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GUIDE PRATIQUE
DE PROCDURE
LUSAGE DE LAVOCAT
Sous la direction de :
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
Avant-propos de :
Jean-Louis Scaringella
Avocat au barreau de Paris
Directeur de lEFB
EFB
dition 2015
AVANT-PROPOS
Certains cherchent opposer les avocats judiciaires, plaidant devant les tribunaux
ou les cours, aux avocats conseils, qui ne revtiraient que rarement la robe. Cest l faire
un contresens.
Le judiciaire et le juridique sont intimement lis dans la pratique du mtier davocat. Ds
la phase de diagnostic et de conseil, il faut penser une issue contentieuse appelant des
choix de procdure.
Il tait donc opportun que le premier ouvrage publi dans la nouvelle collection de lEFB
La Bibliothque de lAvocat soit un guide des procdures.
Je salue lheureuse initiative dAlinor Kamara-Cavarroc qui la inspir et dirig avec
talent et nergie.
Je remercie tous les rdacteurs des chapitres qui ont uni leurs comptences pour prsenter
un vade-mecum pratique, qui deviendra trs vite indispensable aux lves avocats et aux
avocats.
Cet ouvrage est caractristique de la vocation de lEFB, cole dapprentissage de la
profession, tant en formations initiale que continue.
lEFB, on ne fait pas du droit comme dans les universits. lEFB, on apprend se
servir du droit pour reprsenter, conseiller et dfendre tous ceux qui sont confronts aux
arcanes juridiques et judiciaires.
Ce Guide pratique de procdure lusage de lavocat sinscrit dans cette approche et
y contribuera efficacement.
Jean-Louis Scaringella
Avocat la Cour
Directeur de lcole de Formation des Barreaux de la Cour dappel de Paris
EFB
Alinor Kamara-Cavarroc
Franoise Kamara-Ribettes
EFB
EFB
Rdaction dcritures
Tribunal de grande instance
Annexes
Tribunal dinstance
Rfrs
Annexes
Requtes
Annexes
Juge de lexcution
Annexes
Immobilier
Construction
Annexes
Baux commerciaux
Annexes
Proprit intellectuelle
Annexes
Procdure pnale
Annexes
Tribunal de commerce
Annexes
Conseil de prudhommes
Annexes
Cour dappel
Annexes
Administratif
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EFB
EFB
Rdaction dcritures
Rdaction dcritures
Franoise Kamara-Ribettes
Conseiller la Cour de cassation
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
EFB
Rdaction dcritures
INTRODUCTION
Doctus cum libro : savant avec le livre.
Il faut toujours lire et relire les textes de procdure ou de fond dont on se prvaut, ainsi que les
articles qui prcdent et suivent.
Il faut galement toujours vrifier lactualit des textes les plus rcents et de la jurisprudence la
plus rcente.
Toutefois, il ne faut pas sinterdire duvrer un revirement de jurisprudence ou lapplication
nouvelle dun texte ancien.
Enfin, il est toujours possible de faire preuve dimagination, condition de la fonder sur des
moyens de droit srieux et solides (constitutionnel, conventionnel, interne).
Lon peut gagner une affaire grce la procdure... ou la perdre.
Connatre la procdure civile, pnale... est une ncessit absolue pour un avocat.
Les termes gnriques employs par le code de procdure civile, notamment dans ses
dispositions communes: jugement, juge... peuvent sappliquer toutes les juridictions
et toutes les dcisions. Ne pas croire, notamment, que le juge ne signifie pas le tribunal ou la
cour dappel, ou que le jugement ne signifie pas larrt.
De mme, la loi peut signifier le dcret : les dlais, les formes, les conditions
lgalement prvus ou que la loi prvoit (en ralit, souvent le dcret).
Prceptes
gnraux
EFB
Rdaction dcritures
Prceptes
gnraux
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Rdaction dcritures
OBJECTIF
Les critures doivent avoir comme but de convaincre le juge, de ne laisser la place aucun
doute aprs leur lecture, afin demporter la conviction du magistrat et obtenir gain de
cause pour son client. Les situations qui donnent lieu des contentieux sont rarement simples
et celui des deux avocats qui aura procd lanalyse la plus pousse des textes et des pices du
dossier (tant les siennes que celles de son contradicteur) et qui en aura tir le raisonnement le
plus structur et le plus prcis aura plus de chances de voir le juge adopter son analyse que celle
de la partie adverse.
En effet, il ny a pas UNE vrit, mais plusieurs vrits qui peuvent se confronter, en particulier
parce que les parties en cause peuvent, de bonne foi, tre intimement convaincues de leur position,
de leur(s) droit(s) et de la justesse de leur analyse, et parce que diffrentes lectures, interprtations
et comprhensions tant des faits, que des actes ou des intentions peuvent coexister.
Le contentieux qui sera soumis au juge donnera lieu lnonc de la vrit judiciaire, qui sera
dtermine partir des dossiers qui seront remis au juge. Il sagit donc dune vrit relative dont
les avocats sont les artisans puisque le juge est li par leurs arguments et par les pices qui lui
sont soumises: res judicata pro veritate habetur (la chose juge est tenue pour la vrit).
Convaincre
le juge
Le juge peut aussi ordonner la rouverture des dbats pour inviter les parties sexpliquer sur
lapplication dun texte ou dune qualification juridique auxquels elles navaient pas pens (art.
12 CPC), ou leur demander des claircissements de droit ou de fait (art. 444 CPC).
Il est donc ncessaire, pour gagner un procs, de prparer un dossier qui contienne une
dmonstration parfaitement efficace et claire.
Et il faut garder lesprit que le juge a de nombreux dossiers et que, plus le travail qui lui est
confi lui sera facilit par la prsentation dun dossier clair, structur et prcis, plus il sera enclin
lire avec attention ce dossier-l, ce qui aura ncessairement pour corollaire de formater sa
vision et son analyse du dossier.
En somme, il faut quun avocat incite le juge lire son dossier avec plus de bienveillance que
celui de la partie adverse: Cicron rappelait que le premier temps de la plaidoirie est la captatio
benevolentiae (obtention de la bienveillance de lauditoire).
Pour atteindre cet objectif, le rdacteur doit imprativement veiller ce que ses critures
remplissent la perfection trois critres : la prsentation, la qualit rdactionnelle et la qualit
du raisonnement juridique qui est ncessairement sous-tendu par un raisonnement factuel clair,
prcis et orient.
OUTILS
La
prsentation
des critures
Les critures sont adresses une juridiction, non une personne: le juge nest pas pris
en tant que personne physique, mais est une autorit, et les critures ne sont pas des
correspondances mais des actes judiciaires : les critures ne sont donc pas adresses
Madame ou Monsieur le Juge ou encore Madame ou Monsieur le Prsident et Mesdames et
Messieurs les Conseillers, elles sont dposes:
devant le tribunal (quel quil soit) ou devant la cour dappel: le numro de la chambre est
prcis, soit en haut gauche des critures, auquel cas il est ensuite crit Conclusions
devant le tribunal de (prciser lintitul) de (ville), soit en prcisant, par exemple,
Conclusions devant la Xme chambre du tribunal de (prciser lintitul) de (ville)
ou
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Rdaction dcritures
La
prsentation
des critures
La qualit
rdactionnelle
des critures
Les phrases doivent tre structures, les bons temps doivent tre utiliss et la concordance
des temps doit tre imprativement respecte pour permettre une lecture claire et logique
du texte.
Par exemple, lorsque lon cite un vnement qui sest droul en 2010, lon ne rdige pas au
prsent, mais au pass compos: M.X et la socit Y ont sign un contrat de prestation de
services le 21 mars 2010 ; lorsque lon parle dun fait actuel, lon emploie le prsent et, lorsque
lon voque un vnement venir, lon utilise le futur.
