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com

Norma XVI del Ttulo

Preliminar del Cdigo
Tributario Clusula
antielusiva

Lourdes Chau

Cuestin previa

LEY

Interpretacin de la Ley

Qu quiere decir?

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HECHOS

Calificacin de Hechos

Qu ha sucedido?

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Cuestin Previa
Interpretacin de la ley
-Las normas tributarias contemplan como hiptesis de hecho, actos o negocios
jurdicos previstos o regulados por otras ramas del Derecho, entonces:
deben o pueden ser interpretadas en concordancia con los efectos legales que tales
actos y negocios jurdicos tienen segn esas otras ramas del derecho o si ms bien debe
asignrseles un alcance con el contenido econmico de tales actos o negocios?.
-Interpretacin econmica: La base del derecho tributario son los hechos econmicos,
la ley regula tales hechos y por lo tanto en la interpretacin de dicha ley debe estarse a
la causa: la capacidad contributiva.
-La norma alcanzara a los actos y negocios jurdicos no previstos en ella si producen
los mismos efectos econmicos que los previstos en ella.

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Cuestin Previa

Transferencia de propiedad

Ceder a otra persona el derecho,

dominio o atribucin que se
tiene sobre algo.
Compra-venta

vs.

Compra-venta

El vendedor se obliga a transferir

la propiedad de un bien al
comprador y ste a pagar su
precio en dinero.

Donacin
Permuta
Dacin en pago

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Cuestin Previa
Calificacin econmica del hecho imponible
-Realidad econmica sobre actos formales.
-Se debe descubrir el sustrato econmico de los hechos, para determinar la existencia o
no de hechos sujetos a tributacin.
-Desconocimiento de inadecuada forma jurdica usada para eludir o atenuar la
imposicin aplicable.

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Cuestin Previa
Potestades otorgadas a
la Administracin/
Regulacin legal

Clusula Antielusiva
General

Hacen frente a negocios elusorios.

Presupuesto: hecho complejo, genrico y
abstracto aplicable a un nmero indefinido
de figuras detectadas como anmalas que
precipitan la consecuencia tributaria
prevista por la ley para otras figuras.

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Clusula Antielusiva
Especfica

Hacen frente a negocios elusorios.

Presupuesto: hecho rgido, detallado y
taxativo. Suelen adquirir formas de ficcin o
hechos imponibles complementarios y
presunciones.

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Cuestin Previa
NO Clasula
Antielusiva General

Clusula Antielusiva
General

Igualdad
Deber de contribuir/Solidaridad
Capacidad Contributiva

Seguridad Jurdica
Reserva de Ley
Libertad Contractual

Inconstitucional?
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Racionabilidad
Idoneidad del medio
Necesidad
Proporcionalidad en sentido estricto
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Elusin
- Consiste en evitar la aplicacin de la norma tributaria. Es decir, no pagar el
tributo porque se ha aparentado no haber incurrido en el hecho imponible.
- Busca impedir realizacin de hecho imponible u obtener una reduccin de la
carga fiscal o algn beneficio impositivo.
- El deudor hace una explotacin de vacos o utiliza artificial o inadecuadamente
figuras legales para colocarse en la situacin que conlleve a no pagar o efectuar
un menor pago de tributos. (Exposicin de Motivos D.L. 1121)

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Evasin

Pago de Impuestos
por ganancias

Operaciones con
Terceros

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Evasin
- Se incumple frontalmente la norma tributaria.
- Se evita el pago del tributo ya nacido o generado, o se acceda a beneficios sin
tener derecho a ello.
- A diferencia de la elusin, el hecho imponible se realiza y surge la obligacin
tributaria a cargo del sujeto pasivo, pero ste oculta existencia o cuanta de la
obligacin.
- Tiene por objetivo generar un ahorro fiscal, sin embargo, ello se produce
vulnerando las normas tributarias.
- Es un acto ilcito y, por tanto, sancionable.

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Economa de Opcin
- Decisin de contribuyente de celebrar un acto, optando por una alternativa de
configuracin dentro de las posibilidades reconocidas por la ley, que resulta
menos gravosa tributariamente que las dems.
- Exista opcin entre dos o ms conductas lcitas, vlidas y reales, equivalentes en
contenido econmico, lo que implica que la decisin para elegir una de ellas es
puramente tributaria.
- El contribuyente no est obligado a tributar a travs de la frmula ms gravosa
entre las distintas posibles.

