La observacin y la
experimentacin. 6
2.5Tcnicas de
investigacin
7
CAPITULO III
ANTECEDENTES HISTRICOS
3.1El hombre
primitivo
..
8
3.2poca
Antigua
...
8
3.3Edad
Media
9
3.4Renacimiento
10
3.5poca
Moderna
.
10
3.6poca
Actual
..
11
CAPITULO IV
LA CLASIFICACIN DE LAS CIENCIAS Y LA CRIMINOLOGA
4.1Las ciencias
Criminolgicas.
.
12
4.1.1Esquema
12
4.2Ciencias penales
comparadas.
13
4.3Filosofa
13
4.4Ciencia del Derecho
Penal
14
4.5Ciencias
bsicas
.
14
CAPITULO V
DIRECCIONES Y ESCUELAS
5.1Direccin
antropolgica
.
15
5.1.1Teora
Lambrosiana
16
5.1.2Clasificacin de los
delincuentes.. 17-22
5.2Direccin
biolgica
.
23
5.2.1Endocrinologa
.
23
5.2.2La tipologa
criminal.
23
5.2.3.1Escuela
Francesa.
24
5.2.3.2Escuela
Alemana..
24
5.2.3.3Escuela
Mexicana
25
5.3Direccin
sociolgica
.
25
5.3.1Emilio
Durkheim..
26-28
5.4Direccin
Psicolgica
30
CAPITULO VI
PREVENSIN Y TRATAMIENTO
6.1Generalidades
...
31
6.2Medidas
preventivas
32
CONCLUSIONES
..
33
BIBLIOGRAFA
..
34
INTRODUCCIN
CRIMINOLOGA
consistentes en relaciones entre signos, en tanto que las segundas se refieren a sucesos y
procesos.
Las ciencias formales demuestran o prueban; las ciencias fcticas verifican hiptesis. La
Lgica y la Matemtica son ciencias formales, la Criminologa es una ciencia fctica.
Las ciencias formales utilizan la lgica y manejan smbolos vacos, las ciencias fcticas
requieren adems de la observacin y/o de la experimentacin, y emplean smbolos
interpretados.
2. CIENCIA FCTICA
Esta basada en buscar la coherencia entre los hechos y la representacin mental de los
mismos. Esta coherencia es necesaria pero no suficiente, porque adems exige la
observacin y la experimentacin. Por lo tanto, el objeto de estudio de la ciencia fctica
son los hechos, su mtodo la observacin y experimentacin y su criterio de
verificacin es aprobar el examen, la llamada contrastacin cuntica. Aqu se aplica el
conocimiento fsico o real, de ah que el mtodo general en la disciplina criminolgica,
en su estudio de la conducta humana imputativamente vinculada, de la conducta
antisocial, ser el de la ciencia fctica. Lo fundamental del mtodo en la ciencia fctica
se refiere a la existencia de hipotsis y teoras que se someten al control de la
contrastacin emprica mediante el experimento. La contrastacin esencial en este
mtodo requiere que las hiptesis y las teoras sean verificables con la realidad.[5]
Caractersticas de la ciencia fctica:
o El conocimiento cientfico es fctico.
o El conocimiento cientfico trasciende los hechos.
o La ciencia es analtica.
o La investigacin cientfica es especializada.
o El conocimiento cientfico es claro y preciso.
o El conocimiento cientfico es comunicable.
o El conocimiento cientfico es verificable.
o La investigacin cientfica es metdica.
o El conocimiento cientfico es sistemtico.
o El conocimiento cientfico es general.
o El conocimiento cientfico es legal.
o La ciencia es explicativa.
o El conocimiento cientfico es predictivo.
o La ciencia es abierta.
o La ciencia es til.
3. METODOLOGA
Es el estudio y la elaboracin de cualquier disciplina precisa de un mtodo que lleve al
investigador al logro de la verdad. En el Derecho Penal se encuentran enfrentados dos
clases de mtodos:
El lgico abstracto o deductivo: Se toma como punto de partida un principio general
y de l se saca las consecuencias lgicas pertinentes. Por su modo de formular una
proposicin determinada, el mtodo deductivo debe admitir un a priori, es decir, un
presupuesto del que hace derivar las proposiciones sucesivas.
e) Psicolgico
f) Psiquitrico
g) Mdico
h) Sociolgico
i) Criminalistico
j) Clnico
k) Biogrfico
l) Documental
m) Bibliogrfico
n) Hemerogrfico
o) Artstico
p) Follow-up
q) Dialctico.
CAPITULO III
ANTECEDENTES HISTRICOS
3.1 EL HOMBRE PRIMITIVO
Las sociedades primitivas estn notablemente bien estructuradas, y unidas por dos
elementos clave: ttem y tab.
El ttem es un animal, planta o fuerza natural, que es el antepasado del clan o grupo y
que es al mismo tiempo su espritu protector y bienhechor. El ttem implica una
relacin sangunea, ya que se transmite hereditariamente, tanto por lnea paterna como
materna. Los tabes son acompaados por el temor sagrado, Freud sostiene que el
origen del sistema penal humano se remonta al tab; esto es en un principio, era el tab
violado el que tomaba venganza, mas tarde fueron los dioses y los espritus agraviados y
por ltimo la sociedad se hizo cargo del castigo del ofensor.
No existe criminologa en el hombre primitivo, ya que no le es dado tocar los temas que
son tab, no hace tentativa por explicar el crimen, ni elabora plan para prevenirlo, pues
ste est ya dado. El criminal o sea aqul que ha violado el tab, es automticamente
segregado del grupo social, y no es raro que l mismo se separe, pues una de las
caractersticas del tab es que el castigo surge en principio por una fuerza interior que
lleva al culpable a confesar su hecho o al suicidio.
Los primitivos lo mencion, Malinoswki: Una clase de reglas obligatorias no dotadas
de ningn carcter mstico, que no son enunciadas en nombre de Dios, ni respaldadas
por ninguna sancin sobrenatural, sino que slo tienen una fuerza obligatoria puramente
social.[8]
2. POCA ANTIGUA
En la Edad Antigua surgieron interrogantes por resolver el enigmtico misterio gnesis
criminal, de esta manera grades filsofos y pensadores dieron sus primeras
aportaciones.
En China con Confucio, quien se ocup en varias ocasiones de analizar el fenmeno
criminal cual afirm que haba cinco tipos de delitos imperdonables:
CAPITULO IV
LA CLASIFICACIN DE LAS CIENCIAS Y LA CRIMINOLOGA
1. LAS CIENCIAS CRIMINOLGICAS
Es el conjunto de todas las disciplinas que se dedican al estudio del delito, autor y
medios de lucha contra ambos con la denominacin de Enciclopedia de las Ciencias
Penales. Comprendiendo bsicamente la Criminologa, la Penologa y la Poltica
Criminal. La Criminologa guarda relacin con otras muchas ciencias, pero al
relacionarse en forma recproca son tres estudiadas: Derecho Penal, Poltica Criminal y
la Victimologa.
