DERECHOS HUMANOS

CATHERINE CRUZ PINEDA

DERECHO 01

Universidad Autnoma del Estado

De Mxico Centro Universitario
UAEM Zumpango
EL DERECHO NATURAL Y LOS TOMISTAS

INTRODUCCIN.
Para Toms el comportamiento virtuoso es la conducta humana excelente; y esa
excelencia es medida de acuerdo con los diversos fines de la vida humana. l
adopta una consideracin teolgica del ser humano, y entiende que la naturaleza
de lo humano consiste en tender siempre hacia la perfeccin de sus diferentes
posibilidades. Esas posibilidades se despliegan en diversas facetas y a cada una
de ellas les corresponde una virtud. Dicho ms precisamente, la virtud es el hbito
para comportarse de forma excelente en determinado mbito de la vida. La
excelencia moral es el comportamiento correcto en las diferentes situaciones
vitales. Las virtudes o hbitos excelentes varan segn una serie de problemas
tpicos de la vida humana: ese despliegue es variado y se refiere a las diferentes
situaciones por las que pasa el ser humano; esa finalidad, la consecucin de un
resultado afn a lo exigido por la naturaleza, es el objeto de la virtud; sirve de
medida para conocer si un comportamiento concreto es virtuoso.
Los fines humanos tienen una entidad que no obedece al capricho o arbitrio de
cada individuo y constituyen las metas de una vida autnticamente humana.
Tienen, aunque Toms no utilice esta expresin, una base racional que toda
persona inteligente deber aceptar. Los asuntos humanos son variables y
circunstanciales, por eso la objetividad de los bienes y fines de la vida ha de tener
en cuenta esa mudanza.
El que el comportamiento virtuoso depende en cierto grado de las circunstancias
del problema y de la persona en cuestin no implica que lo bueno o lo malo sean
cuestiones subjetivas, dependientes del capricho. Al contrario, el ser humano
cuenta con baremos objetivos para obtener respuesta a los requerimientos
morales: preceptos de origen diverso que establecen las medidas del
comportamiento razonable. El criterio ms bsico es el de la finalidad. Toms parte
de la creacin divina como fundamento de lo existente. Esa creacin otorga a la
realidad un orden y sentido que el hombre, creado inteligente por Dios, es capaz
de entender hasta cierto punto.
Toms de Aquino sostiene que Dios proporciona las directrices ltimas, pero al
mismo tiempo crea al hombre como ser autnomo capaz de elaborar las normas a
partir de las circunstancias y caractersticas del momento en el que vive. Dicho de
otra forma, el mundo moral no est completamente conformado por Dios; el
hombre cuenta con principios morales bsicos que capta como participacin en el
orden racional de lo creado, pero construye libremente su cotidianidad.
En casi todas las virtudes los elementos para establecer la correccin del
comportamiento proceden de caractersticas del sujeto agente, y ah reside la

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especificidad de la justicia frente al resto de las virtudes: en ella su objeto no

depende de las personas que intervienen sino que tiene un carcter externo a la
personalidad; en la justicia el comportamiento virtuoso depende de unas
realidades o circunstancias que no son personales sino reales.
La justicia tiene un carcter real para Toms de Aquino. Real en este sentido no
significa que sea algo verdaderamente existente y no imaginado, sino que reside
en las cosas (cosa en latn se dice res). Una relacin de justicia se constituye
precisamente a causa de ciertos objetos o fines independientes de las propias
caractersticas personales de los sujetos intervinientes; en virtud de esa finalidad
uno de ellos le debe algo al otro; esa deuda es el objeto de la justicia, porque su
cumplimiento equivale al comportamiento justo. Y al comportamiento justo Toms
lo llama ius.
Toms llama al derecho medium rei. Con esa expresin latina quiere indicar que el
medio para conocer el objeto de la virtud de la justicia est en la cosa, es decir
en la estructura de la relacin de justicia, no en las personalidades que forman la
relacin. El derecho no se deriva de la personalidad, sino de las exigencias de la
situacin.
Al precisar el objeto de la justicia, Toms explica que algo puede ser justo de dos
formas: por derivacin desde la naturaleza de la cosa o por convencin. Lo
primero ocurre cuando a partir de la estructura de una situacin humana tpica es
posible derivar de forma muy clara cul es el comportamiento debido; en tales
casos lo justo deriva de la misma naturaleza de las cosas. Al lado del ius naturale
est el derecho positivo, que nombra lo justo cuando ste slo deriva de un
acuerdo o convencin humana. Se trata de asuntos en los cuales la naturaleza de
las cosas no proporciona apenas datos.

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Derecho natural y los Tomistas.

Entendido el Derecho como ciencia cuyo objeto de estudio son las leyes, o sea las
normas jurdicas que rigen la conducta humana, podemos definir al Derecho
Natural como el conjunto de leyes perfectas e invariables, establecidas por el
orden natural (sin intervencin humana) que les dicen a los hombres lo que es
bueno y equitativo a travs de su conciencia, y con ello iluminan la creacin o la
modificacin del Derecho Positivo (establecido por las personas) para poder
cumplir con la exigencia de un orden jurdico justo.
No todos los juristas asumen la existencia de un derecho natural, como por
ejemplo el positivista Hans Kelsen, aunque desde la antigedad fuera propuesto
por el derecho Romano, influido por el pensamiento griego, que lo reconoca junto
al derecho de gentes (el que rega entre los pueblos, como derecho comn a
todos) y el derecho Civil (solo para los romanos). En la Antigua Roma se
consideraba al Derecho Natural como aquel impuesto por la naturaleza y que era
posible de ser captado instintivamente tanto por los hombres como por
los animales.

Los iusnaturalistas modernos (partidarios de este derecho natural) sostienen la

preexistencia de ese Derecho y la necesidad de que el derecho positivo se ajuste
a l, o de lo contrario sucumba, apoyndose en la frase del jurista romano Cicern
que expresaba que una ley injusta no merece llamarse ley.

El Derecho natural es el que permiti por ejemplo, juzgar a los criminales de

guerra de la Alemania nazi, que si bien obraron de acuerdo a sus normas legales
positivas, que les imponan la realizacin de actos monstruosos, contrariaron el
Derecho Natural que muestra a sus actos como repudiables para la conciencia
colectiva. Por lo tanto, para el Derecho Natural, las leyes injustas no deben
obedecerse, sino luchar para que se modifiquen o deroguen.
Conjunto de normas y principios jurdicos que se derivan de la propia naturaleza y
de la razn humana, que existen como principios inmutables y universales.
El Derecho natural acta como base para la elaboracin e interpretacin de las
normas del Derecho positivo.
Expresin susceptible de acepciones muy diferentes:
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1 Investigacin de lo justo por medio de un estudio racional y concreto de las

realidades sociales, orientado por la consideracin de la finalidad del hombre y del
universo.
2 Principios inmutables, descubiertos por la razn, que permiten comprobar el
valor de las reglas de conducta positivas admitidas por el derecho objetivo.

Acerca de la historia del Derecho Natural.