- El ahorro fiscal producido por la economa de opcin no es contrario al

ordenamiento jurdico ya que, explcita o implcitamente, su fuente es la ley.
-

Ejemplo:
Leasing
Beneficios en zona de selva
Eleccin de mtodo para arrastre de prdidas
Reconocimiento en 1 o 10 ejercicios de gastos preoperativos

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Simulacin
- Es una institucin jurdica que supone que las partes disimulan la existencia, la
naturaleza o un elemento del negocio, con la finalidad de crear para los terceros
una situacin aparente que no corresponde a la situacin real.
- Caractersticas:
- Disconformidad entre la voluntad interna y la voluntad declarada.
- Concierto entre las partes para producir el acto simulatorio.
- Propsito de engaar.
- Tipos:
- Simulacin absoluta: Lo que se aparenta no encubre ninguna realidad. La
apariencia tiene como finalidad la vulneracin directa de la norma.
- Simulacin relativa: Requiere de la existencia de dos actos, uno real y otro
aparente. El acto existe pero no coincide con el simulado.
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Simulacin
Arrendamiento vs. Compra-venta

Contrato de arrendamiento
vehicular con opcin de compra

- No necesidad de manifestacin
de voluntad para ejercer la
opcin de compra bastaba pago
ltima cuota.
- En caso de prdida, el cliente
sigue pagando el
arrendamiento.
- En caso de resolucin, las arras
de retractacin entregadas
seran consideradas como una
penalidad por daos y
perjuicios.

Tribunal Fiscal (RTF 03495-4-2003): La empresa al haber retenido un riesgo significativo sobre el bien
materia de arrendamiento, se evidencia que ha realizado una venta y no un arrendamiento.

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Fraude de Ley
- La forma empleada y regulada legalmente produce una carga tributaria menor a
la que se hubiera producido de haberse seguido el medio o forma jurdica
adecuada con el fin perseguido.
- Se parte de la existencia de dos normas del ordenamiento jurdico que conducen a
un resultado semejante. Sin embargo, una de ellas tiene como consecuencia que
se produzca el hecho imponible recogido por la ley tributaria y, por ende, el
nacimiento de la obligacin tributaria, en tanto que la otra no. En consecuencia,
el sujeto elige la norma que no genera el hecho imponible, por lo que usa dicha
norma como proteccin (norma de cobertura) para evitar el efecto tributario de la
norma que no utiliza (norma defraudada).

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Fraude de Ley

Aporta
Inmueble

Transfiere Inmueble

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Recibe
Inmueble

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Norma Antielusiva General

Norma VIII
(Modifi. Ley
26663)

Norma VIII
(D.L. 816)

Norma XVI
(D.L. 1121)

Evolucin normativa en la legislacin nacional

- Inseguridad juridica
- Subjetiva

- No detecta supuestos de
elusin de normas tributarias
- Calificacin econmica de los
hechos
- Simulacin relativa
- No era aplicable en casos de
fraude de ley
- No era una clusula general
antielusiva

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- Detecta supuestos de
elusin de normas
tributarias.
- Calificacin econmica de
los hechos.
- Simulacin relativa
- Aplicable contra fraude de
ley
- Es una clusula general
antielusiva
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Norma VIII (D.L. 816)

Al aplicar las normas tributarias podr usarse todos los mtodos de
interpretacin admitidos en Derecho.
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT atender a los actos, situaciones y
relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los
deudores tributarios. Cuando stos sometan esos actos, situaciones o relaciones a
formas o estructuras jurdicas que no sean manifiestamente las que el derecho
privado ofrezca o autorice para configurar adecuadamente la cabal intencin
econmica y efectiva de los deudores tributarios, se prescindir, en la consideracin
del hecho imponible real, de las formas o estructuras jurdicas adoptadas, y se
considerar la situacin econmica real.
En va de interpretacin no podr crearse tributos, establecerse sanciones,
concederse exoneraciones, ni extenderse las disposiciones tributarias a personas o
supuestos distintos de los sealados en la ley.

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Norma VIII
Exposicin de motivos de la Ley No. 26663 (que elimina el acpite segundo del
segundo prrafo de la Norma VIII y establece su texto actual)
Se cuestiona la Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, en su
segundo prrafo, en tanto sta pretende otorgar a la Administracin, la facultad de
hacer abstraccin de la organizacin jurdica o las relaciones o actos realizados al
amparo de las normas vigentes, asumiendo como hechos imponibles situaciones
econmicas que ellos consideran que son las reales. Ello contrara el propio Cdigo
Tributario, en tanto ste establece el principio de legalidad (Norma IV), el cual se
extiende al hecho generador de la obligacin tributaria, es decir al hecho imponible.