1. ESQUEMA
I. CIENCIAS CRIMINOLGICAS
1. Antropologa Criminolgica.
2. Psicologa Criminolgica.
3. Biologa Criminolgica.
4. Sociologa Criminolgica.
5. Criminalstica.
6. Victimologa.
7. Penologa.
II. CIENCIAS HISTRICAS Y FILOSFICAS
1. Historia de las Ciencias Penales.
2. Ciencias Penales Comparadas.
3. Filosofa de las Ciencias Penales.
III. CIENCIAS JURDICAS PENALES
1. Derecho Penal.
2. Derecho Procesa Penal.
3. Derecho Ejecutivo Penal.
4. Derecho de Polica.
5. Derecho Victimal.
IV. CIENCIAS MDICAS
1. Medicina Forense
2. Psiquiatra Forense.
V. CIENCIAS BSICAS, ESENCIALES O FUNDAMENTALES
1. Metodologa.
2. Poltica Criminolgica
2. CIENCIAS PENALES COMPARADAS
En el Derecho Comparado puede ser de gran ayuda en la interpretacin criminolgica
de la historia, pues todo derecho es reflejo de una realidad histrica y de un concepto
CAPITULO V
DIRECCIONES Y ESCUELAS
1. DIRECCIN ANTROPOLGICA
Antropologa es el estudio de los humanos desde una perspectiva biolgica, social y
humanista. La antropologa se divide en dos grandes campos: la antropologa fsica, que
trata de la evolucin biolgica y la adaptacin fisiolgica de los seres humanos, y la
antropologa social o cultural, que se ocupa de las formas que las personas viven en
sociedad, es decir, las formas de evolucin de su lengua, cultura y costumbres. La
antropologa es fundamentalmente multicultural. Los primeros estudios antropolgicos
analizaban pueblos y culturas no occidentales, pero su labor actual se centra, en gran
medida, en las modernas culturas occidentales. Los antroplogos consideran primordial
realizar trabajos de campo y dan especial importancia a las experiencias de primera
mano, participando en las actividades, costumbres y tradiciones de la sociedad a
estudiar.
La antropologa criminal es la disciplina que se ocupa de la investigacin y
desenvolvimiento de los factores primordialmente biolgicos que intervienen en la
gnesis de la personalidad antisocial y de la delincuencia como factores predisponentes
y potencialmente activables en la interaccin sociocultural, sean hereditarios,
constitucionales o adquiridos. Esta disciplina se desenvuelve bajo la mirada de la
observacin y Ens. Evolucin se distinguen dos fases: La Lombrosiana y la
postlombrosiana.
1. TEORA LAMBROSIANA
Lambroso nace el 6 de noviembre de 1835 en Verona. Estudi medicina y a los quince
aos de edad public dos monografas. En 1863 sienta las bases de su tesis
criminolgica, sus teoras criminolgicas las adquiri en las clnicas mentales y
hospitales psiquiatrcos y gracias a esto, sienta las bases de la idea de identificar al
delincuente con un enfermo mental. Lambroso edifica su teora sobre la etiologa de la
conducta criminal, sobre tres elementos: el atavismo, la epilepsia y la locura moral.
La teora criminolgica evoluciona conforme hace su pensamiento y su obra, ya que
puede observarse la evolucin estrictamente antropolgica hacia una apertura a los
factores sociales al delito. El punto nuclear desde donde Lombroso desarrolla su teora
viene representada por el concepto de atavismo.
El atavismo es la tendencia de los seres vivos a volver hacia un tipo lejano del que
generaciones intermedias lo han derivado. Al tipo al que vuelve el delincuente, segn la
teora Lombrosiana, es el del salvaje, hiptesis de regresin que se demuestra por dos
vas:
1.- A travs de la comparacin orgnica y psquica del hombre delincuente actual con el
hombre salvaje primitivo.
2.- Mediante la constatacin de que el hombre primitivo y salvaje el delito no es algo
excepcional, sino que constituye la normalidad de su comportamiento.
a) Epilepsia Real.- es aquella en la que hay ataques, el sujeto cae al suelo, echa
espuma por la boca, tiene movimientos desordenados, y convulsivos, llega a morderse
la lengua, etc.
b) Epilepsia Larvada.- es aquella en la que se presentan los mismos sucesos
aunque sin ataque, estos criminales son mas peligroso que los locos morales.
EL DELINCUENTE LOCO (PAZZO)
Lombroso hace una diferencia entre los delincuentes locos y los locos delincuentes,
siendo los locos delincuentes los enfermos dementes, sin capacidad de entender o de
querer, que cometen algn crimen sin saber lo que hacen, en cambio el delincuente loco
es el sujeto que ha cometido un delito y despus enloquece en prisin.
Dice Lombroso que adems los jueces que dictan las sentencias no conocen nada de
psiquiatra , y son llamados en una idea general como locos criminales esta es la puerta
por la que escapan al justo castigo.
Lombroso toma en consideracin como casos especiales, tres tipos de delincuente loco:
el alcohlico, el histrico, el mattoide.
a) EL DELINCUENTE ALCOHOLICO
El caracteriza el delincuente alcohlico, porque el alcohol es un excitante que paraliza,
narcotiza, los sentimientos ms nobles, y transforma aun el cerebro mas sano.
Lo caracteriza de la siguiente manera:
1) casos degenerativos congnitos, aunque frecuentemente los adquiridos no solo
escasean los caracteres degenerativos, sino ofrecen muy seguido la vida anterior
honestsima.
2) Extraa apata e indiferencia, que a veces llega a ser muy violenta.
3) La embriaguez aguda, aislada da lugar por si sola, al delito, porque arma el brazo,
enciende las pasiones, nubla la mente, etc.
4) Tiende al cinismo humorstico y fuertes tendencias al robo, estupro aunque despus
de esto llegan a un profundo sueo y quizs hasta la amnesia que si es peor aun puede
realizarse un suicidio.
Lombroso estudia varias formas de alcoholismo como el hereditario, el complicado con
otras enfermedades, el crnico, etc.
b) EL DELINCUENTE HISTRICO
Sus caractersticas comunes de este delincuente son las siguientes:
1) Sexo se dice que es ms comn en las mujeres que en los hombres.
2) Tiene una herencia anloga a los epilpticos, aunque pocos caracteres
degenerativos.
3) La inteligencia en la mitad es intacta.
4) Es egosta su carcter
5) Su carcter es muy cambiante lo que los hace colricos, feroces, fciles a simpatas,
y antipatas sbitas irracionales.
6) Es vengativo escandalosamente, y hace denuncias y falsos testimonios.
7) Tiene una verdadera necesidad de mentir, una gran tendencia al erotismo.
8) Se encuentra entre ellas delirios, alucinaciones, suicidios, y fugas muy comnmente
para prostituirse.
9) Existen delitos mltiples aunque los ms comunes son difamacin, robo, faltas a la
moral, homicidios, etc.
c) DELINCUENTE MATTOIDE
La palabra mattoide proviene de matto que significa loco, y la palabra matoide quizs
quiera decir textualmente Locoide, vendra siendo el sujeto que no esta loco, pero casi.