De mme, les temps doivent tre accords: M.X et la socitY ont sign un contrat de prestation
de services le 21 mars 2010 aux termes duquel le premier stait engag rmunrer la seconde
hauteur de xxx lorsque celle-ci aurait rempli ses obligations telles que dfinies larticle3
dudit contrat.
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Rdaction dcritures
Lorsque des lments appartiennent, pour les uns, au pass, pour les autres, au prsent et, pour
les derniers, au futur, lon doit employer lventail complet des temps afin de permettre au lecteur
de comprendre quel plan temporel appartiennent les uns et les autres et faciliter ainsi la
comprhension (attention, ici, le focus ne porte que sur la concordance des temps: les pices
sont exclues de cet exemple):
M.X et la socit Y ont sign un contrat de prestation de services le 21 janvier 2010 aux termes
duquel le premier stait engag rmunrer la seconde hauteur de xxx lorsque celle-ci aurait
rempli ses obligations telles que dfinies larticle3 dudit contrat.
Aprs une mise en demeure dlivre M.X, le 10 dcembre 2010, et demeure infructueuse, la
socit Y a assign M.X, le 3 janvier 2011, aux fins de le voir condamn lui verser la somme de
xxx en excution du contrat litigieux.
La qualit
rdactionnelle
des critures
Or, ainsi quil va tre dmontr ci-aprs, la socit Y na, ce jour, accompli aucune des prestations
lui incombant aux termes de ce contrat et le tribunal la dboutera donc de sa demande.
Lobligation de M.X tant, en effet, subordonne lexcution de ses propres obligations par la
socit Y, cette obligation ne natra que le jour o la socit Y aura elle-mme effectu .
Il faut tout prix viter les formulations ampoules et surannes, les insultes ou
moqueries relatives aux analyses formules par la partie adverse ou aux critures dposes
par les contradicteurs, les triples points dexclamation, voire tous les points dexclamation:
le style doit tre mesur et concis, les critiques doivent tre opres sans emphase et doivent
elles-mmes tre justifies.
Lorthographe et la syntaxe sont primordiales.
Les conclusions rdiges sous le format attendu que, que ou considrant sont
viter car elles ne favorisent pas linsertion des mots de liaison (conjonctions de coordination,
de subordination, prpositions, locutions adverbiales) qui sont indispensables pour permettre
au lecteur de suivre la logique du raisonnement expos.
Enfin, les citations, soit de textes, soit darrts, soit darticles de doctrine, soit de pices,
doivent figurer entre guillemets et peuvent galement tre rdiges en italique ; les locutions
latines doivent tre crites en italique.
Le raisonnement factuel
Les faits et la prsentation que lon en fait sont primordiaux.
En effet, le juge appliquera le droit aux faits qui lui sont soumis et ne pourra retenir la solution
quil lui est demand dadopter qu la condition que les faits lui prsents permettent
lapplication du ou des textes soulevs et quils aient t prouvs.
Les
raisonnements
factuel
et juridique
En consquence, les faits doivent tre orients, cest--dire tourns vers la seule application
du droit en cause dans le litige, et prouvs: ainsi, chaque affirmation factuelle doit
correspondre au moins une pice, identifie par son numro de bordereau et son intitul,
pour que le juge soit convaincu de la vracit du fait allgu.
Par exemple, si lon fonde sa demande sur larticle1147 du code civil, lon ne peut se contenter
daffirmer : La socit Y na pas rempli ses obligations contractuelles, ce qui a caus un
prjudice M.X .
Pour mmoire, cet article prcise que: Le dbiteur est condamn, s'il y a lieu, au paiement de
dommages et intrts, soit raison de l'inexcution de l'obligation, soit raison du retard dans
l'excution, toutes les fois qu'il ne justifie pas que l'inexcution provient d'une cause trangre qui ne
peut lui tre impute, encore qu'il n'y ait aucune mauvaise foi de sa part.
EFB
Rdaction dcritures
Il faudra, au contraire, exposer, dabord, quel tait le contenu de ses obligations, ensuite, quelles
ont t mal ou non excutes, enfin, que la faute ainsi commise a caus un prjudice celui qui
en est la victime.
Ainsi, dans notre exemple, si M. X forme une demande reconventionnelle tire du prjudice
quil a subi du fait de linexcution de ses obligations par la socit Y, son avocat devra, dans
son expos factuel, crire, a minima :
Aux termes de larticle3 du contrat du 21 janvier 2010, la socit Y stait engage fournir un
logiciel de gestion de cabinet M.X qui devait comporter les spcificits suivantes: (noncer les
spcificits attendues):
La socit Y avait parfaitement act ces besoins particuliers ainsi quen tmoigne la rdaction du
prambule du contrat litigieux:
Recopier ici le prambule (Pice n 1, p. 1).
Les
raisonnements
factuel
et juridique
Or, malgr trois relances effectues le 29 mars, le 13 mai et le 12 octobre 2010, la socit Y na
jamais livr les prestations convenues contractuellement (Pice n 4: LRAR de M. X la socit Y du 29
mars, du 10 juin et du 12 octobre 2010).
Elle a ainsi commis une faute contractuelle qui a caus un prjudice M.X.
En effet, cause du dfaut dinstallation du logiciel son cabinet, M.X a pris normment de
retard dans la gestion de ses dossiers, au moment o il pouvait les traiter et, en raison de ces
retards et dfauts de traitement, a perdu une partie de sa clientle (Pice n 5: Ensemble de lettres de
clients mcontents retirant leurs dossiers au cabinet de M. X).
Cette situation a occasionn M.X une perte de 25% de son chiffre daffaires (Pice n 6: Attestation
.
Cest la mme chose quel que soit le fondement textuel : lavocat devra analyser les
conditions dapplication du texte voqu et devra faire tat, en les prouvant, des faits
permettant de juger que ce texte doit tre appliqu et dans quelles conditions.
Il est inutile dvoquer les faits que le client aurait expliqus son avocat si ces faits ne viennent
pas au soutien des demandes juridiques formes, sauf les relater de manire brve sils
permettent de dresser un tableau gnral des relations entre les parties ainsi que du contexte
dans lequel est survenu le litige.
Pareillement, lavocat ne doit jamais exposer lhistoire que lui a raconte son client si cette
histoire nest pas corrobore par des pices et si une partie de cette histoire risque dtre
contreproductive.
Quid des faits affirms et non contests ?
Pendant longtemps, la jurisprudence tait hsitante: la partie adverse navait pas contest un
fait affirm, mais non prouv, cest donc quelle en acceptait lexistence (lavocat devait donc
faire attention tout discuter).
Ctait lapplication du principe dispositif: le procs est la chose des parties ; elles en dfinissent
EFB
Rdaction dcritures
Une autre partie de la jurisprudence retenait quun fait non prouv ntait pas acquis.
De nos jours, lon retient habituellement que le juge ne peut tenir pour constant un fait allgu
par une partie au seul motif qu'il n'a pas t expressment contest par son adversaire et quen
ne tenant pas un tel fait pour acquis, le juge ne mconnat pas les termes du litige (Civ. 2me,
5 avril 2007, n06-10.947 ; 10 mai 1991, Bull. n142 ; Civ. 1re, 31 mai 2005, n02-18.220 ; 4 juillet 1995, Bull. n294).
Nanmoins, il est conseill de contester ce qui nest pas tabli, ne serait-ce que pour lclairage
gnral de laffaire (la juridiction pourrait retenir, sans lexprimer formellement, les faits non
discuts).
En principe, aprs la lecture de lexpos des faits, le juge doit avoir compris quelles demandes
juridiques vont lui tre soumises.
Enfin, lexpos factuel est gnralement chronologique, mais il peut arriver quun expos
thmatique soit plus adapt.