1. GRECIA Y ROMA
En los orgenes del pensamiento occidental, el derecho natural como la idea de
una imprescindible justicia, ha sido denominada ms generalmente, 'ley natural'.
Se halla en los mitos y en la filosofa de Grecia. Desde Hornero y Hesodo, hasta
Platn, Aristteles, cnicos, estoicos y epicreos. Se sintetiza en Roma, con
Cicern.
2. En la Edad Media hay que separar dos lapsos: PATRISTICA y ESCOLASTICA.
La Patrstica, doctrina de los padres de la iglesia, trabaja con las ideas de
revelacin y creacin. (San Agustn, Ambrosio, Tertuliano, etc.).
La Escolstica o doctrina de las Escuelas, tiene como gran maestro a SANTO
TOMAS DE AQUINO, que realiza la 'suma' del saber de su tiempo. Concilia
Aristteles la razn con las verdades de la f.
3. En el Renacimiento, surge la ESCUELA CLASICA DEL DERECHO NATURAL.
Hay una secularizacin. Bscase el fundamento ltimo en la naturaleza del
hombre que, ms generalmente, se hace residir en la razn o en la sociabilidad.
GROTIUS lleg a afirmar que 'el derecho natural subsistira. aunque Dios no
existiese'.
4. En el siglo XVII se produce la culminacin del racionalismo, con la ESCUELA
DEL DERECHO RACIONAL DE KANT.
5. En el siglo XIX como una reaccin contra la 'juris naturalis scientia' surge el
HISTORICISMO JURIDICO, con Savigny, Puchta y otros, que niegan la existencia
del derecho natural. Se dejan de lado las especulaciones metafsicas y se vuelven
los ojos a la historia. El derecho se considera originado en el 'espritu del pueblo'
(Volksgeist) y la fuente ms importante sern las costumbres.

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6. Posteriormente, hubo nuevas y mltiples variantes del derecho natural. Hay una
interminable batalla entre jusnaturalismo y juspositivismo. Se ha hablado de 'un
eterno retorno y renacimiento del derecho natural'.
Como un ejemplo tradicional de la exposicin del derecho natural, presentaremos
un resumen de la doctrina de Sto. Toms.

Despus, en una tercera seccin, transcribiremos la exposicin que sobre

'derecho natural' realizara el ingls PAUL VINOGRADOFF, en 1913, en su libro
'Commoin Sense in Law, que es una verdadera introduccin al derecho y contiene
un claro y breve resumen de la evolucin histrica del Derecho natural, as como
de su importancia y aplicacin prctica.

LA ESCOLASTICA Y SANTO TOMAS

La Escolstica
1. La Escolstica es la fase principal del pensamiento filosfico de la Edad Media,
comprendido desde mediados del siglo MI hasta el siglo XVI y parte del XVII.
La Edad Media es el perodo de alrededor de un milenio, que va desde la cada
del imperio romano al Renacimiento.
La denominacin procede del surgimiento y actividad de 'escuelas' creadas por
Carlomagno (en 789) para la formacin de eclesisticos, en cada monasterio y en
cada obispado. (Esc. 'monsticas' y 'urbanas'; ms tarde, en el siglo XH, aparecen
las 'universidades'). Posteriormente, se llam 'escolsticos' a los filsofos y
telogos que se esforzaron en fundamentar racionalmente los dogmas y conciliar
los clsicos -fundamentalmente Aristteles- con la cristiana.
El mtodo es deductivo y analgico. Tuvieron gran sutileza lgica y habilidad
dialctica. En la etapa final cayeron en disputas estriles y sutilsimas distinciones.
Puede hablarse de 3 escolsticas: del cristianismo, judasmo e islamismo.
Coincidencias: tesmo, monotesmo, creacin y fuente griega comn: Aristteles.
Preocupacin dominante: recuperar la herencia cultural greco - romana y
asimilarla a sus principios dogmticos. Por ello, filosofa y teologa son
inseparables en la Edad media.

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2. La Escolstica tiene como supuesto la vigencia del cristianismo. En esto se

diferencia de la Patrstica, que nace en un mundo convulsionado que no es an
totalmente cristiano.
Circunstancia capital en la Escolstica es el conocimiento y recepcin de la obra
de Aristteles, que se recupera totalmente en el s. XIII. Esto produce un choque
entre los dogmas cristianos de creacin y revelacin y el ncleo griego del 'Iogos'
o razn. Deba armonizarse, fe y razn, filosofa y teologa.

Sto. Toms de Aquino

1. Vida y obras.- Figura cumbrera de la escolstica, Dominico, fue maestro en la
universidad de Pars y en la cua pontificio. Su obra, inmensa, abarca el saber de
su poca. Son sus grandes obras sistemticas: 'La summa theologica' y 'Summa
contra gentiles'.
2. DERECHO NATURAL Y LEY.- Toms no distingue entre derecho natural y ley
natural.
El concepto de ley es el siguiente: 'Una cierta regla y medida de los actos que
induce al hombre a obrar o le retrae de ello, proporcionado por la razn prctica,
que ordena las acciones al bien comn y es promulgada por la multitud o por
aquel que la representa' (QXC, a.114).
Se renen aqu los siguientes elementos:
1) Regla de conducta, dada por la razn prctica, no la especulativa;
2) Ordenamiento de las acciones al bien comn, atendiendo los fines comunes y
el fin ltimo, que es la beatitud;
3) Promulgacin. La ley natural es promulgacin por Dios al imprimirla en n/
inteligencia.
La ley se distribuye en 3 rdenes: ley eterna, ley natural y ley humana.
3.- Ley Eterna.- El universo es un orden, creado y regido por Dios. Ese gobierno
de Dios nos pone frente a la ley eterna. La define el dr. Anglico: 'la razn de la
divina sabidura en cuanto dirige toda accin, todo movimiento'. Es, pues, la razn
de Dios gobernando el universo. Es eterna porque Dios la concibe fuera del
tiempo, eternamente, Es solo conocida por El, pero los seres racionales pueden
conocerla por sus irradiaciones o efectos (Q. XCII, a. 1 y 2).
4. Ley Natural.- 'Es la PARTICIPACION de la ley eterna en la criatura racional'.
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'Es una impresin de la luz divina en el hombre, que nos permite discernir lo
bueno y lo malo' (Q, XCI, 2). Se haba definido la ley como obra de la razn.
Siendo el hombre criatura racional, se percata de la ley eterna, racionalmente,
naturalmente. Por eso tiene para l carcter de ley natural.
5. Principios de la Ley Natural
El primer principio es: HAZ EL BIEN, EVITA EL MAL (Q.XCIC. 2). El bien es lo
primero que se evidencia a la razn especulativa. Se ha objetado que este
principio es vacuo y tautolgico.

Los preceptos secundarios o derivados son los que percibe la razn prctica como
bien y por inclinacin natural. Tales son: la autoconservacin; la procreacin y
formacin de los hijos; el conocimiento de las verdades divinas, etc.
6. Caracteres del Derecho Natural.- Son:
a) Unidad y universalidad. (Su mbito espacial es ilimitado, porque en todas
partes obran los hombres segn razn.
b) Inmutabilidad. No cambia a travs del tiempo;
c) Indelebilidad. La ley natural no puede ser borrada del corazn humano.
7. El fundamento del Derecho Natural.- En la naturaleza humana, en cuanto es
racional. Pero primero se asienta en la ley eterna.
8. Conocimiento del Derecho Natural. Por la SINDERESIS, que es un hbito, una
facultad intelectiva innata que nos permite captar y conservar los principios
primeros y evidentes de la ley natural.
9. Ley Humana.- La ley natural nos permite conocer, por participacin, principios
muy generales, evidentes a indemostrables de la ley eterna. Con ayuda de la
razn prctica podemos llegar a normas ms concretas y singulares. Si stas
renen los requisitos exigidos por toda ley, tendremos las leyes humanas (Q.
91,3).

Cmo deriva la ley humana de la ley natural?:

a) Por va de conclusin. Como en la deduccin silogstica. Partiendo de una
premisa general se llega a cierta conclusin participar, que no hace sino explicitar
lo que estaba contenido en el principio. Por eso, las leyes humanas as obtenidas,
tienen algo del vigor de la misma ley natural.