Las caractersticas del Mattoide serian:
1) Escasean entre las mujeres
2) Son raros en la edad juvenil.
3) Abundan extraamente en las grandes civilizaciones.
4) Abundan en los pases que tienen una cultura extraa o tiene gran velocidad.
5) Abundan entre los burcratas, telogos, mdicos, y no entre los militares.
6) Tienen poqusimas formas degenerativas y pocas anomalas en la fisiologa del
cuerpo.
7) Afectivamente son hasta altruistas, conservan la sobriedad, son muy ticos, y son
muy ordenados.
8) Intelectualmente no hay anomalas, suplen una gran inteligencia por una notable
laboriosidad, escriben en forma compulsiva.
9) Psicolgicamente se caracterizan por una conviccin exagerada por sus propios
meritos y hay bastante vanidad.
10) Inventan teoras nuevas y generalmente extravagantes.
11) Sus crmenes son impulsivos generalmente realizados en publico.
12) Tienen delirio persecutorio, persiguen y son perseguidos.
13) Son querellantes y les encanta litigar.
DELINCUENTES PASIONALES
Un delincuente pasional no puede ser un delincuente loco, tampoco tiene aspectos
atvicos, ni epilepsia, ni locura moral, por lo tanto tiene que ser un sujeto con otras
caractersticas, y estas son:
1) Rareza (5 a 6 % ) entre los delitos de sangre.
2) Edad entre 20 y 30 aos
3) Sexo: 36 % de mujeres, el cudruple de los dems delitos
4) Crneo sin datos patolgicos.
5) Belleza de la fisonoma, casi completa ausencia de caracteres, que se notan tan
frecuente en criminales y locos.
6) A la belleza del cuerpo responde la honestidad del alma
7) Afectividad exagerada
8) Anestesia momentnea en el momento del delito.
9) Conmocin despus del delito.
Jos Gmez Robleda y Alfonso Quiroz Cuarn logran simplificar los complejos
sistemas anteriores y con gran precisin descubren una frmula para determinar el tipo
sumario, tomando tan slo en cuenta peso y estatura. Sabiendo que la estatura se rige
por las leyes de la herencia y el peso se modifica por los cambios del medio, la estatura
es el mejor ndice de la constitucin el peso del temperamento.
La frmula es P-E=D, en otra palabra, peso menos estatura igual a desviacin, si la
desviacin es positiva, se tratar de un branquitipo, si en negativa nos encontramos con
un longitipo, y si no hay desviacin es un normotipo.
La gran ventaja del estudio mexicano es que est diseado para la poblacin mexicana,
evitando el error comn de utilizar estudios extranjeros que nos llevan a conclusiones
falsas.
2. DIRECCIN SOCIOLGICA
Es la Ciencia que trata de la constitucin y desarrollo de las sociedades humanas, tiene
la finalidad de estudiar la realidad de las entidades sociales tal cual son, en pocas
palabras, es el estudio cientfico de la vida grupal de los seres humanos, debido a que
con frecuencia se da un uso incorrecto a los trminos sociologa y socilogo, valdra la
pena mencionar aqu algo de los que no es sociologa, como campo de conocimiento, la
sociologa no es una filosofa social.
Se considera a Augusto Comte (1798-1857) como el padre de la Sociologa, ya que
adems de designarla con ese nombre, le concedi calidad cientfica y la incluy en su
famosa clasificacin de las ciencias, que formul dentro de su concepcin positivista del
conocimiento.
Comte es tambin el fundador del positivismo, que consiste en estimar como
conocimiento vlido, slo al que provenga de la experiencia, y como verdadero,
nicamente lo que se pueda explicar por las relaciones constantes, invariables y
uniformes de los fenmenos de la Naturaleza. Este conocimiento no debe limitarse a un
conocimiento terico sino que debe repercutir en su aplicacin prctica, positiva.Saber
para prever y prever para actuar.[12]
5.3.1 EMILIO DURKHEIM
mile Durkheim fue, sin lugar a dudas, uno de los principales responsables del
surgimiento y reconocimiento de la Sociologa como ciencia. Hizo todo lo que estuvo a
su alcance por dotarla de un mtodo cientfico que la pusiera en estrecha relacin con
los "hechos", con el fundamento emprico, y la distanciara de los juicios de valor. Su
influencia se extendi ms all del campo sociolgico, proyectndose sobre la
Antropologa, la Pedagoga, la Historia, el Derecho y la Filosofa.
E. Durkheim fue el fundador de la escuela francesa de sociologa, es uno de los pocos
clsicos de la Sociologa y de las Ciencias Humanas que no han cesado de ser citados y
criticados copiosamente. Su espritu polivalente se interesa por las innumerables facetas
de la complejidad de los grupos, instituciones y sociedades que obran a lo largo de la
historia. Sus estudios rigurosos sobre los problemas que afectan a los seres humanos,
presentan siempre un esfuerzo terico aliado a la bsqueda de soluciones prcticas, en
un empeo fundamental por integrar dos grandes objetivo: Considerar los hechos
sociales como cosas, estudiarlos de manera positiva, como se tratan las cuestiones
tcnicas, biolgicas o mdicas. Estudiar la vida social de manera normativa, como se
tratan las cuestiones filosficas, morales y religiosas. Las ciencias del hombre que trata
de desarrollar Durkheim tiene por misin revelar toda la realidad del ser humano, una
realidad constituida por hechos materiales pero que no puede existir sin una relacin
constante a un ideal moral y a una fundamentacin trascendente. Este empeo por
integrar ambas perspectivas, constituye sin ninguna duda la principal fuerza de la obra
durkheniana, as como el principal obstculo que ha impedido a sus discpulos continuar
su obra y el principal blanco de sus numerossimos comentadores crticos.
Francs, de Lorena, nacido en 1858, hijo y nieto de rabinos desde ocho generaciones,
Durkheim conoci una infancia movida: laicizacin y abandono de su dedicacin al
rabinato; periodo de gran expansin econmica e industrial; prdida de la guerra francoalemana y ocupacin de su ciudad natal, Epinal, en 1870. Traslado a Pars, prepar y
obtuvo su admisin en la Escuela Normal Superior (1876-1882). Diplomado en
filosofa, fue nombrado profesor de liceo y pas luego a ensear en la Universidad de
Burdeos (1887) y en la Sorbona (1902). Habiendo creado y mantenido con xito una
prestigiosa revista de Ciencias Sociales, Lanne sociologique (1898-1913). Durkheim
tuvo la originalidad de rodearse de colaboradores de talento en un plano
multidisciplinar. Profundamente decepcionado e inconsolable por la trgica
desaparicin de su hijo en el frente, durante la guerra, muri en Fontainebleau el 15 de
noviembre de 1917.