Le raisonnement juridique
Le raisonnement juridique doit, tout comme le raisonnement factuel, tre structur, logique et
servir une dmonstration.
Il convient de reprendre les textes, danalyser, le cas chant, leur interprtation jurisprudentielle
et de dmontrer que les faits du dossier autorisent lapplication de ces textes.
Les
raisonnements
factuel
et juridique
EFB
Rdaction dcritures
La Cour de cassation a confirm en chambre mixte lexistence de cette obligation le 29 juin 2007:
Qu'en se dterminant ainsi, sans prciser si M.X... tait un emprunteur non averti et, dans
l'affirmative, si, conformment au devoir de mise en garde auquel elle tait tenue son gard lors
de la conclusion du contrat, la caisse justifiait avoir satisfait cette obligation raison des capacits
financires de l'emprunteur et des risques de l'endettement n de l'octroi des prts, la cour d'appel
a priv sa dcision de base lgale (Cass. ch. mixte, 29 juin 2007, n: 05-21104).
Il nexiste pas de dfinition de la notion demprunteur averti, mais des critres tels que ceux relatifs
lducation, la profession, aux habitudes et aux revenus de lemprunteur sont analyss par les
juridictions pour valuer si cet emprunteur doit tre qualifi de profane ou daverti.
En lespce, M. X est enseignant en classe de CE1 lcole dOrbec-en-Auge (Pice n 8: Contrat
de M. X avec lcole primaire dOrbec-en-Auge), petite commune de 3.000 habitants du Calvados (Pice
n 9 : Extrait Wikipdia) ; il ne dispose daucune exprience dans le domaine bancaire ni dun
quelconque patrimoine financier ou immobilier (Pice n 10: Extrait de situation bancaire de M. X).
Il doit donc tre qualifi demprunteur profane.
Par ailleurs, les revenus annuels de M. X slvent la somme de 20.000 nets (Pice n 11: Avis
dimposition 2009, 2010 et 2011 de M. X), si bien que le prt lui consenti par la banque Y le 15 avril 2013
(Pice n 1), dun montant de 80.000 , en vue du financement dun vhicule Ranger Rover, est
manifestement disproportionn au regard de son patrimoine et de ses capacits de
remboursement, en particulier compte tenu du montant des mensualits de remboursement
chiffres 1.000 .
Les
raisonnements
factuel
et juridique
La banque tait donc tenue une obligation de mise en garde lgard de M.X.
Or elle ne lui a fourni aucune information susceptible de lclairer sur ses capacits
financires et dattirer son attention sur les risques de lendettement conscutif au prt au
moment o il a souscrit cet emprunt.
M. X est aujourdhui dans lincapacit de rembourser son emprunt et se trouve en tat de
surendettement (Pice n 10 : Dclaration de surendettement), ce qui est la consquence de la
souscription de lemprunt litigieux.
La banque a donc clairement manqu son obligation de mise en garde et sera condamne,
sur le fondement de larticle1147 du code civil, indemniser M.X de la perte de chance quil
a subie de ne pas souscrire lemprunt litigieux et ce, hauteur de xxx (ici, penser justifier
le calcul).
Ne pas hsiter formuler des demandes principales, subsidiaires, plus subsidiaires, encore
plus subsidiaires, infiniment... (cf. ci-dessous).
Attention la concentration des moyens... et des demandes (Cass. Ass. pln., 7 juillet 2006,
n 04-10672), qui a pour consquence quune nouvelle instance ne pourra pas tre rintroduite
sur la base des faits objet dune premire instance teinte, mme sur le fondement de nouveaux
moyens ou comportant de nouvelles demandes, ds lors que celles-ci tendent aux mmes fins
que celles formules lors de la premire procdure ou quelles constituent des moyens de dfense
qui nont pas t opposs au cours de la premire procdure.
En consquence, tous les moyens, y compris la coexistence de moyens tirs dune faute contractuelle
et dune faute quasi-dlictuelle, doivent tre soulevs dans une seule et mme instance (que ce soit
au stade de la premire instance ou au stade de lappel).
Il faut toujours viser les textes sur lesquels la demande est fonde (lorsque les textes sont
parfaitement connus, il est inutile de les citer in extenso, mais cela est indispensable pour les
textes mal connus ou peu utiliss).
EFB
Rdaction dcritures
Les dossiers qui sont remis aux magistrats doivent leur permettre de rendre une dcision.
Ils doivent donc comporter tous les lments permettant cette prise de dcision et, en particulier,
sans que cette liste soit exhaustive:
Donner au juge
les outils
ncessaires
la construction
de sa dcision
Les critures en rponse, quelles manent du dfendeur ou du demandeur dans ses critures
en rplique, sont, comme leur nom lindique, des rponses.
Les arguments de la partie adverse doivent donc tre relevs et contests.
Pour permettre au juge de comprendre ce quoi le concluant rpond et pour quil sache si tous
les arguments adverses seront analyss, il est utile de dresser linventaire des arguments du
contradicteur la fin du rappel des faits, avant dentamer le point Discussion: Dans ses
conclusions du xxx, M. X soutient que et que Il demande, en consquence, que... Lensemble
de ces arguments (ou demandes) sera rejet pour les motifs qui suivent.
Lorsquil sagit de contester ou dannihiler les moyens adverses, il faut reprendre ces moyens
pour y rpondre :
M. X soutient en page 4 de ses conclusions que la socit Y aurait failli ses obligations
contractuelles en ne lui dlivrant pas le logiciel convenu et en ne linstallant pas sur les trois postes
de son cabinet.
La
particularit
des critures
en rponse
Or, la socit Y a propos M.X diverses reprises de venir son cabinet installer le logiciel dont
elle lui avait fait la dmonstration ds quil avait t personnalis selon les critres dfinis au contrat
du 21 janvier 2010 (Pice n5: E-mails adresss par la socit Y M.X les 28 fvrier, 15 mars, 28 juillet et
10 novembre 2010), sans que M.X ny rponde jamais.
La socit Y a, par ailleurs, systmatiquement rpondu aux documents intituls relances de la
partie adverse des 29 mars, 13 mai et 12 octobre 2010 en stonnant du contenu des missives
reues et en offrant de venir installer le logiciel (Pice n 6: LRAR des 30 mars, 28 mai et 22 octobre 2010).
Malgr lensemble de ces envois, M.X na jamais indiqu la socit Y la date laquelle elle
pourrait intervenir in situ.
Cest donc par la faute exclusive de M.X que la socit Y na pu remplir la dernire partie de sa
mission et ce, alors que M.X avait valid le logiciel quelle avait conu (Pice n7: E-mail de validation
de M.X la socit Y du 25 fvrier 2010).
La socit Y sera donc rpute avoir accompli ses obligations ou en avoir t empche par la
seule faute de M.X et le tribunal jugera quelle-mme na commis aucune faute.
En toute hypothse, si le tribunal retenait une quelconque faute lencontre de la socit Y, il
dbouterait M.X de sa demande dindemnisation.
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Rdaction dcritures
En effet, M.X expose, en page6 de ses critures, que la prtendue faute commise par la socit
Y aurait caus une diminution de son chiffre daffaires de 25%.
Or, M. X, ainsi quil le souligne lui-mme, est atteint dune maladie grave le contraignant
passer X jours par mois lhpital.
Cette maladie semble affecter les comptences professionnelles de M.X, ainsi que les faits du
prsent litige le dmontrent puisque, malgr de nombreuses offres de rendez-vous formules par
la socit Y, auxquelles M.X na jamais rpondu, il a saisi le prsent tribunal pour se plaindre de
labsence dinstallation du logiciel litigieux dans son cabinet alors quil est seul responsable de
cette situation puisquil na pas permis ladite installation.
Ds lors, quand bien mme le tribunal estimerait que la socit Y aurait failli ses obligations
contractuelles (quod non), il dbouterait M.X de sa demande indemnitaire puisque la perte de sa
clientle est la consquence de sa seule maladie.