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b) Por va de determinacin.- Es especificar lo contenido genricamente en la ley

natural. Estas leyes humanas tienen menos fuerza y vigor; slo lo que les
comunica el legislador humano.

Ejemplo del primer caso: la ilicitud del homicidio, deriva del principio de ley natural:
evitar el mal; no hacer dao.- Ejemplo del 2 caso: la ley natural prescribe que los
delitos deben ser castigados. La ley humana determina la pena.

10. Ley Divina Positiva.- No son sinnimos 'ley humana' y 'ley o derecho positivo',
segn Toms. Las leyes humanas reconocen siempre al hombre por autor; las
leyes positivas pueden tener por autor a Dios.- Hay una 'ley divina positiva,
superior a la ley humana y a la ley natural, que regula los actos del hombre, para
conducirlo al fin trascendente de la bienaventuranza eterna (Q. 91,4).
Est constituida por la vieja y la nueva `ley' (Antiguo y nuevo Testamento).
11. Obligatoriedad de las Leyes Humanas. La Ley Injusta. Obligan las leyes
humanas al hombre en el foro de su conciencia?, se pregunta el 'Doctor
communis'. Para responder hay que distinguir leyes justas e injustas.
11.1. Las leyes justas tienen obligatoriedad en la conciencia. Han de
obedecerse. Deben reunir varios requisitos. Estar ordenadas al bien comn;
no exceder la potestad del legislador y repartir las cargas con igualdad y
proporcin.
11.2. Las leyes injustas- que no se acomodan a los recaudos mentados, no
son obligatorias en conciencia. Pero hay una diferencia segn sean
contrarias al bien divino o al bien humano.

a) Contrarias al bien divino: Nunca deben acatarse. V.gr.: idolatra

b) Contrarias al bien humano: no obligan en el fuero interno. Sin
embargo, conviene obedecerlas, si el incumplimiento de las mismas
originara un desorden o escndalo mayor.

Estos aspectos, se vinculan con la tesis tomista de que 'el derecho o ley injusta no
es derecho', del que se ha sealado su desacuerdo con la realidad, pues derecho
injusto ha existido Y existe. Por ej.: la esclavitud.

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12. Derecho de Resistencia a la Opresin. En cuanto las leyes injustas pueden ser
resistidas, surge un derecho de resistencia a la opresin. La resistencia puede ser
pasiva o activa. En este ltimo caso, estamos ya en el derecho a la revolucin.

Sto. Toms aconseja la mxima prudencia para evitar males ms graves que los
ocasionados por el rgimen tirnico. (Q. 11, Ha, q. 42,2). Solo en tales
condiciones, podramos incluir el derecho de resistencia a la opresin y el derecho
a la revolucin en el derecho natural.

CONTENIDO DEL DERECHO NATURAL

El derecho natural ejerce influencia sobre el derecho positivo de tres maneras: en

primer lugar, el derecho Natural dirige la produccin del derecho Positivo sin
confundirse jams con el mismo, ya que el Derecho Natural se compone de
principios y el Derecho Positivo de disposiciones.
En segundo lugar, el Derecho Natural desarrolla el Derecho Positivo racionalmente
sin confundirse jams con el mismo, siendo el primero el producto de un conjunto
de mtodos, mientras que el segundo sigue siendo una congerie de disposiciones
legisladas.
El tercer y ltimo lugar, el Derecho Natural abarca un conjunto de principios que
rectifican el Derecho Positivo, sea que lo completen, sea que lo repudien.
El Derecho Natural subyacente al Derecho Positivo es Derecho Natural presunto,
porque el Derecho Positivo puede resultar tambin contrario al Derecho Natural,
aunque existe una presuncin de que los principios del Derecho Positivo
descansen en el Derecho Natural. El Derecho Natural que contina el Derecho
Positivo con medios racionales es derecho natural condicional o sea lo que es bajo
la condicin de que el derecho positivo sea conforme el derecho natural sin que
haya una presuncin de que cada regla positiva que desarrollamos racionalmente
se adapte al derecho natural.
Por ltimo, los principios correctivos del derecho natural son hallados por medio
del acceso directo al derecho natural que reside en el intelecto prctico.
El anlisis del contenido y de los mtodos del derecho natural constituye lo que se
podra llamar el derecho natural jurdico.

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El derecho natural filosfico distingue derecho inmoral adjudicando al primero lo

objetivo y al segundo lo objetivo, y concibe derecho natural y derecho positivo
como esferas complementarias.
El derecho natural teolgico enfoca finalmente la ley natural como ayuda al
hombre en su camino de regreso a Dios porque nos conduce a la virtud

EL DERECHO NATURAL. SU INFLUENCIA

1. TODAS las normas jurdicas se presumen razonables y naturales; aun las

peores tienen probablemente en su apoyo algunas consideraciones razonables y
las doctrinas ms importantes de un sistema jurdico corresponden por lo general
a necesidades que tiene hondas races en la sociedad. La esclavitud misma fue
justificada por los griegos basndose en la inferioridad natural de los brbaros y de
los pueblos vencidos. En este sentido podra decirse con razn que las normas
importantes tienen una doble justificacin, como mandatos legales y como
proposiciones razonables. Pero al decir tal cosa no entendemos con ello que
pueda existir un sistema jurdico propiamente dicho, construido en base a la pura
razn o a la 'naturaleza humana' frente al derecho producido por la legislacin, las
decisiones judiciales o la costumbre. Sin embargo, esta opinin ha sido sostenida
repetidas veces en el curso de la historia y ha tenido una gran influencia en la
modelacin del desarrollo del Derecho. Se ha dicho un tanto despectivamente que
el Derecho natural es 'la jurisprudencia en el aire'; y los defensores de este tipo de
Derecho no tienen por qu repudiar necesariamente la definicin, puesto que,
despus de todo, el aire constituye uno de los elementos necesarios para la vida,
tanto para lo bueno como para lo malo.
GRECIA
1-Los griegos percibieron la gran variedad de Derechos positivos y se preguntaron
si la justicia y el Derecho no seran sino arreglos casuales que variaban con las
circunstancias y los tiempos o si tras aquella confusa variedad no habra nociones
perennes de bien y de mal, de justicia y de injusticia. Mientras algunos sofistas y
escpticos sostuvieron la primera opinin, los filsofos idealistas desde la poca
de Scrates, Platn y Aristteles sostuvieron la segunda. En contraste con las
mudables normas hablaron de un Derecho no escrito, grabado en el corazn del
hombre, o de un Derecho comn que se repite en las diferentes tribus, o de un
Derecho natural que las criaturas razonables estaban obligadas a reconocer en
todas partes; y en los recuerdos de Scrates por Jenofonte leemos que se citaban