La obra durkheniana comprende un conjunto de trabajos que cabra resumir en siete
puntos bsicos:
1. La solidaridad social. El primer trabajo importante, comenzado en 1884 y defendido
como tesis doctoral, fue publicado con el ttulo de La divisin del trabajo social (1893).
Se trata de uno de los libros considerados entre los ms importantes de la historia de la
sociologa. Su objetivo central es doble: a. Explicar el nacimiento del mundo moderno
por medio de los conceptos de divisin del trabajo y de derecho represivo o restitutivo,
y b. Criticar su viabilidad estableciendo la relacin deseable y necesaria entre
conocimiento positivo y juicio normativo.
2. El afincamiento de la sociologa. En sus escritos de juventud, Durkheim estudia
crticamente los precursores de la sociologa (Montesquieu y Rouseau, Saint-Simon y
Comte, Spencer y Espinas) y concentra sus anlisis sistemticos sobre la sociologa de
la familia. Junto a la divisin del trabajo, dos grandes
obras lanzan definitivamente la sociologa durkheniana. a. Las reglas del mtodo
sociolgico (1895), un nuevo discurso del mtodo que define los principios
epistemolgicos de una ciencia positiva destinada a sobrepasar los estudios abstractos
de los precursores y a abordar el conocimiento concreto de las sociedades humanas,
sea para exponer hechos, sea para orientar su curso. b. El suicidio (1897), un estudio
sociolgico eminentemente estratgico destinado a probar que un fenmeno tenido por
puramente individual puede explicarse como hecho social profundamente dependiente
del grado de integracin de las instituciones sociales (religin, economa, familia).
3. La educacin y la pedagoga. Hablando siempre como socilogo, Durkheim ense
toda su vida la pedagoga, cosa eminentemente social. Sus cursos sobre la Historia de
las teoras de la educacin y la educacin intelectual en la escuela primaria han sido
conservados solamente en parte. Su artculo Educacin, publicado en el Nuevo
Diccionario de Pedagoga y de Instruccin Primaria (1911), constituye un resumen de
su teora de la educacin. Sus grandes cursos de Burdeos y de Pars sobre la educacin
una experiencia real y no el fruto de un puro acto imaginativo; una experiencia cuyo
objeto de culto no tiene un carcter hipottico, sino sustantivo, puesto que la causa
objetiva, universal y eterna de la religin es la humanidad. As, una tarea clave de la
ciencia del hombre es descubrir concreta y crticamente cmo los diferentes grupos
humanos sacralizan las dimensiones individuales y colectivas que les constituyen.
5.4 DIRECCIN PSICOLGICA
Al igual que la Sociologa y la Antropologa, la Psicologa fue perfilndose como una
ciencia a partir del siglo XIX. La Psicologa tuvo que luchar denodadamente para poder
deslindar un campo propio de tipo cientfico, pues hasta la primera mitad del siglo XIX,
denominaban las ideas de Kant y Herbart, famosos filosfos que ejercan poderosa
influencia en la filosofa y en las ciencias.
Kant haba negado la posibilidad de la existencia de experimentos en el mbito
psicolgico, ya que afirmaba que el tiempo es la nica dimensin de la conciencia y que
con una dimensin no se puede hacer experimentos.
Herbart por su parte aplicaba las matemticas al estudio de los problemas psicoogicos
y a su juicio, siendo ambos conceptos abstractos no caba la posibilidad de
experimentos negndose por ende calidad cientfica a la Psicologa.
5.4.1 SIGMUND FREUD
El famoso neurlogo y psiquiatra austriaco naci en 1856 y muri en 1939. Vivi en
Viena, donde estudi y fund una importante escuela. Estudi con Charcot y
amistosamente, con Breuer, origin el psicoanlisis, estudiando principalmente la
histeria . Tuvo discpulos muy importantes, entre ellos Jung y Adler.
Descubri las propiedades anestsicas de la cocana, aunque sus grandes
descubrimientos le es atribuido, ya que un amigo suyo basndose en lo avanzado por
Freud, registr las aplicaciones en la ciruga oftlmica.
Fred pas sus ltimos aos en Londres ya que tuvo que abandonar Austria al ser esta
anexada a Alemania por Hitler. Sus libros estaban en el ndice nazi y fueron prohibidos
y quemados.
Desarroll una teora de la mente y de la conducta humana, y una tcnica teraputica
para ayudar a personas con afecciones psquicas. Algunos de sus seguidores afirman
estar influidos por uno, pero no por el otro campo.
Probablemente, a contribucin ms significativa que Fred ha hecho al pensamiento
moderno es la de intentar darle al concepto de lo inconsciente, un estatus cientfico. Sus
conceptos de inconsciente, deseos inconscientes y represin fueron revolucionarios;
proponen una mente dividida encapas o niveles, dominada en cierta medida por
voluntades primitivas que estn escondidas a la consciencia y que se manifiestan en los
chistes, lapsus, actos fallidos y los sueos.
En su obra: La Interpretacin de los Sueos, Freud explica el argumento para postular
el nuevo modelo del inconsciente y desarrolla un mtodo para conseguir el acceso al
mismo, tomando elementos de sus experiencias previas. Como parte de su teora, Fred
El delincuente por un lado comete un delito por sentimientos de culpa, y por el otro, el
castigo que el delito ocasiona, satisface la necesidad de autocastigo que el sujeto
experimenta inconscientemente.
Freud tambin habla de los delincuentes adultos que cometen delitos sin sentimientos de
culpa. Seala que estos sujetos no han desarrollado inhibiciones morales o creen
justificada su conducta por su lucha contra la sociedad, refirindose as hacia las
actualmente denominadas personalidades Psicopticas.
Posteriormente, en el ao 1.923 edita su artculo El yo y el ello, en donde fundamenta
su teora de conformacin del aparato psquico del yo, super-yo y el ello, bastantemente
conocido por todo aquel que ha desarrollado estudios bsicos de la criminologa.
Por su parte Alfred Adler fundamenta sus teoras en tres postulados principales, el
sentimiento de inferioridad, los impulsos de podero y los sentimientos de comunidad.
CAPITULO VI
PREVENSIN Y TRATAMIENTO
6.1 GENERALIDADES
La prevencin ha recibido diversas denominaciones, tales como profilaxis criminal,
como lo hace Benigno Di Tullio, para quien la Profilaxis Criminal se basa en el
conocimiento de las causas y las dinmicas de las distintas actividades criminales, y su
finalidad es eliminar o, al menos, limitar todas las condiciones biopsicolgicas y
sociales que directa e indirectamente favorecen el desarrollo de los diversos fenmenos
criminales.
An cuando la prevencin es indiscutible para todo criminolgo, no deja de ser, hasta la
fecha, un terreno de falta de claridad, sin contornos precisos, en donde se vuelve a
causar, tal vez con mayor evidencia, el rasgo terico-abstracto de la Criminologa.