La
particularit
des critures
en rponse
En somme, il faut, l encore, systmatiquement garder lesprit que le travail du juge doit
tre facilit et que, plus le dossier qui lui sera remis sera clair, bien construit et structur,
plus, il faut lesprer, le juge sera enclin accueillir les demandes.
Si, au contraire, lavocat rpond sans structure aux arguments adverses en dissminant les
lments de rponse au sein de ses critures et sans jamais prciser ce quoi il rpond, le juge
sera contraint de se reporter sans cesse aux critures adverses pour comprendre ce quil est en
train de lire, ce qui aura pour effet de lui faire porter son attention sur les critures et les moyens
adverses plus que sur les siens.
ATTENTION: lordre des critures en rponse ne suit pas forcment celui des demandes, soit parce
que lordre des critures en demande serait illogique, auquel cas il est indispensable de restructurer le
dbat, soit parce que les demandes formes titre principal et subsidiaire doivent tre combattues sur
le mme plan et avec la mme force, et non en suivant le plan de la demande.
Par ailleurs, dans les critures de premire instance, puisquil nexiste pas lquivalent de
larticle954 du CPC aux termes duquel seul le dispositif lie le juge, il faut rpondre lensemble des
demandes qui sont formes, mme si elles ne sont pas reprises dans le dispositif.
NOTA: dans les critures dappel, en sus dune rponse aux arguments adverses, il faut galement
partir du jugement, soit pour le critiquer ngativement, soit pour le critiquer positivement
(cf. vade-mecum appel).
Les moyens doivent tre soulevs, dans les critures, en partant de celui qui met le
plus rapidement un terme au litige, celui qui va le plus profondment dans ltude
du litige.
Les critures sont un entonnoir invers.
Lordre des
moyens
Dans lordre, ce sont donc les moyens in limine litis qui doivent tre exposs, puisquils mettent
un terme immdiat au litige, sans quil soit besoin dtudier le dossier.
Puis, si elles existent, ce sont les fins de non-recevoir quil convient de soulever titre principal,
puisque, quand bien mme elles constituent des moyens de dfense au fond, elles nimpliquent
pas dexaminer le contenu des relations entre les parties.
Enfin, titre subsidiaire (ou titre principal sil ny a pas eu de fin de non-recevoir), lon examine
le moyen de pur fond qui est le plus fort ou le plus dcisif, puis lon descend aussi loin que
possible jusqu ce que lon ne dispose plus daucun moyen pour obtenir gain de cause ou pour
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EFB
Rdaction dcritures
Afin de dterminer lordre dans lequel les moyens ou les demandes (ou dfenses) seront exposs,
il faut structurer sa pense pour ne pas soutenir un tage suprieur quelque chose qui est
annihil par ltage infrieur: par exemple, lon ne peut pas soutenir titre principal labsence
de faute dans lexcution dun contrat puis, titre subsidiaire, linexistence dudit contrat.
En revanche, il faut bien comprendre que des moyens principal / subsidiaire peuvent
paratre contradictoires, car le subsidiaire est ce que lon doit dvelopper comme
moyen si jamais le juge ne faisait pas droit au premier : par exemple, il est tout fait
possible de soutenir,
titre principal, quil nexiste pas de contrat et,
Lordre des
moyens
titre subsidiaire, dans lhypothse o le juge estimerait quil existait un contrat, que
son inexcution rsulterait, en fait, de la partie adverse et,
plus subsidiairement, au cas o le juge estimerait quune inexcution fautive peut tre
impute au concluant, quil nexiste pas de prjudice et,
encore plus subsidiairement, si le juge estimait quil existe un prjudice, que la faute
est partage en sorte que le montant de la condamnation sollicite devrait tre rduit.
Dans cet exemple, si lavocat ne dveloppait que le premier moyen et que le juge ny faisait pas
droit, son client risquerait dtre condamn tout ce qui est rclam par la partie adverse, et
ainsi de suite.
Il est donc indispensable de pousser son raisonnement aussi loin que lon le peut pour servir
les intrts de son client, en assimilant bien les concepts de principal/subsidiaire, en gardant
lesprit que, contrairement certaines ides reues, le subsidiaire naffaiblit pas le
principal.
Certains sont partisans dun expos des faits trs brefs, dune courte introduction au litige,
dautres estiment au contraire que lensemble des faits et de la dmonstration factuelle doit tre
abord dans la premire partie des critures, avec de simples rappels aux dveloppements
antrieurs dans la partie juridique.
Il ny a pas de rgle ; cependant, il est impratif que la dmonstration factuelle figure dans les
critures.
Expos des
faits court ou
long ?
Si le rdacteur prend le parti de choisir la premire option, il faudra quil dveloppe de manire
trs structure les faits au soutien de chacun de ses moyens juridiques, exercice qui peut savrer
plus difficile que de dvelopper une dmonstration factuelle dune traite, mais qui peut avoir
lavantage de centrer le dbat et lattention de son lecteur sur les questions juridiques.
Si le rdacteur prend au contraire le parti de choisir la seconde option, il est inutile quil
redveloppe les faits au sein des paragraphes ddis lexpos juridique et il procdera par voie
de renvois ses dveloppements, en prcisant, soit le numro du ou des paragraphe(s) auxquels
il a abord ces faits, sil emploie la technique de numrotation de ses paragraphes, soit le numro
de la ou des page(s) dans lesquelles ces dveloppements se situent.
EFB
12
Rdaction dcritures
Il est trs important de srier les questions en litige, de les distinguer les unes des autres.
cet effet, il faut surtout identifier prcisment ce que lon peut demander chacun de
ceux qui sont appels dans la cause.
Identification
des points
de droit
Pour ce faire, il convient de bien analyser les relations juridiques entre toutes les parties, liens
contractuels ou extracontractuels.
La clef du raisonnement tient dans la formule:
que puis-je demander ?
pourquoi (sur quel fondement juridique) ?
et qui ?
Les pices que lavocat utilise au soutien de son expos factuel doivent avoir t lues
intgralement et analyses prcisment.
En effet, la solution dun litige peut tre trouve grce un terme figurant dans une pice et,
a contrario, lon peut perdre un litige cause dune pice que lon communique soi-mme et
qui comporte la preuve utile la partie adverse.
Rappelons cet gard que larticle9 du code de procdure civile impose seulement de prouver
conformment la loi les faits ncessaires au succs de sa prtention et non les autres.
Les dossiers tant nombreux entre les mains des juges et, souvent, volumineux, il est
impratif de faciliter le travail du juge en citant in extenso les extraits de pices
corroborant les affirmations figurant dans les critures en insrant entre guillemets
et en italique ces extraits de pices.
Lorsquune pice est cite ou utilise, il faut, soit entre parenthses, soit selon une autre
mthode, par exemple sous le paragraphe concern, aligner droite et en gras et en italique,
prciser le numro de la pice et, le cas chant, son intitul.
Les pices
ce sujet, certains estiment quil est inutile de prciser lintitul de la pice au motif que la rdaction
du paragraphe au soutien duquel elle vient suffit comprendre quelle pice est utilise.
En ralit, mais sans quaucune rgle imprative nimpose la prcision de cet intitul, celle-ci peut
avoir trois avantages:
le premier est de convaincre le juge de la vracit de largument voqu : en effet,
si, aprs avoir indiqu: la socit Y sest engage fournir un logiciel comportant telle
et telle spcificits, le juge lit (Pice n 1: Contrat de livraison de logiciel du xx entre la socit
Y et la socit Z), sa lecture est fluidifie et il naura pas besoin de vrifier, lannonce
de chaque pice, si la pice n x est bien la pice qui est susceptible de confirmer ce
qui a t nonc, alors que sil lit seulement (Pice n 1), il sera naturellement pouss
quitter la lecture du texte pour aller vrifier quelle pice est utilise, ce qui aura pour
effet de diminuer sa concentration ;
le deuxime est de sassurer que sa rdaction est logique : par exemple, il peut arriver
que, ne disposant pas dune pice, lon utilise une autre pice qui vient prouver ce qui
figurait dans la premire.