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Norma VIII
Exposicin de motivos de la Ley No. 26663
Dicho hecho imponible o supuesto de hecho de una norma puede, en virtud de la
Norma VIII, ser interpretado, creando inseguridad jurdica, dado que nadie en
el pas, podra saber si ha pagado sus tributos o no, dado que la Administracin
tendra el poder de interpretar que la situacin econmica real del contribuyente
no es la verdadera. Al respecto debemos tener en cuenta que el Derecho es
eminentemente formal. En l interesa la forma, dado que ella establece criterios
objetivos y uniformes. Se constituye por ello en la garanta contra la arbitrariedad.
Solamente sera permisible la abstraccin de las formas, en los casos de delitos
tributarios. A mayor abundamiento se dispone que la facultad de fiscalizacin de la
Administracin se ejerce en forma discrecional, lo cual puede derivar en un uso no
acorde del poder de la SUNAT.

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Norma VIII (Despus de modificacin)

Al aplicar las normas tributarias podr usarse todos los mtodos de
interpretacin admitidos por el Derecho.
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT- tomar en cuenta los actos,
situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan o
establezcan los deudores tributarios.
En va de interpretacin no podr crearse tributos, establecerse sanciones,
concederse exoneraciones, ni extenderse las disposiciones tributarias a personas o
supuestos distintos de los sealados en la ley.

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Norma VIII (Despus de modificacin)

Resolucin del Tribunal Fiscal No. 06686-4-2004
Que de lo expuesto se concluye que la caracterstica principal del fraude a la ley, es la
adopcin de una figura jurdica dada para obtener de manera
indirecta el resultado econmico que constituye su motivacin o
finalidad ltima, con el propsito de eludir la aplicacin de la norma
que le resulta ms gravosa y que corresponde al resultado econmico
perseguido;
Que sin embargo, y conforme se ha sealado en los considerandos precedentes, la
intencin del legislador al suprimir el segundo acpite del segundo prrafo de la
Norma VIII fue eliminar la posibilidad de que la Administracin
Tributaria verificara la intencin o finalidad de los contribuyentes al
momento de adoptar una figura jurdica determinada, a efecto de
reinterpretar sta con arreglo al criterio de calificacin econmica de los hechos.
Que en consecuencia, cabe concluir que el supuesto de fraude a la ley no se encuentra
comprendido en los alcances del criterio de la calificacin econmica de los hechos
recogido en la indicada Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario.July 2013
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Norma VIII (Despus de modificacin)

Resolucin del Tribunal Fiscal No. 10923-8-2011
Que si bien resulta un tema incontrovertible que los contribuyentes posean el derecho
de elegir y concretar sus operaciones, empleando a este efecto, las figuras jurdicas que
juzguen ms idneas, dicha potestad debe ser considerada bajo criterios de
razonabilidad y partiendo de la premisa que los instrumentos contractuales que puedan
emplear, guarden relacin con el fin que se pretende alcanzar, siendo en todo caso que
como ya se ha manifestado- la Administracin se encuentra legalmente facultada a
dejar de lado la formalidad jurdica del acto o negocio realizado por el
contribuyente, cuando sta resulte manifiestamente incongruente con los actos o
negocios econmicos efectivamente realizados.

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Norma XVI (D.L. 1121)

Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la SUNAT tomar
en cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen,
persigan o establezcan los deudores tributarios.
En caso que se detecten supuestos de elusin de normas tributarias, la
Superintendencia Nacional de Aduanas y Administracin Tributaria - SUNAT se
encuentra facultada para exigir la deuda tributaria o disminuir el importe de los
saldos o crditos a favor, prdidas tributarias, crditos por tributos o eliminar la
ventaja tributaria, sin perjuicio de la restitucin de los montos que hubieran sido
devueltos indebidamente.
Cuando se evite total o parcialmente la realizacin del hecho imponible o se
reduzca la base imponible o la deuda tributaria, o se obtengan saldos o crditos a
favor, prdidas tributarias o crditos por tributos mediante actos respecto de los que
se presenten en forma concurrente las siguientes circunstancias, sustentadas por la
SUNAT:

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Norma XVI (D.L. 1121)

a) Que individualmente o de forma conjunta sean artificiosos o impropios para la
consecucin del resultado obtenido.
b) Que de su utilizacin resulten efectos jurdicos o econmicos, distintos del ahorro o
ventaja tributarios, que sean iguales o similares a los que se hubieran obtenido con los
actos usuales o propios.
La SUNAT, aplicar la norma que hubiera correspondido a los actos usuales o propios,
ejecutando lo sealado en el segundo prrafo, segn sea el caso.
Para tal efecto, se entiende por crditos por tributos el saldo a favor del exportador, el
reintegro tributario, recuperacin anticipada del Impuesto General a las Ventas e
Impuesto de Promocin Municipal, devolucin definitiva del Impuesto General a las
Ventas e Impuesto de Promocin Municipal, restitucin de derechos arancelarios y
cualquier otro concepto similar establecido en las normas tributarias que no
constituyan pagos indebidos o en exceso.
En caso de actos simulados calificados por la SUNAT segn lo dispuesto en el primer
prrafo de la presente norma, se aplicar la norma tributaria correspondiente,
atendiendo a los actos efectivamente realizados.
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Norma XVI
Exposicin de Motivos Decreto Legislativo No. 1121
La Norma XVI apunta a que el acto o los actos efectuados por los contribuyentes
sean evaluados objetivamente para determinar su carcter artificial, artificioso o
impropio y la finalidad preponderantemente tributaria que persigue; por lo que
no se pretende demostrar la intencin del deudor tributario sobre una
base subjetiva (evidencias del estado mental del deudor tributario).
La formula legal hace mencin al sustento que la SUNAT debe efectuar en
aqullos casos en que aplique la Norma XVI, esto es, dicho sustento estar
referido al aporte de los elementos objetivos que prueben el carcter artificial,
artificioso o impropio de la operacin y la ventaja preponderadamente
tributaria; por lo que al contribuyente le corresponder aportar las
pruebas objetivas sobre la existencia de una finalidad econmica
autnoma, distinta de la ventaja tributaria. (Exposicin de Motivos)