Otros trminos se han empleado como sinnimos de prevencin de tales como los de
control, intimidacin y prediccin, pero no cabe duda que el trmino ms utilizado y
correcto es el de prevencin de la delincuencia o criminalidad. La dificultad es
considerable si se pretende sistematizar las medidas de prevencin de la delincuencia,
pues la mayora de los criminlogos se limita a enumerar los factores que considera
negativos, y que debe combatirse con medidas preventivas, otros, al menos se limitan a
una explicacin ms coherente, por ejemplo, Manuel Lpez Rey, distingue entre
condiciones y el tipo de vida localizados en determinadas reas, que no coinciden
necesariamente a cada pas, ya que una nacin puede tener varias regiones en la que las
condiciones y el tipo de vida sean diferentes, las que, adems, a juicio de este
criminlogo, son complejas y cambiantes, distinguiendo cuatro niveles:
Altas condiciones y alto tipo de vida.
Altas condiciones y bajo tipo de vida.
Bajas condiciones y alto tipo de vida.
Bajas condiciones y bajo tipo de vida.
El conocimiento de las condiciones y el tipo de vida conducen a determinar las reas o
zonas, en donde la accin de hacer y deshacer socialmente, se manifiesta en
determinadas formas de criminalidad a las que debe presentar atencin la poltica
criminal adecuadas medidas preventivas, sin olvidar el marco histrico en que toda
sociedad se desenvuelve y su constante y perpetua dinmica.
Considerando que la prevencin se refiere a una problemtica de carcter general, en
tanto que el tratamiento esta destinado a la fase individual, tenemos que llegar a la
conclusin que el fenmeno de la criminalidad, responde a las condiciones histricas
determinadas, que la problemtica del mundo actual, dividido en dos fundamentales
campos histrico-econmico: capitalismo y socialismo, marcan indiscutiblemente todo
fenmeno social con su matiz, y ello nos lleva a reflexionar que nuestro mundo,
dominado por la forma capitalista de produccin conlleva una serie de problemas entre
los que la delincuencia viene a ser parte de un esquema general de injusticia social.
2. MEDIDAS PREVENTIVAS
Existe una serie de factores en forma enunciativa, y no limitativa, que se pueden tomar
en cuenta, para aplicarse medidas preventivas:
Alcoholismo y embriaguez.
La farmacodependencia.
La prostitucin
La corrupcin.
El crimen organizado.
.
CONCLUSIONES
A travs de los siglos el hombre se ha ido condicionando de acuerdo con las
costumbres, vivencias y enseanzas de cada poca en general, y de acuerdo con cada
grupo social en particular. Una vez que en nuestras mentes se van fijando experiencias o
hechos, terminamos aceptndolos y muy difcilmente podemos hacer abstraccin de lo
que es la realidad, pues el concepto de existencia se va aferrando y trasmitiendo de
generacin en generacin, a tal punto que no puede aceptarse fcil mente cualquier
cambio de mentalidad, por ms que se nos pretenda demostrar con factores o
circunstancias renovadoras que tiendan a mostrarnos una visin verdadera. La razn,
por simplista que sea, es que el hombre tiende a ser tradicionalista, conservador en sus
creencias, y superar el arraigo de miles de aos no es tarea fcil; al fin y al cabo hemos
soportado todo un proceso, cuya evolucin ha sido muy lenta si comparamos y tenemos
en cuenta los millones de aos que nos preceden, pero dicha evolucin, lleva consigo
las condiciones mseras del ser humano, es decir, su salvajismo, agresividad y su
violencia, por eso ha surgido una ciencia moderna la Criminologa, la cual data desde
1871, la cual es una especializacin para muy diversas profesiones, que va desde, las
culturas ms relevantes del perodo primitivo, como fueron: Egipto, India, China,
Grecia, Roma, Edad Media y Moderna. Continuando con el Perodo Humanitario o de
Las Luces, que contempla el origen de la moderna Ciencia del Derecho Penal y del
Movimiento Reformista. Pasando por el Espritu del Siglo XX, con sus factores
distintivos e histricos. La Progresin del Derecho Penal Precientfico y Cientfico en
Espaa. As como otras conocidas como Importantes Corrientes Criminolgicas
Precientficas y Cientficas en Europa: la construccin fisonmica; frenolgica;
psiquitrica; antropolgica y la estadstica. Prosiguiendo as mismo con: La Escuela
Clsica con sus figuras; La Escuela Positiva y sus representantes; Las Escuelas
Eclcticas: la francesa, la italiana, la sociolgica alemana, la defensa social, etc.; para
concluir esta primer mbito con Las Grandes Corrientes Contemporneas: la Biolgica;
la Sociolgica; la Psicoanaltica; la Psicomdica; la Europea; la Canadiense y la
Norteamericana.
Por lo tanto la Criminologa es necesaria para conocer y prevenir, las conductas
delictivas.
LORENZO JORGE OLVERA GMEZ
BIBLIOGRAFA
1.- ORELLANO Wiarco, Octavio. MANUAL DE CRIMINOLOGA. Mxico, D.F.
Edit. Porra. 10 edc. 2004. 385 pp.
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[pic]
----------------------[1] DURKHEIM, mile. Les Rgles de la Mthode Sociologique. PUF, Pars, Francia,
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[2] CUELLO Caln, Eugenio, Derecho Penal, Barcelona, 1975, tomo I, p. 20.
[3] OLIVERA Daz, Guillermo. Criminologa Peruana. Tomo I, 2., edc. Lima, Per.
1973, p. 50.
[4] LPEZ, Rey. La Criminalidad, Madrid. 1976, p. 13.
[5] MRQUEZ Piero, Rafael. Criminologa. Mxico, D.F.,edc.Edit.Trillas. 1999., p.
33.
[6] BUNGE, Mario.La Investigacin Cientfica, p. 195.
[7] RODRGUEZ, Manzanera, Luis. Criminologa, Mxico, D.f. Edit. Porra, 1979.,
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[8] MALINOWSKI, Bronislaw. Crimen y Costumbres en la Sociedad Salvaje.
Barcelona.1969, p. 13.
[9] COSTA, Fausto. El Delito y la Pena en la Historia de la Filosofa. UTHEA. Mxico.
1953, p.42,
[10] RICO, Jos Mara. Crimen y Justicia en Amrica Latina. Edit. Siglo XXI. 1977. p.
34.
[11] FERNNDEZ Prez, Ramn. Elementos Bsicos de Medicina Forense. 3.,
edc.Edit. Zopal., p.20
[12] ORELLANA Wiarco, Octavio. Manual de Criminologa. Mxico. Edit. Porra. 10
edc., 2004., p.160.
TEORIAS DE LA PENA
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Indice
1. Introduccin
2. Teoras absolutas de la pena
3. Teoras Relativas De La Pena
4. Teoras mixtas o de la unin:
1. Introduccin
El principal medio de que dispone el Estado como reaccin frente al delito es la pena en el sentido de
"restriccin de derechos del responsable". El orden jurdico prev adems las denominadas "medidas de
seguridad" destinadas a paliar situaciones respecto de las cuales el uso de las penas no resulta plausible. De
manera que el sistema de reacciones penales se integra con dos clases de instrumentos; penas y medidas de
seguridad. Desde la antigedad se discuten acerca del fin de la pena fundamentalmente tres concepciones
que en sus ms variadas combinaciones continan hoy caracterizando la discusin, as, para explicar estos
remedios incluidos en la legislacin penal se ofrecen estas diversas teoras que parten de puntos de vista
retributivos o preventivos, puros o mixtos que se encargan de fundamentar de diverso modo y de explicar
los presupuestos que condicionan el ejercicio del "ius puniendi" y la finalidad perseguida por el Estado con
la incriminacin penal.