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como ejemplos concretos de estas norma, siempre repetidas, de la ley natural las
relaciones familiares entre marido y mujer, padres e hijos.
ROMA
Todo esto eran especulaciones de filsofos, pero los grandes jurisconsultos que
practicaban la profesin jurdica en Roma las refrendaron con su autoridad. Tenan
que ocuparse de innumerables disposiciones legales y costumbres sobre las
cuales sus tribunales ejercan autoridad soberana. Para los pretores y
procnsules, el problema de reducir esta masa heterogneo a una unidad y un
orden razonables no era especulativo, sino prctico. De este modo se plante con
toda su fuerza la cuestin de fondo moral de las leyes de contenido cambiante y
los romanos se aferraron con tesn a los hilos de las doctrinas griegas acerca de
una ley natural como base razonable de todas las leyes particulares y de modo
ms especial del Derecho comn del Imperio. Ulpiano se inclinaba a ampliar los
lmites de este Derecho natural hasta incluir a los animales: tal vez la clave de esta
opinin se encuentre en las enseanzas de los pitagricos, para los cuales no
haba un abismo infranqueable entre el hombre y los animales. Otros se limitaron
a basar los fundamentos en la naturaleza racional del hombre, y desde este punto
de vista consideraron una serie de normas jurdicas como deducciones de la
razn.
El jurisconsulto Paulo observa: 'como los arrendamientos son sugeridos por la
propia naturaleza y se encuentran en el Derecho de todos los pueblos, no es
necesaria para su validez una forma verbal determinada, sino slo el
consentimiento. Lo mismo puede decirse de las ventas'. Gayo (circa 150 d.c.)
caracteriza tambin la tutela como una institucin fundada en la razn natural, en
tanto que los compiladores de la Instituta de Justiniano hablan tambin del
Derecho natural en este caso (Gayo, 1, 189: Inst. 1, 20,6).
1 Pero la tendencia de la doctrina no se deba nicamente a consideraciones
prcticas; sus elementos ms fuertes derivaban de una tica filosfica, Hombres
como Papiniano y Paulo, Antonino Po y Marco Aurelio estaban influidos por el
estoicismo; velan y veneraban la ley natural en el mundo en general; no es, por lo
tanto, de extraar que estuviesen convencidos de que razn y Derecho eran
tambin la voz de la naturaleza, la manifestacin ms clara del poder divino en el
mundo.
EDAD MEDIA
En otro ambiente, se observa la misma construccin idealista en la ciencia jurdica
medieval, donde surgi bajo la influencia del cristianismo y de la iglesia. Aunque
con arreglo a las enseanzas de San Agustn la Ciudad de Dios est en el cielo y
la Ciudad del Mundo sea creacin de bandidos, el camino hacia la Ciudad de Dios
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se encuentra en este mundo y la humanidad tiene que prepararse para la vida

futura empleando del mejor modo posible el tiempo de prueba que vive sobre la
tierra. Dios no ha abandonado a los hombres en esta prueba; les ha revelado su
Ley y la ha implantado en sus corazones como conciencia y razn. Las repblicas
de la tierra crean sus leyes, que en parte sirven a la finalidad de la educacin
moral de los hombres y en parte reflejan los propsitos egostas y pecaminosos de
los gobernantes; pero en caso de conflicto, los hombres deben conformar su
conducta a la ley eterna de la naturaleza, de la cual es la iglesia el principal
intrprete.
RENACIMIENTO
Despus de la resurreccin de] saber y la cultura seculares, en los siglos XVI, XVII
y XVIH, hubo filsofos que dedujeron teoras de] Derecho de unos pocos
principios de razn, al igual que construyeron sistemas metafsicos y ticos,
polticos y de filosofa natural por el mismo procedimiento. La teora del Derecho
de la razn alcanz su punto ms alto con Kant. (derecho racional).
CODIGO DE AUSTRIA
2. Tanto en la Antigedad como en tiempos modernos se han hecho intentos de
reconocer la razn como fuente del Derecho positivo. Por ejemplo, el cdigo
austraco (1811) contiene la siguiente disposicin: 'Cuando no pueda decidirse un
caso de acuerdo con las palabras o con el espritu de la ley, el tribunal tomar en
consideracin casos semejantes decididos por la ley, as como los motivos
sugeridos por otras leyes del mismo tipo. Si el caso sigue estando en duda, ser
decidido de acuerdo con el Derecho natural y prestando la debida atencin a las
circunstancias del caso, estudiadas con diligencia y consideradas a fondo'.
INFLUENCIA INDIRECTA
Los intentos de este tipo para dar a la teora del Derecho natural una influencia
directa sobre la prctica de los tribunales no han tenido xito, pero la influencia
indirecta ejercida por tales teoras sobre el criterio de jueces y legisladores ha sido
muy grande. Por ejemplo, la mitigacin de la dureza de la esclavitud por el Imperio
Romano puede atribuirse a un cambio de criterio, expresado, entre otras cosas, en
la proposicin de que todos los hombres son libres por naturaleza y de que la
esclavitud ha sido instituida por el ius gentivun, el Derecho positivo comn a todos
los pueblos (a diferencia del ius naturale o Derecho natural).
Del mismo modo, doctrinas basadas en el Derecho natural han ejercido una
poderosa influencia en la formacin del Derecho internacional, en la reforma del
Derecho pblico en sentido democrtico efectuada mediante la nocin del contrato

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y en la alteracin fundamental del Derecho de personas por la doctrina de la

igualdad ante la ley.
Por ejemplo, no puede haber duda de que las doctrinas acerca de los 'derechos
del hombre', -pinsese lo que se quiera de sus formulaciones concretas,- han
ejercido una poderosa influencia en las concepciones jurdicas contemporneas
han derivado de las doctrinas especulativas de la jurisprudencia jusnaturalista.
EL DERECHO NATURAL Y TRIBUNALES INGLESES
Sobre la esclavitud.

En los tribunales ingleses no se ha visto nunca con buenos ojos la referencia al

Derecho natural, pero se ha sentido la influencia indirecta de las doctrinas en l
basadas. En el famoso caso del es- clavo negro Somersett, resuelto en 1771
(poco antes de la secesin de las colonias norteamericanas), el amo de dicho
esclavo, un propietario de Virginia, reclamaba que se le devolviese al esclavo, que
se encontraba en Inglaterra. Hargrave, abogado de Somersett, encamin una
parte de su alegato a la refutacin del supuesto de que la esclavitud puede
justificarse en Derecho natural. Adopt el razonamiento de Locke, segn el cual el
contrato no poda ser origen de la esclavitud porque un hombre no puede
desprenderse de su derecho a la vida o a la libertad personal. Con respecto a la
conquista y el castigo como posible origen de la esclavitud, Hargrave sostuvo que
en todo caso lo que podra justificarse era la esclavitud de los delincuentes y de
los enemigos vencidos, pero nunca la esclavitud heredada por nacimiento. Al
pronunciar la sentencia que impeda al colono reinvidicar un derecho dominial
sobre el esclavo. Lord Mansfield declar que 'la esclavitud... es tan odiosa, que
nada sino el Derecho positivo puede apoyarla. Cualesquiera que sean los
inconvenientes -contino diciendo- que puedan derivar de esta decisin, no puedo
decir que la esclavitud sea aprobada o permitida por el Derecho de Inglaterra; y en
consecuencia, hay que poner en libertad al negro'.
Sobre juramento y creencias religiosas.
Otro caso en que siente la atmsfera del racionalismo ilustrado caracterstica del
siglo XVIU es el pleito de Omychund vs. Barker (1744), en el cual Lord Hardwicke
sent la doctrina de que los paganos podan prestar vlidamente juramento legal
con arreglo a las ceremonias de su religin, porque la esencia del juramento es la
creencia en un Ser Supremo capaz de recompensar y castigar, y no las formas
particulares prescritas por las confesiones cristianas.

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FUNCION DEL DERECHO NATURAL COMO FUNDAMENTO DE LA SOCIEDAD

Y DEL DERECHO POSITIVO

Arguye el positivismo que el derecho natural no puede existir, porque su sola

existencia hara innecesario e imposible el derecho positivo. El orden positivo de
las relaciones humanas sera en efecto suplantado por un derecho natural, eterno
e inmutable, lo cual es absurdo.
Pero la acusacin de dualismo no tiene sentido contra la concepcin de la escuela
clsica, tal como figura en nuestros telogos. Segn ella, el derecho natural no es
un rival para el positivo, sino forma una unidad armnica y un todo ligado por l.
Es que en el primero solo estn dados los principios jurdicos universales y sus
consecuencias necesarias.
En suma, de preceptos naturales por fuerza han de ser aun naturales y en ellas no
pueden contenerse normas de derecho definidas para todos los casos concretos y
situaciones de nuestra conducta.