Dans cette hypothse, il serait faux dcrire Aux termes de la lettre que M. X a crite
M. Y le, M. X a admis (Pice n 1), alors que la pice n 1 est une autre lettre: la ralit
est quil faut crire Ainsi que ltablit la lettre envoye par M. Y M. X le en rponse
la lettre que ce dernier lui avait envoye le, M. X a admis que.
13
EFB
Rdaction dcritures
Les pices
Par ailleurs, il peut tre utile dutiliser une typologie diffrente (par exemple, en caractres
plus petits que le reste du texte ou en gras, italique, soulign) pour lannonce des pices
afin que lil du juge fasse immdiatement et sans effort la distinction entre le texte et cette
annonce qui ne doivent pas tre analyss de la mme manire.
Enfin, les pices adverses peuvent, si elles sont ncessaires sa propre argumentation, tre
appropries et insres dans son propre bordereau, et donc renumrotes.
En revanche, sil y est fait rfrence pour les contester ou si elles sont utilises pour dmontrer le
mal fond de largumentation adverse (il peut, en effet, tre trs efficace de conclure essentiellement
sur les pices adverses lorsque le contradicteur en a manifestement fait une lecture errone et pour
dmontrer labsence de crdibilit des moyens par lui invoqus), il sera mentionn entre
parenthses Pice adverse n x, sans son intitul, et dans une typographie diffrentes de celle
utilise pour ses propres pices (cf. exemple au paragraphe ci-dessus).
La
jurisprudence
La jurisprudence cite doit, elle aussi, tre rapporte in extenso, aprs avoir t lue intgralement:
cela permet non seulement de dmontrer au juge saisi que linterprtation dont lon se prvaut est
exacte, sans lui imposer davoir chercher lui-mme au sein des dcisions produites si ce que lon
affirme y figure rellement, mais galement dtre sr que la Cour de cassation, si cest elle qui est
cite, par exemple, dit bien ce que lon affirme, sans reprendre son compte une interprtation
ventuellement errone ou tronque qui figurerait dans une revue doctrinale.
Le dispositif
Il doit tre clair, bien prsent, comporter le plan qui a t dvelopp dans le corps des critures,
en reprenant les In limine litis, titre principal et en utilisant des formules telles que
En consquence, En tout tat de cause, Par ailleurs, pour permettre au juge de trier
les demandes et pour le mettre en mesure de rendre une bonne dcision.
Enfin, il faut viter les formules telles que Dire et juger ou Sous toutes rserves ou encore
Et ce sera Justice qui nont aucune signification.
De mme, il convient de bannir les demandes tendant voir condamner conjointement et
solidairement puisque ce sont deux formules antinomiques: la premire implique un partage
de la condamnation par parts viriles entre les co-condamns tandis que la seconde permet
de poursuivre chacun des co-condamns pour la totalit de la condamnation.
EFB
14
Rdaction dcritures
AIDE LA RDACTION
Que veut
le client ?
Construction
dun dossier
pour lavocat
en demande:
tableau-guide
Quels
fondements
textuels
permettent
de servir ses
intrts ?
Quels faits
doivent tre
prouvs
pour permettre
lapplication de
ces textes ?
De quelles
preuves
dispos-je ?
Quelles preuves
dois-je obtenir pour
parfaire mon
argumentation
et emporter
la conviction du juge ?
Lister les pices
complmentaires
demander au client
Lister les pices que
lon peut obtenir
soi-mme en faisant
des recherches
documentaires,
sur Internet ou auprs
dinstitutions
Lister les pices que
lon doit obtenir soit
de la partie adverse,
soit de tiers et faire
usage de 145 du CPC
(avant dengager
le procs) soit par
requte, soit en rfr,
et de 138 du CPC
(pices dtenues par
un tiers)
(ATTENTION
146 du CPC)
valuer la ncessit de
demander une
expertise judiciaire
valuer lopportunit
de faire constater
des faits par huissier
et de la ncessit de
se faire autoriser
faire pratiquer
un constat
par voie judiciaire
(par requte) plutt
que de faire raliser
un constat amiable
15
EFB
Rdaction dcritures
AIDE A LA RDACTION
Que disentles
textes
Que dit la
soulevs par
partie
la partie
adverse ?
adverse ?
Quelle analyse
factuelle puis-je
opposer au
demandeur ?
Analyser les
fondements
textuels
Construction
dun dossier
pour lavocat
en dfense
Quels
Quelles preuves dois-je
arguments
De quelles obtenir pour parfaire
puis-je soulever preuves
mon argumentation
en dfense et dispos-je ?
et emporter la
quelles preuves
conviction du juge ?
dois-je runir ?
Lister les pices
complmentaires
demander au client
Lorsquun doute existe sur la manire correcte dcrire certains mots ou formules, il convient
de se reporter aux arrts de la Cour de cassation ou aux codes.
Voici, cependant, quelques conseils, en rappelant que la typologie doit tre uniforme au sein
des jeux dcritures et que lon ne peut pas crire, alternativement, dans les mmes critures,
par exemple M. Dupond et Monsieur Dupond puis Eric Dupond ou encore la
socit Metropolitanus puis Metropolitanus SA et METROPOLITANUS: il faut choisir
une version et la conserver tout au long des critures.
Monsieur, Madame ou M., Mme ?
Typologie
Lorsque lon rdige des critures, il faut toujours faire prcder, pour les personnes vivantes,
leurs nom et prnom de:
M.
Mme
Mlle (jusqu 18 ans, aprs cest Mme pour viter les discriminations, quand bien mme la
personne en cause ne serait pas marie)
et, au pluriel,
MM.
Mmes
Mlles
EFB
16
Rdaction dcritures
Typologie
17
EFB
Rdaction dcritures
Typologie
Lorsque lon procde une numration, il faut faire attention utiliser les bonnes formulations:
on dit le premier, le deuxime, le troisime, mais le premier, le second lorsque
lnumration se limite deux lments: le terme le deuxime appelle un troisime et le lecteur
lattend ; le terme second implique que llment vis est le dernier.
De la mme manire, il ne faut jamais utiliser dune part et dautre part sparment: le lecteur
est perdu et dconcentr lorsque dune part nest pas suivi par dautre part et lorsque dautre
part na pas t prcd dune part et quil cherche en vain lautre moiti de la pense.
Vocabulaire
Par opposition, lorsque lon exprime la position de son client ou lorsque lon souhaite voir une
dcision confirme, lon utilise lindicatif: M.ric Dupond a parfaitement respect les termes
du contrat en ce quil a ou Le tribunal a, juste titre, jug que la socit Metropolitanus
avait commis des manuvres anticoncurrentielles lorsquelle a.
Toujours pour exprimer un doute sur ce que la partie adverse soutient ou une critique sur ce
qui a t jug, il faut utiliser un vocabulaire adapt tel que les verbes soutenir ,
prtendre par opposition dire ou confirmer et les expressions tort, de manire
errone par opposition juste titre, bon droit, justement
Enfin, lon demande une juridiction de juger irrecevable une partie lorsque lon a
dvelopp une fin de non-recevoir, mais de la dbouter ou de rejeter ses demandes lorsque
lon a dvelopp des moyens de pur fond: lon ne peut pas solliciter de la juridiction quelle
juge irrecevable une partie lorsque ne figurent nulle part dans les critures de fins de
non-recevoir.