2. Teoras absolutas de la pena:
Son aquellas que sostienen que la pena halla su justificacin en s misma, sin que pueda ser considerada
como un medio para fines ulteriores. "Absoluta" porque en sta teora el sentido de la pena es
independiente de su efecto social, se "suelta" de l. El primer punto de vista es:
La teoria de la justa retribucin:
Desarrollada por Kant, para quien al pena "debe ser" aun cuando el estado y la sociedad ya no existan, y
Hegel cuya fundamentacin de la pena pblica, fue la base que permiti la sistematizacin de la teora del
delito, (elaborada a partir de la teora de las normas de Binding) concibe al delito como al negacin del
derecho, y a la pena, como al negacin de la negacin, como anulacin del delito, como reestablecimiento
del derecho, entiende que al superacin del delito es el castigo. En coincidencia con Kant, tampoco Hegel
reconoce finalidades de prevencin, como el mejoramiento y la intimidacin, como fines de la pena. Esta
constuccin gravit decisivamente en relacin a la ulterior evolucin del Derecho penal y, debido a que no
existen aun alternativas consolidadas, actualmente conservan relativa vigencia. En al jurisprudencia la
teora de la retribucin ha tenido un importante papel hasta hace poco tiempo.
Esta concepcin recibe su caracterstica de "absoluta" debido a que ve el sentido de la pena no en la
prosecucin de alguna finalidad social til, sino que sostiene que dicho sentido radica en que la
culpabilidad del autor sea compensada mediante la imposicin de un mal penal, o sea que agota todo el fin
de la pena en la retribucin misma, explicada por Kant como un imperativo categrico emergente de la
idea de justicia y fundamentada dialcticamente por Hegel como la negacin de la negacin del Derecho.
As, niega una concepcin del castigo que se fundamente en razones de utilidad social que ilcitamente
convierta al hombre en un "medio" instrumental en beneficio de la sociedad ya que tanto para Binding
como para todos los defensores de la teora de la retribucin, las concepcines preventivas resultan
incompatibles con la dignidad humana porque slo cabe motivar con el castigo a los animales, respecto de
los seres humanos la nica motivacin admisible es la que surge de la propia norma, concebida como una
orden no matars- que precede a la descripcin legal al que matare a otro...se le impondr una pena
de..., cuya existencia es independiente de la sancin.
El mal de la pena esta justificado por el mal del delito, es concebida como un mal que debe sufrir el
delincuente para compensar el mal causado con su comportamiento, pensamiento que reconoce como
antecedente la Ley del Talin. Ella niega o aniquila al delito, restableciendo el derecho lesionado, ha de
imponerse por el delito aunque resulte innecesaria para el bien de la sociedad, aunque no se logre un efecto
intimidatorio ni exista riesgo alguno de reincidencia debe igualmente aplicarse. Esto no significa que las
teoras retribucionistas no asignen funcin alguna a la pena: por una u otra va le atribuyen la funcin de
realizacin de justicia. La opinin ms generalizada afirma que la pena presupone la reprochabilidad del
comportamiento sometido a ella y expresa esa reprochabilidad. Es concebida por sta teora como reaccin
por lo sucedido y desvinculada del porvenir ya que su fin es reparar el delito y no evitar delitos futuros.
Esto explica la slida interconexin establecida entre las teoras del delito y la pena:
a)El fin de la pena es restablecer el orden alterado por el delito.
b) El delito, condicin de la pena, exige la ralizacin de un comportamiento contrario a la norma, ms, la
existencia de culpabilidad en el autor del mismo.
c)El sistema se basa en el libre albedro siendo culpable aqul sujeto que pudiendo motivarse en el respeto
de la norma opt por la opcin contraria y delinqui.
El haberse mantenido al margen de las exigencias que le plantaba el orden jurdico, no obstante haber
podido ajustarse a ellas ( el haber podido obrar de otro modo) es el criterio generalmente aceptado sobre el
cual se fundamenta el juicio de culpabilidad.
d)La medida de la pena depende de la gravedad del hecho realizado y el grado de culpabilidad del autor,
establecindose as un criterio de proporcionalidad entre el delito y la pena.
Algunas objeciones a las tesis retributivas:
Las crticas formuladas a esta teora explican su progresiva decadencia que se pone de manifiesto en virtud
de que la misma ha sido abandonada por la doctrina penal contempornea al menos en su perfil ortodoxo
de concepcin absoluta.
En relacin al fundamento y lmite del "ius puniendi":
- Fundamenta el "para que" del castigo pero no explica cundo? el Estado debe hacerlo.
- No fija un lmite en cuanto al contenido de la potestad penal estatal.
- Presupone la necesidad de la pena que debera en realidad justificar; llevada al extremo concluira en que
debe castigarse al delincuente aunque ello no resulte necesario en el caso concreto.
Imposibilidad de verificar el libre albedro:
- Presupone el libre albedro o libertad de voluntad respecto de lo cual se sostiene que es irracional
fudamentar el derecho del Estado a imponer penas en la existencia de una culpabilidad basada en l debido
a que la libertad de voluntad del autor no es empricamente demostrable.
La retribucin como pago del mal con el mal. La racionalizacin de la venganza
- El pago o la devolucin de un mal corresponde al arraigado impulso de venganza humano. La afirmacin
de que con la pena se ejerce una retribucin fctica solamente puede justificarse en la medida en que ella
impide los actos de justicia por propia mano.
- Se entiende que el criterio retributivo no puede ser absoluto debido a que resulta evidente que no toda
culpabilidad debe ser castigada ya que la pena, en el caso concreto, puede producir efectos
contraproducentes (no explica cundo? el Estado debe aplicar la pena).
- La idea de retribucin compensadora es vulnerable debido a que la pena no borra el mal causado por el
delito sino que en realidad aade un segundo mal, "el criterio talionario no permite recuperar el ojo de la
vctima quitando un ojo al autor".
Ms all de las crticas a la teora hasta aqu expuesta, el Derecho penal contemporneo no ha
evolucionado hacia un abandono total delos puntos de vista retributivos debido, fundamentalmente, a la
fragilidad de las teoras preventivas propuestas como alternativas. La sistematizacin de los presupuestos
de punibilidad, formulados por la escuela clsica desde perspectivas retributivas se v como un conjunto de
garantas del gobernado frente al Estado y en los modelos propuestos en su reemplazo parecera estar
corriendo resgo, ello origina un rechazo de stos, adems, la circunstancia de que no se haya formulado
aun ningn sistema que ofrezca presupuestos de incriminacin (teora del delito) diferentes a los
enunciados como consesuencia de la concepcin retributiva, da ms fuerza a la sensacin de que el
abandono de dichas teoras producira inseguridad jurdica.