Lo variable y contingente de la vida humana se sustrae a la regulacin del derecho

natural, pues hay mil caminos y modos en el mundo de la accin concreta para dar
satisfaccin ms o menos concreta a una exigencia de la naturaleza humana.
El derecho natural no determina en concreto estos modos y aqu viene el derecho
positivo que con sus determinaciones preceptivas realiza y aplica al orden e ideal
de justicia en todos estos casos concretos, lo exige para su continuidad en la
perfeccin del orden jurdico. Es adems el fundamento de todo el derecho
positivo, la verdad est por lo tanto en lo contrario de la asercin positiva. La
negacin del derecho natural destruira el orden jurdico positivo y es que la ley
civil recibe a su fuerza obligatoria de la ley natural que la participa a su vez de la
ley eterna.
No cabe otra fundamentacin porque la ley jurdica positiva es producto de una
autoridad humana, del poder civil.
Ahora bien, ninguna autoridad podra arrogarse el legislador humano para dominar
a sus semejantes y obligarle con leyes, si esto no le es concedido como una
facultad o un derecho subjetivo por una ley anterior que habr de ser la norma
natural y divina.
Esta funcin fundamental del derecho natural respecto del derecho positivo es
pues patente que se ejerce a travs de la autoridad civil, fuente de todo el orden
jurdico positivo.
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La potestad pblica no est pues basada en algn convenio o invencin humana

si no tiene su origen en la fuente de toda autoridad, que es el derecho natural.
Este a su vez no reconoce a otro autor que a Dios, legislador supremo, por ello es
llamado tambin derecho divino. Tal es el amplio cause donde discurre toda
juricidad, toda vigencia y validez de las leyes positivas.
Pero el derecho natural no agota sus formas con los principios generales que
regulan la constitucin de sus sociedades, del poder poltico y de la organizacin
de la misma a travs de las exigencias de la justicia legal.
Las instituciones jurdico naturales (matrimonio, familia) irn regulada por
preceptos del derecho natural determinados, las instituciones o asociaciones libres
por normas ms generales como son las bases de asociacin, libertad de contrato,
etc.
Adems los individuos existen antes del estado y no han de carecer de derecho
antes de formar el estado.
A su personalidad van inherentes una serie de derechos propios del ser humano
que nacen y perduran con el mismo hombre.
El estado no surge como creador absoluto de todo derecho sino para proteger con
su regulacin positiva los derechos anteriores de individuo e instituciones y
realizarlos plenamente en la vida social.
Son ciertamente derechos subjetivos o facultades pero que brotan y a su vez dan
lugar a un conjunto de reglas de derecho objetivo en su coordinacin con
derechos y deberes de los dems.
Tanto en el campo del derecho privado como en el del derecho pblico se afirma la
preexistencia y validez del derecho natural.
En el privado lo tenemos en ese orden interno de relaciones que regulan los
derechos personales de los individuos y las sociedades anteriores al estado.
Pinsese no ya solo en los derechos y libertades inherentes a la persona humana,
sino tambin en todos los principios generales sobre la propiedad de las cosas
adquiridas por el trabajo as como las normas jurdicas que rigen el matrimonio
indisoluble, la patria potestad, deberes y derechos de educacin, etc.
Todas esas libres actuaciones de la convivencia humana determinan mltiples
reglas y preceptos en los dems de respecto a esos deberes y derechos
correlativos, y todas constituyen normas de derecho natural porque su fuerza
imperante es anterior y superior a la constitucin del estado y de cualquier norma
positiva.

Catherine Cruz Pineda

Derechos Humanos

Derecho 01

Este derecho a la resistencia y a la defensa de las libertades humanas ofrece una

prueba de que el estado no es la ltima instancia como fuente creadora de
derecho, de que el derecho natural tiene eficacia jurdica con entera
independencia del poder poltico y de que la autoridad del estado est fundada a
su vez en el mismo derecho natural, ya que su poder y actuacin como principio
constituyente de derecho positivo est limitado y es vlido en tanto se ajusta a las
normas naturales fomentando las exigencias, el bien comn.
El derecho natural no es simple principio valorativo y norma meta jurdica, sino que
identificado con el valor absoluto de lo justo, es a la vez un derecho real, con las
mismas exigencias a la fuerza coactiva, en caso de violacin, que el derecho
positivo.
Sin duda que todo esto no est sistemticamente enseado, pero constituye la
armadura misma de su pensamiento y aflora a cada paso en sus breves textos.
De un modo equivalente era expuesta dicha doctrina al hablar de la esencia del
derecho positivo y de sus relaciones respecto del natural

CRITICAS AL DERECHO NATURAL

As pues, la ley natural o de la razn ha operado como fuente literaria, pero no
directa, del Derecho. Es una creacin de la ciencia del Derecho y de la filosofa.
No es fuente del Derecho en mayor grado que las enseanzas de los pandectistas
o de los comentaristas de las normas legales modernas. El hecho de que haya
sido un fermento poderossimo en la evolucin de las ideas jurdicas no la
convierte 'en un cdigo, a los artculos del cual puedan acudir los jueces en la
administracin de justicia.
No puede considerrsela como un cdigo por la sencilla razn - entre otras- de
que no es constante. Al repasar el curso de su historia, podemos percibir con
facilidad que, en todas las cuestiones que afectan a problemas jurdicos concretos,
est sometida a cambios tan importantes, aunque no tan frecuentes ni casuales,
como los cambios sufridos por el Derecho positivo.
FAMILIA
Por ejemplo es posible hablar de un Derecho de familia basado en la naturaleza
o en la razn? Se basara en la poligamia, en la monogamia estricta como en el
Derecho cannico, en la monogamia contractual como ocurre en la actualidad en
la libre eleccin de pareja como puede que ocurra de aqu a dos siglos, o en la
seleccin eugensica hecha por la autoridad pblica como piden algunos
socilogos muy avanzados? Y est prescrita claramente por el Derecho natural

Catherine Cruz Pineda

Derechos Humanos

Derecho 01

la relacin entre padres e hijos?. Los hijos han estado a cargo de sus madres o
bajo el dominio absoluto de sus padres y la organizacin educativa de la Ciudad Estado o al cuidado temporal de sus dos progenitores.
Quin sera capaz de asegurar que el elemento social no va a volver a
predominar sobre la organizacin privada de la educacin?
PROPIEDAD
Hay probabilidades de que la propiedad resulte ser una institucin del Derecho
natural perenne?. La propiedad fue comunista en su origen; en su historia ulterior
se la ha tratado desde un punto de vista cada vez ms privado e individualista; no
puede discutirse que hoy da las ideas socialistas estn ganando terreno
rpidamente en relacin con ella, que la sociedad organizada reclama una parte
cada vez mayor en su distribucin y en su uso; puede sostenerse que la
nacionalizacin de la tierra o el monopolio de los medios de produccin por el
Estado seran contrarios al Derecho natural?. Es posible considerar tales medidas
como errneas, peligrosas o nocivas, pero no lo es rechazarlas mediante un
simple recurso a los dogmas eternos de la ley de la razn.
LA PENA
Por otra parte, es cierto que todas las comunidades han considerado la pena
como secuela natural del crimen, aunque los moralistas ms exaltados hubieran
preferido reservar el castigo a Dios y considerar el crimen como pecado. Pero
incluso en la prctica real del Derecho, puede decirse que haya acuerdo en
cuanto a la finalidad y el objetivo de la pena? es un medio de represin y
amputacin (Platn)? una medida de disciplina educativa (Aristteles)? Es
principalmente un medio de hacer que los hombres se abstengan de una
determinada conducta (Bentham)? Una Penitencia moral necesaria (Kantt)?
Una medida de tratamiento mdico (Lombroso)?'. En una palabra, no hay que ir
muy lejos para darse cuenta de que el contenido del Derecho natural vara con el
tiempo y de que sera imposible reducirlo a un cdigo unificado y permanente.
JUSTIFICACION DEL DERECHO NATURAL
Significa esto que la ley de la razn o el Derecho natural sea una concepcin
fantstica y absurda? Me temo mucho que lo absurdo sea sostener que una
doctrina que ha desempeado un papel tan importante en la historia universal, que
ha atrado a espritus de disposiciones muy diversas en circunstancias muy
distintas, carece de fundamentos slidos. Y no es difcil ver cules son esos
fundamentos. El derecho natural es una apelacin de la decisin de Csar ante un
Csar mejor informado. Es una apelacin hecha por la sociedad en general, o por
los mejores espritus de una determinada sociedad, no contra disposiciones o