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Norma XVI
- Para aplicar la Norma XVI es relevante que se determine un perjuicio
objetivo al fisco.
- La Administracin Tributaria debe demostrar en forma concurrente que
el contribuyente no aprueba:
- Test de propiedad: carcter artificial o impropio de la operacin (inciso
a)
- Test de relevancia jurdica-econmica: no hay ventaja distinta a la
tributaria. (inciso b)

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Norma XVI
Impropio o artificioso?
- Impropio: significa falto de las cualidades convenientes segn las
circunstancias.
- Artificio: hecho elaborado con artificio, arte y habilidad o aquello
disimulado, cauteloso o doble.

Quin define que es impropio o artificioso en una operacin internacional?

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Norma XVI
- Existen dos requisitos que deben de cumplirse en forma conjunta para
aplicar la Norma XVI:
- Anlisis de los actos : El acto debe de ser artificial o impropio en
relacin con el resultado obtenido.
- Anlisis de los efectos: Los efectos derivados de los negocios usuales o
propios deben ser equivalentes con los efectos del negocio artificial o
impropio, siendo la nica distincin la ventaja tributaria
- Bastara acreditar que la celebracin del negocio se realiz con la finalidad
de obtener otros efectos jurdicos o econmicos, distintos al ahorro fiscal
para evitar la aplicacin de la Norma XVI.
- La prueba de la ventaja no tributaria no puede ser entendida como una
motivacin, pues ello significara recurrir a las intenciones del
contribuyente.

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Norma XVI

TAX AVENUE

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Norma XVI

TAX AVENUE

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Norma XVI
- Comentarios:
- Es analoga?
- Los efectos de la aplicacin de la Norma XVI nicamente se restringen al
mbito tributario.
- Aplicacin en el tiempo de la Norma XVI
Criterio Sustancia: Se aplica a las operaciones que se realicen a partir de la
vigencia de la Norma XVI.
Criterio Procedimental: Se aplica a cualquier operacin, incluso a las
realizadas antes de la entrada en vigencia, debido a que calificas el hecho
imponible.
- Procede la aplicacin de multas e intereses?

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Se esta recalificando econmicamente un hecho imponible, el cual ya sucedi.

La sancin es el desconocimiento para efectos tributarios de la operacin
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sealada por el contribuyente.
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Norma XVI
- La Norma XVI se aplica en conjunto con las normas antielusivas especificas
o son excluyentes?
Son excluyentes, debido a que el legislador tributario mediante la norma
antielusiva especifica determina un mnimo grado de verisimilitud del
negocio jurdico celebrado.
Se aplican conjuntamente, el legislador lo nico que ha determinado es la
inversin de la carga de la prueba.

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Norma XVI
Adopcin de Medidas Garantistas
- La Norma XVI adquirir contenido por el auditor de la Administracin
Tributaria que tenga a su cargo la calificacin del acto o negocio, dentro de
un procedimiento de fiscalizacin.
- Para efectos del ejercicio de la nueva facultad de la Administracin
Tributaria, sera pertinente que implementen medidas garantistas a favor
del contribuyente.
- La calificacin de negocios o acto como elusivos sea sometida a un comit
interno de la propio SUNAT, que centralice a nivel nacional los criterios de
calificacin.
- Publicacin de directivas que expliquen la posicin de la Administracin
Tributaria con respecto a la calificacin de negocios como elusivos.

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Norma XVI
- La aplicacin de la norma XVI evidencia
defraudacin tributaria?

la comisin del delito de

Delito de defraudacin tributaria (Ley Penal Tributaria)

El que, en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier artificio,
engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en todo o en
parte los tributos que establecen las leyes, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de 5 (cinco) ni mayor de 8 (ocho) aos y con 365
(trescientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos treinta) das-multa.

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