Adems, debe concederse a esta teora la virtud de haber concebido a la pena como una reaccin
proporcional al delito cometido, estableciendo un lmite a la pretensin punitiva estatal.
3. Teoras Relativas De La Pena
Las teoras preventivas renuncian a ofrecer fundamentos ticos a la pena, ella ser entendida como un
medio para la obtencin de ulteriores objetivos, como un instrumento de motivacin, un remedio para
impedir el delito. Para explicar su utilidad, en relacin a la prevencin de la criminalidad, se busca apoyo
cientfico.
Teoras de la prevencin especial:
Desarrollada por diversas corrientes de pensamiento penal, como la escuela alemana de Liszt, el
positivismo criminolgico italiano, el correccionalismo y la escuela de la defensa social. Aunque cada una
de ellas presente matices, resulta factible enunciar sus principales formulaciones. Es la posicin extrema
contraria a la teora de la retribucin.
Segn ste punto de vista preventivo-especial, el fin de la pena es disuadir al autor de futuros hechos
punibles, es decir, evitar las reincidencias (versin moderna de la teora) y slo es indispensable aquella
pena que se necesite para lograrlo, se procurar readaptar al autor mediante tratamientos de
resocializacin . As, la necesidad de prevencin especial es la que legitima la pena, segn Von Liszt; "slo
la pena necesaria es justa". Se habla de "relativa" porque su finalidad est referida a la "evitacin del
delito".
La prevencin especial no quiere retribuir el hecho pasado, no mira el pasado, sino que ve la justificacin
de la pena en que debe prevenir nuevos delitos del autor. Esta concepcin, influenciada por el
determinismo, no admite la libertad de voluntad, niega que la culpabilidad pueda ser fundamento y
medida de la pena.
Von Liszt se dedic a clasificar delincuentes considerando que la eficacia de la incriminacin exige que ella
se adapte a cada sujeto, procurando corregir, intimidar o inocuizar, segn la personalidad de cada
individuo sobre el que la pena deba cumplir su funcin preventiva, de modo que para dicho autor la
prevencin especial acta de tres maneras:
a. Corrigiendo al corregible: resocializacion
b. Intimidando al intimidable
c. Haciendo inofensivos a quienes no son corregibles ni intimidables.
La necesidad de la pena es la que fundamenta en esta teora de la imposicin.
Pese a que existen razones para considerarlo concepcin dominante, ste punto de vista tambin es
vulnerable.
Algunas objeciones a la teora de la prevencin especial:
En cuanto al fundamento y lmites del "ius puniendi".
- El ideal de correccin explica el fin que persigue la pena pero no contiene ninguna justificacin del "ius
puniendi".
- No sirve para fundamentar la conminacin de penas, sino en todo caso, para fundamentar la aplicacin y
ejecucin de penas.
- No posibilitan una delimitacin del ius puniendi en cuanto a su contenido.
- Pueden crear el riesgo de fundamentar el Derecho Penal contra los inadaptado ene migos polticos- o los
asociales mendigos, vagabundos, prostitutas, etc.
Resulta vlido cuestionar el derecho del Estado a someter a tratamiento contra su voluntad a una persona,
especialmente si es adulta, porque puede traducirse en una manipulacin de la personalidad para obligarla
a dejar de ser lo que quiere. La imposicin coactiva de un proceso de resocializacin entra en contradiccin
con la idea de un estado de derecho que exige pluralismo. As, el fin de resocializacin ser de tan poca
precisin que podra ampliar incontroladamente el poder del Estado en el campo del Derecho Penal.
Incluso debera perseguirse un tratamiento hasta que se d la definitiva correcin, an a riesgo de que la
duracin sea indefinida.
Imposibilidad de determinar la necesidad de la pena.
- En la mayora de los casos, nuestros conocimientos empricos no bastan para delimitar la necesidad de la
pena, lo que resulta extensivo a lo relativo a naturaleza y quantum de la pena. En aquellos supuestos en
que resulte posible determinar la falta de necesidad de prevencin especial la nica conclusin viable seria
la impunidad, o sea;
*delincuentes primarios y ocasionales: Porque no manifiestan peligro de volver a delinquir.
*delitos graves: en ciertos casos no hay peligro de repeticin
*delitos cometidos en situaciones excepcionales: porque casi con seguridad no se volvern a repetir.
*delincuentes habituales: a veces no hay posibilidad de resociabilizarlos.
*delincuentes por conviccin: se dificulta la resocializacin debido a que para que la misma resulte viable
es indispensable la colaboracin del delincuente y no cabe su imposicin coactiva, no podra aplicrsele por
la fuerza.
- En el mbito de individualizacin de la pena, surgen nuevas objeciones por la imposibilidad de predecir
los efectos del tratamiento (si la pena se prolonga hasta que el tratamiento tenga xito, el condenado queda
a merced de la intervencin estatal).
Ilegitimidad de la resocializacin coactiva:
- El Estado o la sociedad no tienen derecho alguno que les permita readaptar a segn las reglas socialmente
impuestas, en forma coactiva, al autor de un delito determinado.
- No se puede, adems, agotar el sentido de la pena en la readaptacin social del condenado y el propsito
de evitar la reincidencia.
La razn por la cual la teora de la prevencin especial qued detenida en su evolucin, no logrando
superar las crticas apuntadas, se relacionan con su prematuro abandono de los conocimientos de las
ciencias sociales y de la investigacin emprica para construir las categoras de autor que deban servir de
base al sistema.
Teoras de la prevencin general:
Tiene origen cientfico en Feuerbach, concibe a al pena como una amenaza que por medio de las leyes se
dirige a toda la colectividad con el fin de limitar al peligro derivado de la delincuencia latente en su seno.
Esta coaccin formulada en abstracto se concretiza en la sentencia, cuando el juez refuerza la prevencin
general al condenar al autor debido a que por ste acto est anunciando a los dems lo que les ocurrir si
realizan idntica conducta (por eso, la lgica de ste criterio exige que las penas sean cumplidas, de lo
contrario, el fin intimidatorio se ve afectado). As, en su formulacin pura, estas concepciones no se fijan
en los efectos que la pena puede surtir sobre el autor mismo, de manera que, "prevencin general",
significa tambin evitacin de los delitos mediante la produccin de efectos sobre la generalidad.
Estas teoras suelen ser identificadas con el aspecto intimidatorio de las penas ya que su justificacin estar
dada por su fin de evitar la comisin de hechos punibles respectos de sus potenciales autores. La
prevencin general acta no slo con la conminacin general de penas, sino que adquiere mayor
efectividad con su imposicin y ejecucin. La conminacin penal debe intimidar y la ejecucin penal debe
confirmar la seriedad de la amenaza. Segn Fouerbach; La ejecucin de la pena tiene lugar "para que...la
amenaza de la ley sea una verdadera amenaza".