Catherine Cruz Pineda

Derechos Humanos

Derecho 01

sentencias concretas, sino contra sistemas completos de Derecho positivo. Los

legisladores modifican determinadas leyes; los jueces pueden hacer mucho par
modificar el Derecho vigente al resolver casos concretos; pero la sabidura de los
legisladores y la equidad de los jueces son por si mismas impotentes contra los
sistemas, porque parten de un reconocimiento de la autoridad del Derecho positivo
en general. Y, sin embargo, siendo el Derecho una institucin humana, envejece
no slo en sus normas y doctrinas concretas, sino tambin en su marco nacional e
histrico; la demanda de depuracin y reforma puede irse haciendo cada vez ms
apremiante en cada generacin. 1,a opinin pblica pasa, pues, de la realidad a
los ideales. Surge la especulacin acerca de los elementos esenciales del
Derecho concebido a la luz de la justicia. Es indudable que estas concepciones de
la justicia son en s mismas histricas, pero no son hijas de intentos complicados
de modificar el Derecho positivo, sino de las enseanzas ms sencillas v ms
cientficas de la doctrina filosfica. El contenido del Derecho natural vara, pues
con los tiempos y las pocas, pero su finalidad es constante: la justicia. Y aunque
este tipo de Derecho no opere en forma de disposiciones positivas promulgadas,
sino actuando sobre el espritu de los hombres, es innecesario demostrar que
quien consigue dominar el espritu acabar dominando las instituciones.
La reforma y la evolucin no pueden ser obra de meras doctrinas; hay que tomar
en cuenta tambin las fuerzas materiales y las circunstancias; el letargo moral
puede ser demasiado grande, el cuerpo poltico estar demasiado decrpito o
corrompido para que puedan producirse cambios fundamentales. Pero la difusin
de la doctrina que pretende emitir un juicio crtico sobre el Derecho positivo en
nombre de la justicia es una fuerza que los hombres prcticos tienen que tomar en
cuenta y que no pueden menospreciar.
Es significativo que en nuestros das estemos contemplando una resurreccin de
las apelaciones al Derecho natural. Vienen de dos lados. Por una parte existe una
conviccin muy difundida de que los sistemas jurdicos actuales estn perdiendo el
contacto con las necesidades fundamentales de la sociedad moderna. No es
necesario hoy da ser socialista para sentir que los sistemas vigentes de Derecho
positivo, nacidos bajo el influjo de concepciones feudales y de teoras basadas en
la libertad de contratacin, tendrn que ser reformados a fondo para servir a las
exigencias de la democracia ascendente. Se estn iniciando en todas partes
planes de reforma y leyes encamina- das a remediar los defectos existentes; y
aunque estara fuera de lugar hacer aqu un examen detallado de tales planes y
leyes, podemos notar que su desarrollo, atestigua indudablemente un cambio en
las concepciones fundamentales del Derecho.
STAMMIER Y EL DERECHO JUSTO

Catherine Cruz Pineda

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Derecho 01

Hay otra modesta afinacin que, de ser admitida, robustecera la posicin de los
partidarios de las reformas. Es la representada de modo notable por algunos
partidarios modernos de Kant, encabezados por Stammier. An reconociendo que
no existe un Derecho natural como conjunto de normas perennes, sostienen estos
pensadores que toda poca debe tener su propio Derecho natural o mejor dicho
su 'Derecho justo', al lado de su Derecho positivo. Esto es, sostienen que las
normas del Derecho positivo tienen que justificar su existencia por referencia a las
pautas establecidas por la doctrina filosfica de su poca. Si las leyes, medidas
por este criterio, resultan defectuosas, tienen que ser corregidas por la legislacin
o la prctica judicial. El intento del propio Stammler de formular cuatro pautas
mediante las cuales pueda valorarse el 'Derecho justo' no puede considerarse
afortunado. Es demasiado dogmtico y conduce a un mero escolasticismo. Pero el
principal punto de vista de que en una poca ilustrada el Derecho positivo tiene
que ser valorado con arreglo a la pauta de los ideales morales, parece indiscutible.
Hay que aadir que al defender en esta forma la necesidad de una mayor equidad
y una mayor amplitud en la interpretacin y la aplicacin del Derecho, Stammler no
se halla en modo alguno solo. Su posicin tiene el apoyo del espritu de los
cdigos modernos que la han aceptado. Habra cabido esperar que la codificacin
asfixiase el desarrollo de la equidad, pero en la prctica la promulgacin de los
cdigos parece haber dado nuevo mpetu al desarrollo de un espritu crtico y
reformista entre los juristas continentales europeos.
Estamos pisando aqu un terreno que no corresponde propiamente al Derecho
natural en el sentido original de la expresin. Pero la doctrina mucho menos
aparatosa, del 'Derecho justo' y `equitativo' va mucho ms all que el arbitrio de
los jueces reconocido en la actualidad por los tribunales ingleses. Las
invocaciones de la razn y la esencia o la naturaleza de las relaciones jurdicas
aspiran a reformas sistemticas del Derecho que pueden contribuir a evitar la
revolucin social.
Filosofa del Derecho.
El derecho natural es el ordenamiento jurdico que nace y se funda en la
naturaleza humana, no debiendo su origen, por tanto, a la voluntad normativa de
ninguna autoridad, como ocurre con el derecho positivo. Es un conjunto de
preceptos que se imponen al derecho positivo y que ste debe respetar.
El derecho positivo est establecido y sancionado, para cada tiempo y
cada comunidad social, por la voluntad del legislador, que representa la voluntad
social; por lo tanto, se trata de un derecho variable, contingente, mientras que
el derecho natural
es
un orden
jurdico
objetivo,
no
procedente
de legislador alguno, que se impone a los hombres por su propia naturaleza; es
objetivo e inmutable y conocido por la razn.
Catherine Cruz Pineda