EFB
18
Rdaction dcritures
Procdure au fond
devant le tribunal
de grande instance
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
EFB
EFB
ASSIG N AT ION
Avocat du demandeur
Vrification de lidentit du demandeur :
Personne physique: carte didentit.
Personne morale:
K-bis jour,
statut de la personne qui saisit lavocat (outre sa carte didentit): la personne estelle le reprsentant lgal de la socit et la socit est-elle en difficult: vrifier
rgulirement en cours de procdure (penser crer une alerte Infogreffe), pour
tre sr de mentionner le bon organe de reprsentation de la socit ou pour faire
intervenir lorgane de la procdure comptent lorsque, au cours de la procdure
devant le TGI, la personne morale fait lobjet dune procdure lie ses difficults
ou pour faire dsigner par requte, le cas chant, si la socit est liquide, un
mandataire ad hoc, soit devant le prsident du tribunal de commerce, soit devant
le prsident du tribunal de grande instance, selon la forme de la socit,
lobjet de la demande est-il en corrlation avec lobjet social de la socit.
Rception
du client
en demande
EFB
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Procdure
Procdure
devantau
le fond
TGI devant
1) Prparation
Analyse des demandes du client au regard des textes et de la jurisprudence: en fonction
du but poursuivi par le client, lavocat doit dterminer sur quels textes fonder la demande
pour aboutir au but souhait.
Attention, il convient de lire attentivement les textes et les arrts et de ne pas se reposer
exclusivement sur la doctrine qui peut en avoir fait une interprtation errone ou personnelle
et/ou ne les avoir cits que partiellement pour nen tirer que ce qui soutient lauteur de larticle
doctrinal, alors que des moyens supplmentaires peuvent sen dgager qui peuvent tre utiles
sa propre dmonstration.
tude approfondie des pices : les faits sont-ils suffisamment tablis et dmontrs,
manque-t-il des lments pour fonder la demande compte tenu de linterprtation que les
juges font des textes qui seront utiliss au soutien de la demande ? Lavocat ne doit jamais
se fier aux explications du client et ne doit en aucun cas rdiger dassignation sans pices
dmontrant les assertions y figurant.
Proposition dune stratgie au client: avant dassigner au fond, lavocat doit valuer
lopportunit de procder par assignation en rfr ou de dposer une requte (provision,
expertise, constat dhuissier, mesures durgence, mesures conservatoires) articles 808 et
809 du CPC ou par voie de requte en injonction de payer articles 1405 et s. du CPC
(cf. vade-mecum rfrs et requtes).
Une fois que la stratgie est adopte, lavocat doit penser la faire valider par crit.
Ne pas oublier quil existe des modes alternatifs de rglements des litiges.
2) Pr-action
Pendant la
construction
de
lassignation
Mettre en demeure le dbiteur dexcuter ses obligations et lui demander les coordonnes de
son conseil habituel en lui indiquant que, faute pour lui de rponse dans un dlai X et faute de
trouver une solution amiable la rsolution du litige qui loppose votre client, une procdure
judiciaire sera engage (conserver la preuve de rception de la mise en demeure par LRAR qui fait
courir les intrts sur le fondement de larticle1153 du CC le cas chant).
ATTENTION : Larticle 56 du CPC, modifi par le dcret n 2015-282 du 11 mars 2015 relatif
la simplification de la procdure civile, la communication lectronique et la rsolution
amiable des diffrends, prvoit dsormais en son alina 3 que, partir du 1er avril 2015 :
Sauf justification d'un motif lgitime tenant l'urgence ou la matire considre, en particulier
lorsqu'elle intresse l'ordre public, l'assignation prcise galement les diligences entreprises en vue
de parvenir une rsolution amiable du litige.
Il est galement possible de faire signifier par huissier de justice une sommation interpellative
pour, le plus souvent, tenter de se mnager des preuves ngatives.
Si le dossier est suffisamment solide pour envisager une action mais quil manque des pices
dont le client nest pas en possession mais dont il sait quelles existent et entre les mains de
qui elles se trouvent (la future partie ou un tiers), saisir par voie de requte ou en rfr
le prsident du TGI sur le fondement de larticle 145 du CPC en demandant la
production des pices, le cas chant sous astreinte (cf. vade-mecum rfrs et
requtes).
De la mme manire, si une expertise semble utile avant dassigner au fond, saisir le juge des
rfrs dune demande dexpertise (art. 145, 263 et s. et 808 CPC) (cf. vade-mecum rfrs).
Sil existe un risque sur la solvabilit du dfendeur ou sur lventuelle organisation dune
insolvabilit, avant de lancer lassignation, saisir le JEX de demandes de saisies
conservatoires (art. L. 511-1 et s. et R. 511-1 et s. du code des procdures civiles
dexcution) (cf. vade-mecum JEX).
Toujours vrifier sil existe une clause de conciliation pralable ou une clause de
rglement alternatif du litige (mdiation, conciliation, arbitrage) qui peut constituer une
condition de recevabilit dune action judiciaire ou qui peut conduire une incomptence
des juridictions judiciaires.
21
EFB
Rdaction de
lassignation
(modle joint)
Il est conseill dintroduire brivement le dossier dune phrase ou deux entre le titre prcdent
et le titre suivant, cela a lavantage de prparer la lecture du juge.
Suivre avec le RAPPEL DES FAITS: il ne sagit pas dexposer une histoire, mais de
dmontrer des faits. Le rcit ne doit comporter aucune formule ampoule ni insultante
et, ce stade, aucune apprciation juridique.
En revanche, lexpos des faits doit tre soigneusement rdig et orient, sans jamais faire
preuve de mauvaise foi mais en en utilisant les pices du dossier, utiles au soutien de la
demande (art. 11 CPC), qui doivent avoir t analyses de faon trs prcise, pour en
extraire toute argumentation utile, de faon ce que le juge ait, la fin de lexpos des
faits, parfaitement compris ce quallaient tre la demande et les moyens de droit qui lui
seront soulevs et soit convaincu du bien-fond de la demande qui va lui tre soumise.
Les faits sont une prparation de la DISCUSSION qui doit donc dcouler parfaitement du
rappel des faits.
Dans la mesure du possible et puisquil sagit de dmontrer une situation factuelle, faire suivre
chaque phrase dune ou plusieurs pices tayant laffirmation y figurant (Pice n x: Intitul
de la pice).
Surtout, ne pas oublier que le juge a un nombre trs important de dossiers et quil na pas
le temps de lire lintgralit de chaque pice si elles sont volumineuses. Par consquent,
faciliter le travail du juge le plus possible en extrayant des pices essentielles les lments
qui sont de nature soutenir la thse factuelle nonce dans le rappel des faits et faire
suivre les affirmations importantes dextraits de la pice utilise entre guillemets avant de la
citer entre parenthses.
Si jamais une pice qui a dj t cite est nouveau vise, indiquer chaque fois entre
parenthses le numro de la pice.
Ne pas oublier de mentionner les diligences entreprises en vue de parvenir la solution amiable
du litige et en justifier (produire la mise en demeure et les ventuels changes officiels entre
conseils).
EFB
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Aprs le rappel des faits, exposer les demandes en droit dans un paragraphe que lon
nomme DISCUSSION. Il est possible, ds le stade de lassignation, de former une
demande in limine litis (telle quun sursis statuer: lon peut en effet assigner pour viter
lacquisition dune prescription tout en sachant que la demande ne pourra tre examine
quaprs la survenance dun certain vnement ; en ce cas, et afin que le juge ne soit pas
surpris, il convient de prciser que lassignation est destine arrter le cours de la
prescription, dans lattente de la ralisation de lvnement qui justifie la demande de
sursis) puis une demande principale et une ou plusieurs demandes subsidiaires.