Esta teora parece presentar la ventaja de no tener que recurrir al criterio clsico de la culpabilidad sino al
de motivabiliadad del autor. As, el tipo penal consiste en la descripcin de la conducta prohibida y su fin
es motivar (mediante la amenaza con una pena) para que esa conducta no se realice.
Teora de la prevencin general positiva:
La prevencin general puede ser entendida de un modo diverso al precedentemente expuesto. Por una
parte, puede manifestarse por la va de la intimidacin a los posibles delincuentes (prevencin general
negativa), y, por la otra, como prevalecimiento o afirmacin del derecho a los ojos de la colectividad. As se
adjudica a la pena ya un fin de conservacin del orden, o de conservacin del derecho, o para fortalecer la
pretensin de validez de las normas jurdicas en la conciencia de la generalidad, o buiebn reforzar las
costumbres sociales y la fidelidad al derecho o como afirmacin de la conciencia social de la norma.
Algunas objeciones a la teora de la prevencin general
En cuanto al fundamento del "ius puniendi"
- Esta formulacin encierra el peligro de su intrnseca debilidad para fundamentar cundo es legtimo que
el Estado use la pena, deja sin resolver la pregunta siguiente; frente a qu supuestos tiene el Estado la
facultad de intimidar?. Ello explica su tendencia a favorecer el "terror penal" (como ocurri en la baja Edad
Media con la prctica de las ejecuciones ejemplares)
- Tampoco aporta datos acerca de cules son los comportamientos esperados y cules los indeseables?.
En cuanto al lmite del "ius puniendi"
- Podra terminar en una tendencia al terror estatal porque podra conducir a un Derecho Penal ms
ocupado por su propia eficacia que por servir a todos los ciudadanos.
- No es posible determinar cual es el nfasis punitivo que es necesario aplicar al delincuente para lograr el
efecto intimidatorio en el resto del tejido social.
Indemostrabilidad de la coaccin sicolgica
- Las suposiciones sobre el efecto intimidatorio de las penas ejemplares slo pueden pretender el status de
una cuestin de fe.
- Es muy difcil verificar cual es el efecto preventivo general de la pena. La idea de que la intensidad de la
amenaza es proporcional al efecto preventivo resulta, al menos, dudosa.
Utilizacin del delincuente para amedrentar a otros hombres.
- El inters pblico en la evitacin de delitos no basta para justificar, respecto del afectado, lo que la pena a
l le ocasiona: la garantia de la dignidad humana prohibe utilizar al hombre como medio para los fines de
otros hombres.
- Es impugnable en s mismo un criterio que utiliza al hombre de esa forma ya que no se lo castiga por su
accin sino por comportamientos que se supone que otros hombres pueden realizar, asumiendo sentido la
objecin kantiana a que lo seres humanos sean manejados como instrumentos para prevenir las
intenciones de otros.
Las impugnaciones a la teora de la prevencin general tampoco han provocado que el Derecho penal haya
podido despojarse totalmente de este punto de vista. Es importante sealar que fueron precisamente
pticas de prevencin general las que dieron lugar a uno de los ms modernos intentos por fundamentar el
sistema penal: partiendo de la concepcin de Luhmann de que el Derecho es instrumento de estabilizacin
social, se ha explicado la denominada "prevencin general positiva".
4. Teoras mixtas o de la unin:
La polmica entre teoras absolutas y relativas de la pena evidencia que existe ms de un fin de la pena ya
que ninguna de las mencionadas concepciones agota el fundamento para su explicacin. De all se derivan
teoras de la unin que procuran articular una sntesis entre las doctrinas en pugna. Parten del supuesto
realista de que no es posible adoptar una fundamentacion desde las formar puras pecedentemente
sealadas porque ellas ofrecen varios flancos a la crtica. Surgen as teoras pluridimensionales de la pena
que suponen una combinacin de fines preventivos y retributivos e intentan configurar un sistema que
recoja los efectos ms positivos d cada una de las concepciones puras hasta aqu analizadas.
Los intentos para presentar una fundamentacin coherente de la pena, que contemple al mismo tiempo las
teoras absolutas y las relativas, son variados. Adems, stas "teoras de la unin" son dominantes en el
Derecho penal contemporneo. Algunos autores sealan que su existencia pone en evidencia una crisis
cuya manifestacin ms evidente es la ausencia de respuestas doctrinarias y legislativas armnicas para
justificar el "ius puniendi" estatal, "con todas las consecuencias de inseguridad que de all se derivan".
Comnmente las teoras mixtas le asignan al Derecho Penal la funcin de proteccin a la sociedad, sin
embargo, tal funcin no reviste iguales caractersticas en todas las teoras. Pueden reconocerse dos grupos
de fundamentaciones:
a. Aquellas que postulan que la proteccin de la sociedad ha de basarse en la retribucin justa y que
los fines de la prevencin slo juegan un papel complementario dentro del marco de la retribucin.
b. Las que sostienen que fundamento de la pena es la defensa de la sociedad, y a la retribucin
corresponde nicamente la funcin de lmite mximo de las exigencias de la prevencin, impidiendo
que conduzcan a una pena superior a la merecida por el hecho cometido.
En ambos casos, la proteccin de la sociedad es entendida en el sentido de proteccin de bienes jurdicos y
las conminaciones penales se justifican slo, y siempre, por la necesidad de proteccin de bienes jurdicos.
En algunos exponentes de stas teoras mixtas, la prevencin general se presenta como la forma concreta
de proteccin de bienes jurdicos en virtud de que el fin de proteccin de bienes jurdicos, por s solo, no
legitima la pena..Se sostiene que el criterio unificador se concreta en la afirmacin de que cada concepcin tiene influencia
diversa segn el momento en que se la considere. De modo que el criterio preventivo general es el que ms
gravita a nivel legislativo, es decir cuando se sanciona la norma que prev sancin para todo aquel que
realice determinado comportamiento. Los puntos de vista retributivo pasaran a primer plano durante el
proceso y especialmente en la individualizacin judicial de la pena, ya que al sentencia debe establecerse
considerando preferentemente la gravedad del hecho cometido y la culpabilidad del autor. Pasaran a
segundo plano consideraciones preventivas especiales vinculadas a la personalidad del autor u al
pronstico de reincidencia, limitndose la influencia de la prevencin general a una funcin residual,
relacionada con evitar la imposicin de una pena tan reducida que suponga efectos contraproducentes para
el control social.
La teora de ms incidencia durante la ejecucin sera la prevencin especial en su versin moderna,
debido a que el sistema penitenciario debe orientarse al logro de la readaptacin social del condenado.
En resumen: la teora de la pena aqu sostenida puede ser resumida de la siguiente manera; la pena sirve a
finalidades de prevencin especial y general. Es limitada en su monto mediante la medida de la
culpabilidad, pero puede no alcanzar esta medida, en tanto esto sea necesario para las necesidades de
prevencin especial y no se opongan a ello requisitos mnimos de prevencin general.