Derechos Humanos

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Por encima del derecho positivo, dimanante de un legislador, existe

un derecho independiente, que se justifica en la exigencia misma de introducir en
el concepto del derecho y del estado el valor fundamental y original de la persona
humana, y colocar este valor en el vrtice de todo el sistema jurdico.
Es necesario sealar que las normas que integran el derecho natural son de
carcter jurdico, una realidad jurdica objetiva y no unos principios de carcter
moral o religioso. El derecho natural constituye un verdadero ordenamiento
jurdico, con sus mandatos y prohibiciones, independiente de la voluntad humana
y de toda reglamentacin positiva.
El carcter jurdico de los preceptos del derecho natural ha sido negado por
las posturas positivistas. El derecho natural carece de positividad, por lo que debe,
segn los ius positivistas, negarse su realidad o su carcter normativo, ya que la
positividad es una caracterstica esencial del derecho.
Frente a esto hay que distinguir entre derecho concreto, histricamente dado, que
requiere efectivamente vigencia o positividad, y el derecho como realidad esencial
e intemporal (A. FERNNDEZ-GALIANO).
El derecho natural est vigente a travs de los ordenamientos concretos que lo
incorporan, por lo que habr de afirmar su condicin de tal derecho.
El derecho natural es derecho, tanto por la estructura de sus normas (enunciados
prescriptivos relativos a comportamientos) como por su obligatoriedad (el
derecho natural es aceptado como objetivamente obligatorio).
Los principios del derecho natural se basan en la naturaleza humana. Pero
actualmente, al hablar del concepto de derecho natural, se alude no slo a la
naturaleza del hombre, sino a un conjunto de realidades en las cuales se
desarrolla la convivencia social (factores culturales, sociolgicos, etc.).
El derecho natural es el fundamento del derecho positivo, es decir, ste
est subordinado al natural. El derecho natural sirve al ordenamiento positivo de
control y lmite, y adems de complemento. El derecho natural justifica la
existencia y obligatoriedad del positivo, pero no es ste una mera repeticin del
primero, ya que los preceptos naturales son abstractos, generales y universales,
de lo que nace la exigencia de la existencia de un derecho positivo concreto y
adaptado a cada sociedad en cada tiempo, incorporando el valor
de justicia subyacente en estos principios naturales.
Una expresin contempornea -no nica- del derecho natural se traduce con
los derechos humanos fundamentales. stos se pueden definir como aquellos de
los que es titular el hombre, no por graciosa concesin de las normas positivas,
sino con anterioridad e independientemente de ellas, y por el mismo hecho de ser

Catherine Cruz Pineda

Derechos Humanos

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hombre, de participar de la naturaleza humana (A. FERNNDEZ-GALIANO).

El fundamento de los derechos humanos se encuentra en el derecho natural.

El derecho a la integridad moral y fsica, a la libertad, a la defensa legal, etc.,

constituyen una dotacin jurdica bsica igual para todos los hombres, por encima
de toda discriminacin. El origen de los derechos humanos no puede ser
la Constitucin, ni un convenio internacional, ya que esto implicara que pueden
ser suprimidos o modificados libremente por el legislador constituyente o por
las autoridades firmantes de ese convenio. Por lo tanto, dejaran de
ser derechos fundamentales intangibles.
La teora de los derechos fundamentales supone, cualquiera que sea la
terminologa
empleada
(derechos
del
hombre,
derechos fundamentales, derechos naturales...),
la
existencia
de
un ordenamiento superior,
el derecho natural,
que
es
su fundamento y justificacin. Varias son las orientaciones que ha tenido, a travs
de
la historia,
la doctrina del derecho natural.
1.- La expresin es originaria de Roma. Bajo la influencia de la filosofa griega,
los juristas romanos afirmaron la existencia de un derecho superior al positivo,
comn a todos los pueblos y pocas. Pero se advierte cierta vacilacin en la
terminologa.
Algunos llamaban derecho natural lo que la naturaleza ense a todos los
animales, incluso el hombre y lo contraponan al derecho de gentes (jus gentium),
usado por todos los pueblos.
Otros daban a ste ltimo el nombre de jus naturae, sin precisar mayormente
acerca de su contenido.
Y otros, como Paulo, forjaron la idea que despus prevaleci de que
el derecho natural est quod semper aequum et bonum est.
Ciceron, en varios pasajes de sus obras, perfeccion el concepto de
un ordenamiento superior, inmutable, "que llama a los hombres al bien por medio
de sus mandamientos y los aleja del mal por sus amenazas", que no puede ser
derogado por las leyes positivas, que

"rige a la vez a todos los pueblos y en todos los tiempos", y formado no por las
opiniones, sino por la naturaleza, por "la recta razn inscripta en todos los
Catherine Cruz Pineda

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corazones".

En el ltimo estado del derecho romano, cuando ya se nota la influencia del

cristianismo, aparece en las institutas de Justiniano una nueva definicin de
ese orden jurdico:

sed naturalia quidem quae Apud omnes gentes peraeque servantur, divina
quadam providentia constituta, semper firma atque unmutabilia permanente.
(Pero los derechos naturales, que existen en todos los pueblos, constituidos por
la providencia divina, permanecen siempre firmes e inmutables).

2.- El cristianismo perfeccion este concepto, que coincida con sus orientaciones
filosficas y polticas. La necesidad de libertar a la persona humana de
la tutela absorbente del estado deba conducir, lgicamente, a buscar un sistema
jurdico que no fuera slo la expresin de la voluntad de los gobernantes. En el
siglo VII, San Isidoro de Sevilla recogi de la tradicin romana la idea de
un derecho commune omnium nationum... Numquam injustum, sed naturales,
aequumque (comn a todas las naciones..., Que nunca es tenido por injusto, sino
por natural y equitativo).
Fue Santo Tomas de Aquino (1225-1274) quien di a esta doctrina su ms
perfecto desarrollo.
Hay tres clases de leyes o de sistemas jurdicos que derivan jerrquicamente el
uno del otro: la ley eterna es la razn divina que gobierna al mundo fsico y moral,
y no puede ser conocida sino a travs de sus manifestaciones; la ley natural es "la
participacin de la ley eterna en la criatura racional", y podemos conocerla con "la
luz de la razn natural, por la que discernimos lo que es bueno y lo que es malo";
y la ley humana deriva racionalmente de la anterior para "disponer mas
particularmente algunas cosas".
Esta ley natural-que ahora nos interesa- es universal e inmutable, y superior a las
leyes humanas. Sus preceptos son muy generales, y podran reducirse a uno solo:
hacer el bien y evitar el mal. Pero santo tomas da algunos ejemplos: pertenecen a
la ley natural aquellas reglas por las cuales se conserva la vida del hombre y se
impide lo contrario; las que permiten hacer lo que la naturaleza ense a todos los
animales, como la Unin de los sexos, la educacin de los hijos y otras
semejantes; y las que coinciden con la inclinacin del hombre a conocer la verdad

Catherine Cruz Pineda

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sobre Dios y a vivir en sociedad. De esta ltima deriva la obligacin de no daar a

otros.
Esta teora fue desarrollada durante el siglo XVV por los telogos espaoles,
especialmente domingo Soto (de justitia et iure, 1556) y Francisco Surez
(tractatus de legibus ac deo legislatore, 1612). Convertida en la doctrina oficial de
la Iglesia catolica, ha encontrado en este siglo nuevos y brillantes expositores, que
forman el movimiento que se ha llamado el renacimiento del derecho natural.
3.- La escuela del derecho natural y de gentes debe su origen a Hugo Grocio,
que pblico en 1625 su libro de iure Belli AC pacis. Grocio reconoce la existencia
de un derecho natural, pero se aparta de la escolstica al considerarlo como "una
regla dictada por la recta razn", la cual nos indica que una accin es torpe o
moral segn su conformidad o disconformidad con la naturaleza racional.
Y esta regla existira-agrega- aunque no hubiera Dios o no se ocupara de los
asuntos humanos.
Grocio separ as netamente el derecho de su fundamento religioso y moral.
El derecho natural ya no es una aspiracin instintiva hacia la justicia, ni un reflejo
de la sabidura divina, sino un producto totalmente intelectual y humano. Ms aun:
el derecho natural no comprende solamente los preceptos fundamentales de
la convivencia social, sino que puede llegar, por el esfuerzo racional
de los hombres, a elaborar sistemas jurdicos completos. Y la diversidad que se
advierte entre las legislaciones positivas solo revela que los pueblos no siempre
han tenido una conciencia clara de lo que debe ser el derecho.
A pesar de su enorme predominio durante los siglos XVII y XVIII, la escuela
del derecho natural y de gentes se encuentra hoy abandonada.
Su excesivo racionalismo la hizo apartarse de la realidad, convirtiendo
el derecho es un producto puramente intelectual, que no tiene en cuenta la
experiencia y las condiciones de la sociedad en donde va a imperar. Y la
eliminacin de todo vnculo entre el derecho y los dems rdenes normativos le
quito ese fundamento ideal que lo justifica, para convertirlo en un
simple resultado del esfuerzo racional del hombre, limitado y falible.
La doctrina del derecho natural -en su expresin tomista que podemos llamar
tradicional- es, por lo tanto, la nica que consigue dar un fundamento y
una finalidad al orden jurdico. Ese fundamento reside en la existencia
de principios superiores a la voluntad humana, y a los cuales debe esta
someterse.