Exposer les moyens de droit, les textes sur lesquels la demande est fonde ainsi que les arrts
(de prfrence rendus par la Cour de cassation et les plus rcents possibles), puis rappeler les
faits qui ont t exposs dans le paragraphe prcdent et qui soutiennent ces moyens, pour
conclure que la demande est fonde puisque le droit sanctionne bien les faits objet du litige
(syllogisme), et dmontre (actori incumbit probatio) (art. 4 et 9 CPC).
Ds lassignation, il est possible de former des demandes principales et subsidiaires (cf. ci-dessous,
rdaction des conclusions).
Certains estiment judicieux, au stade de lassignation, de ne pas dvoiler toutes leurs cartes pour
voir ce que sera la raction du dfendeur, mais cette stratgie saccompagne du risque que la
personne assigne ne constitue pas davocat et que le JME clture laffaire sans quil y ait
dchanges dcritures, auquel cas les arguments non dvelopps dans lassignation ne
seront pas soumis au juge.
Rdaction de
lassignation
(modle joint)
Ce risque est dautant plus grand quil existe le principe de concentration des moyens :
les avocats doivent imprativement lire larrt Cesareo (Cass. Ass. Pln., 7 juillet 2006,
n 04-10.672) et ne pas oublier que lobligation de concentration des moyens tire de larrt
Cesareo a t tendue au dfendeur (Cass. Com., 20 fvrier 2007, n 05-18322).
NOTA: il est donc dsormais recommand, si la demande est soit contractuelle, soit quasi-dlictuelle,
de demander titre principal lune et, titre subsidiaire, lautre, le principe de non-cumul des
responsabilits contractuelle / quasi-dlictuelle nayant plus vocation sappliquer.
Penser justifier toutes les demandes indemnitaires ainsi que larticle700 du CPC (si possible,
produire les factures remises au client) et, le cas chant, demander lexcution provisoire en la
motivant (cf. vade-mecum rfrs concernant les risques lis lexcution provisoire), puis
suivre par la demande de condamnation aux dpens.
Terminer par le PAR CES MOTIFS dans lequel il faut viser les textes venant au soutien
de la ou des demande(s) et introduire les demandes par Il est demand au tribunal de:
(ou au Prsident du tribunal si lon procde par voie de requte ou au Prsident du tribunal
statuant en rfr si lon assigne en rfr).
Bannir les formules telles que Dire et Juger, mais prfrer: Constater, Dclarer, Juger,
Condamner, Ordonner. En revanche, bannir sous toutes rserves ou donner acte qui ne
recouvrent aucune notion juridique et conjointement et solidairement qui est une formule
antinomique (cf. vade-mecum rdaction dcritures).
Reprendre les demandes telles qunonces dans les moyens et rappeler titre principal,
Subsidiairement, Plus subsidiairement, utiliser les formules en consquence et en
toute hypothse.
Dresser, en dernire page, le bordereau reprenant la LISTE DES PICES UTILISES AU
SOUTIEN DE LA DEMANDE en reprenant la numrotation figurant dans les critures.
23
23
EFB
Lassignation doit tre signifie par huissier de justice puis place dans les quatre mois de sa
signification sous peine de caducit, sauf dans lhypothse o une convention de procdure
participative a t conclue avant lexpiration de ce dlai, auquel cas le dlai de quatre mois est
suspendu jusqu lextinction de la procdure conventionnelle (art. 757 CPC modifi par le
dcret n 2015-282 du 11 mars 2015 relatif la simplification de la procdure civile, la
communication lectronique et la rsolution amiable des diffrends).
Le timbre fiscal de 35 a disparu et il nest donc plus ncessaire den apposer sur lassignation.
Lassignation peut tre place:
Placement de
lassignation
(modles
joints)
soit par RPVA (modle joint) : suivre les instructions (+ timbre BRA dmatrialis
bientt disponible) ;
soit physiquement:
remplir un placet rquisition daudience (feuilleA3: modle joint) lintrieur
duquel on glisse le second original de lassignation, y apposer un timbre BRA en
haut droite du placet (Paris, Nanterre, Bobigny et Crteil = 16),
dposer le dossier (placet timbr + second original) dans la case Bureau dOrdre
Civil (BOC) ( Paris, au fond droite de la salle des pas perdus ; Nanterre,
l'annexe au 2me tage).
ATTENTION: en matire immobilire, lassignation doit tre publie au fichier immobilier tenu
par les services de la publicit foncire (cf. dcret n55-22 du 4 janvier1955 portant rforme
de la publicit foncire) et ce, peine dirrecevabilit de la demande.
Rappel
Il sagit des cas de jonction entre deux instances, assignation en intervention force, appel en
garantie et conclusions dintervention volontaire principale ou incidente (dans ce dernier cas,
attention la constitution et, soit se constituer par la voie normale, soit demander expressment
dans le PCM au tribunal de recevoir la constitution de lavocat rdacteur de lacte).
Les rgles de procdure applicables ci-dessous lavocat du dfendeur sont intgralement
applicables lavocat du tiers ainsi intervenant au litige.
EFB
La personne assigne est, devant le tribunal de grande instance (sauf procdures particulires telles le
rfr), tenue de constituer avocat sous 15 jours compter de la signification de lassignation (art.
755 CPC, sauf client rsidant ltranger ou dans les DOM-TOM: art. 643 et 644 CPC).
Il est risqu de jouer avec la constitution, car laffaire peut faire lobjet dune clture avant
la constitution effective de lavocat (ou du client) qui aurait voulu gagner du temps (une
demande de rabat de l'ordonnance de clture peut toutefois tre formule en cas de constitution
tardive).
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Lavocat saisi du dossier en dfense procde exactement de la mme manire que lavocat saisi
du dossier en demande lorsquil reoit son client et apprcie sil convient daccepter le dossier.
Une fois quil a accept le dossier, il se constitue, en faisant attention aux mentions de lacte de
constitution qui figurent larticle 814 du CPC (modle joint) et en dposant, auprs des
huissiersaudienciers :
2 exemplaires pour le tribunal avec, en haut droite et en diagonale, le plus
souvent en rouge et encadr, POUR LE TRIBUNAL,
1 exemplaire pour chaque avocat adverse avec au dos la formule Signifi laiss
copie Me X, numro de toque: X),
Rception du
client par
lavocat en
dfense
et constitution
(modle joint)
1 exemplaire qui lui revient avec lapposition de son nom et de sa toque puis la
formule Signifi laiss copie suivie du nom et de la toque de tous les avocats
destinataires de la constitution. Lavocat doit apposer un timbre BRA 16 (sauf
constitution aux lieu et place) et une vignette huissiers audienciers 7,80 par
avocat adverse.
Lun des deux exemplaires pour le tribunal sera remis par le greffe dans la toque de lavocat, ce
qui dmontrera que le tribunal est bien saisi de lacte, et lexemplaire remis dans la toque de
lavocat par les huissiers audienciers comportant la mention de la signification au(x) autre(s)
avocat(s) sert dmontrer que le contradictoire a bien t respect.
La constitution doit tre date et signe.
Attention, ne peuvent se constituer que les avocats inscrits au barreau du ressort du TGI
comptent: si le litige est port devant un TGI extrieur son propre barreau, faire appel
un avocat postulant (en raison des rgles de la multipostulation Paris et rgion
parisienne, un avocat parisien peut tre avocat constitu Nanterre, par exemple, mais
la multipostulation ne fonctionne que pour ses dossiers propres, donc un avocat
parisien ne peut pas tre lavocat postulant Nanterre pour un confrre nantais).
NOTA : Pour les constitutions aux lieu et place , lorsquun avocat succde un autre, seule
une vignette huissiers audienciers doit tre appose sur lacte qui est remis aux huissiers
audienciers selon les mmes formes que celles de la constitution initiale. Par ailleurs, la
constitution aux lieu et place peut tre signifie par RPVA, auquel cas aucun timbre nest d.