Catherine Cruz Pineda

Derechos Humanos

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As como el hombre no se ha creado as mismo ni a la sociedad, tampoco quedan

enteramente a su arbitrio las leyes que deben gobernarlo y regir el
desenvolvimiento colectivo. Hay principios generales que se imponen como
una necesidad racional a las determinaciones de los legisladores, porque derivan
de la naturaleza misma de los seres humanos y de las exigencias de su vida en
comn, y esos principios son universales e inmutables, porque dan las normas
bsicas de la convivencia social en todas las pocas y lugares.
Estos preceptos no derivan de una determinacin ms o menos arbitraria de los
hombres, sino que vienen impuestos por fuerzas que gravitan decisivamente en la
elaboracin de las normas, y que se presentan al espritu como una exigencia
natural. En otros trminos, no son solamente principios racionales-pues en tal
caso podran variar con las circunstancias y los distintos criterios intelectuales-,
sino que existen del mismo modo que las leyes naturales que rigen el mundo
intelectual, pero se imponen a la razn humana, y sta puede desarrollar
progresivamente su conocimiento.
Si atendemos al contenido de este derecho natural, advertimos que se funda en
exigencias de la vida humana en sociedad, y que deriva de las caractersticas
comunes a todos los hombres, cualesquiera sean su raza o sus modalidades
peculiares. El ser humano revela, ante todo tres instintos o tendencias, de los
cuales provienen ciertas normas bsicas de la vida social: el instinto de
conservacin, la tendencia a propagar la especie y la necesidad de vivir
en sociedad con sus semejantes.
Todo derecho debe, por consiguiente, fundarse sobre esos requerimientos de la
naturaleza: debe proteger la vida y la integridad fsica de los hombres; favorecer
la Unin de los sexos para la propagacin de la especie y la educacin de los
hijos, haciendo del matrimonio y la familia dos instrumentos cuyos fines
especficos merecen ser reconocidos y afianzados; y organizar un gobierno que
mantenga el orden de la comunidad y oriente la conducta de sus miembros a fin
de asegurar el bienestar colectivo. Con ste ltimo fin e s preciso reconocer a
la autoridad cierto
imperio sobre los individuos, a los cuales puede exigir los sacrificios destinados a
realizar el bien comn.
Adems, el derecho, establecido para regular la actividad humana en sociedad, no
puede olvidar que las personas tienen fines particulares y supremos que cumplir, y
debe por lo tanto asegurarlos. Para ello es preciso que reconozca
las libertades esenciales:
De conciencia, de culto, de accin en sus mltiples formas, de asociacin y
de intervencin en el gobierno de la comunidad, sujetas todas ellas a las

Catherine Cruz Pineda

Derechos Humanos

Derecho 01

restricciones que derivan de los derechos de las dems personas y de los

intereses colectivos. Estas restricciones, y los dems sacrificios que puede exigir
el estado, deben naturalmente fundarse en la igualdad de tratamiento que merece
todo ser humano, sin que puedan establecerse distinciones arbitrarias o injustas
entre los grupos e las clases, sobre estos dos principios fundamentales,
la libertad y la igualdad, reposan racionalmente las relaciones entre el estado y
sus miembros.
Como las cosas y los bienes han sido creados para que el hombre pueda
utilizarlos-y este uso constituye tambin una tendencia natural perceptible en
todos los pueblos es lgico que exista el derecho de propiedad. El respeto por la
vida y por los bienes ajenos justifica el axioma moral que exige no hacer dao a
otro.
Y
reparar
el que haya sido ocasionado por culpa o negligencia.
En las relaciones humanas cada uno debe recibir lo que le corresponde, de donde
deriva, entre otras cosas, la regla que exige el cumplimiento de las obligaciones.
Tales son los principios fundamentales del derecho natural. Derivan de modos de
ser y normas de existencia inmutables y necesarias del gnero humano, se
imponen a la reflexin, y pueden ser demostrados lgicamente, la razn no los
crea, pero los reconoce y puede desarrollarlos y extraer de ellos
nuevas conclusiones, antes ignoradas, la ciencia del derecho se encuentra
obligada a admitir su existencia si efectivamente aspira a ser una ciencia
normativa, es decir, a sealar las normas que deben racionalmente dirigir la
conducta
humana
en sociedad.
Pues
si
se
limitara
a
la
contemplacin exclusiva del orden jurdico vigente en la realidad, olvidara
los principios y las bases en que este se apoya.
Estos principios fueron ya sintetizados por los romanos, al decir:

IURIS PRAECEPTA SUNT HAEC: HONESTE VVERE, ALTERUM NON

LAEDERE, SUUM QUIQUE TRIBUERE.
(Los preceptos del derecho son estos: vivir honestamente, no daar a otros, dar a
cada uno lo suyo).

Vivir honestamente significa, en el caso, actuar de acuerdo con las normas

morales que se incorporan al orden jurdico; no daar a otros constituye una de las

Catherine Cruz Pineda

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bases fundamentales de los derechos civil y penal; y dar a cada uno lo suyo es lo
que exige la justicia como finalidad suprema del derecho.

CONCLUSIN.
Esta relacin peculiar con la ley natural es una muestra de la complejidad que
posee la ley humana. Toms la define como una ordenacin de la razn,
promulgada por el que tiene a su cuidado la comunidad y dirigida al bien comn.
En esta definicin estn presentes dos elementos: la razn y el poder. No existe
ley si es irracional, es decir, si no est dirigida al bien comn. Tampoco una
ordenacin razonable hecha por un particular es ley: debe dictarla quien ostenta el
poder poltico.
El ius o derecho es siempre concreto, es decir slo existe cuando estamos ante un
caso concreto, con nombre y apellidos. En cambio, la ley tiene siempre carcter
general. La integracin de esa diferencia de planos debe hacerla el jurista
determinando la solucin justa mediante la interaccin de la ley y las
caractersticas del problema concreto.

Catherine Cruz Pineda

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Los problemas son muy cambiantes, y las necesidades no son inmutables y

eternas. Un caso presenta muchas veces peculiaridades que no estn
comprendidas por las reglas generales, destinadas en principio a regularlos. Sin
embargo, esto no quiere decir que el juez deba decidir segn su sano sentido de
la justicia contando slo con las exigencias e intereses en juego. Realmente esto
sera lo ideal, afirma Toms, pero aade al mismo tiempo que no resulta factible:
para juzgar as el juez debera tener una capacidad que se encuentra raramente.
Por eso es mejor dejar preestablecidas una serie de soluciones en las leyes y
juzgar
siempre
segn
esas
leyes.
Al mismo tiempo Toms reconoce la imposibilidad de que la ley recoja todas las
particularidades del problema: por eso es necesaria la prudencia en el juzgador.

Catherine Cruz Pineda

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