Communication
des pices
(modle joint)
Un bordereau de communication de pices doit tre tabli (modle joint) et les pices sont
envoyes par courrier (LRAR pour viter tout dbat ou tout risque de perte) ou transmises par
RPVA en utilisant le mode messages entre avocats (capture dcran jointe). Elles peuvent
galement tre transmises par tous modes de communication lectronique, condition de se
mnager une preuve de la rception par la partie adverse.
25
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EFB
MISE EN TAT
Avocats du demandeur et du dfendeur (initial et intervenant)
Lorsque laffaire est affecte une chambre du TGI, lun des magistrats est nomm juge de la
mise en tat (JME) (art. 763 et s. CPC).
Le JME dispose de pouvoirs propres: il instruit le dossier, veille la loyaut des dbats
(art. 14 16 CPC et 763 CPC) et dcide du calendrier de dpt des critures en fonction
de la complexit de laffaire et en concertation avec les avocats.
Il procde aux jonctions et disjonctions et peut proposer une mdiation (mais ne peut imposer
qu'un premier entretien d'information la mdiation). Il clture le dossier et dtermine la date
des plaidoiries (art. 779 CPC).
Des bulletins de mise en tat prcisent aux avocats les dates des diffrents vnements (modles joints).
Comptence exclusive du JME compter de sa dsignation : elles sont dfinies
larticle771 du CPC.
Attention, les exceptions de procdure (art. 73 et s. CPC) que sont
lincomptence (art. 75 et s. CPC),
la litispendance et la connexit (art. 100 et s. CPC) et
les exceptions dilatoires (art. 108 et s. CPC),
Instruction
par le juge
de la mise
en tat et
comptences
exclusives
(modles
joints)
doivent tre souleves in limine litis devant le JME et ne pourront plus ltre devant les juges
du fond ni aprs que des moyens dirrecevabilit ou des moyens de dfense au fond auront t
soulevs.
En ce qui concerne les nullits des actes de procdure pour vice de forme (art. 112
et s. CPC), le JME est seul comptent in limine litis et un grief doit tre dmontr
(art. 114 CPC).
En ce qui concerne les nullits pour vice de fond (art. 117 et s. CPC), elles peuvent
tre souleves devant le JME mais galement devant le tribunal puisquelles peuvent tre
proposes en tout tat de cause (art. 118 CPC), tout comme elles peuvent tre releves
doffice lorsquelles ont un caractre dordre public (art. 120 CPC), mais ne ncessitent
pas la dmonstration dun grief (art. 119 CPC) et peuvent tre rgularises (art. 121 CPC).
Les autres comptences exclusives du JME sont lallocation de provisions, les mesures
dinstruction (expertise, production de pices (art. 134 CPC, ventuellement sous
astreinte)) et les mesures conservatoires (sauf saisie conservatoire et hypothque et
nantissement provisoires qui relvent de la comptence du JEX).
Si besoin, pour encourager le JME faire droit la demande de production de pices, il est
toujours possible de faire signifier une Sommation de communiquer (modle joint) soit
par RPVA, soit par les huissiers audienciers (selon les mmes formes que la constitution,
lexception prs que le timbre BRA nest pas d: seuls les timbres huissiers audienciers, un par
avocat concern, doivent tre apposs).
Il ne faut pas oublier de faire usage de larticle138 du CPC pour obtenir des pices dtenues
par un tiers.
Difficult relative au sursis statuer: la demande de sursis statuer doit tre souleve
avant toute dfense au fond, mais des dbats existent sur le fait de savoir si son prononc
relve de la comptence du JME ou de celle du tribunal (il existe de la jurisprudence dans
les deux sens, mais un arrt de la 1re chambre civile de la Cour de cassation du 27 septembre
2012 (n 11-16361) nonce que le sursis statuer est une exception de procdure, or, le
JME a une comptence exclusive dans ce domaine): dans cette hypothse, comme dans
toute autre, dailleurs, o un doute existe, toujours former toutes les demandes
devant toutes les juridictions dont on pense quelles sont comptentes et sous toutes
les formes possibles, de faon ce que le bon juge en soit saisi: on ne perd rien
former une mauvaise demande mais on perd tout ne pas former la bonne.
EFB
26
26
En lespce, pour le sursis, penser le soulever devant le JME puis, sil sest estim incomptent,
reformuler la demande in limine litis devant le tribunal dans les conclusions au fond (ne pas
dposer de conclusions au fond ne comportant pas, in limine litis, la demande de sursis).
En principe, les ordonnances du JME ne sont pas susceptibles de recours immdiat
puisquelles ne sont susceptibles dappel ou de pourvoi en cassation quavec le jugement
statuant sur le fond, sauf dans les exceptions dfinies larticle776 du CPC autorisant
lappel, notamment, contre les ordonnances ordonnant un sursis statuer, une expertise,
mettant fin linstance au fond ou statuant sur une exception de procdure (cf., en
particulier, les articles272 et 380 du CPC qui subordonnent une autorisation du premier
prsident de la cour dappel lappel immdiat contre les ordonnances du JME qui autorisent
un sursis statuer ou ordonnent une mesure dinstruction).
Elles nont pas non plus, au principal, lautorit de la chose juge, sauf exception (art. 775
CPC), ce qui signifie que de nouvelles demandes autrement formules pour aboutir aux mmes
fins peuvent, le cas chant, tre dposes devant le JME.
Penser faire signifier les ordonnances du JME pour excuter et faire courir les
recours ventuels.
NOTA: Concrtement, lorsque le JME est dsign, trois types de procdures parallles vont
se superposer et suivre des chemins distincts :
Instruction
par le juge
de la mise
en tat et
comptences
exclusives
(modles
joints)
27
EFB
Instruction
par le juge
de la mise
en tat et
comptences
exclusives
(modles
joints)
Les demandes formes devant le JME prennent la forme de conclusions dincident qui ne
sont pas des conclusions devant le TGI mais des conclusions dincident aux fins de
devant le juge de la mise en tat de la Xme chambre du TGI. Les conclusions dbutent
donc par PLAISE AU JUGE DE LA MISE EN TAT puis, dans le PCM, utiliser la formule
Il est demand au juge de la mise en tat de:.
Toujours viser les textes utiliss au soutien de la demande.
Conclusions
dincident
(modle joint)
Quelles manent de lune ou de lautre des parties, elles doivent tre motives (cf. ci-dessous)
tant en fait quen droit (objet de la demande et justification de la demande). Un dbat contradictoire
sinstaure sur les demandes fondant lincident et le JME organise un calendrier particulier pour
cet incident et dtermine une date de plaidoiries sur cet incident.
Les conclusions dincident doivent tre signifies, soit par RPVA (capture dcran jointe),
auquel cas aucun timbre nest d, soit par les huissiers audienciers selon les mmes formes que
pour la constitution (2 exemplaires pour le tribunal, un pour chaque avocat adverse et un pour
lavocat qui fait signifier), lexception prs quaucun timbre BRA nest apposer (seul le ou les
timbres huissiers audienciers sont requis, en fonction du nombre davocats qui les conclusions
sont signifies).
Les dossiers de plaidoiries prennent la forme nonce ci-dessous et les conclusions y figurant
doivent tre signes.
Sil existe une demande de sursis statuer, commencer par elle, in limine litis, pour parer
lhypothse o le JME sestimerait incomptent.
Conclusions
au fond
(en rponse,
en rplique,
en duplique)
(modle joint)
et pices
venant au
soutien des
conclusions
EFB
Sil existe des moyens tirs dune ou plusieurs nullits pour vice de fond, suivre par eux,
titre principal.
Poursuivre, le cas chant, ou commencer, titre principal, par les fins de non-recevoir
(art. 122 CPC) qui sont le dfaut dintrt ou de qualit agir, la prescription, le dlai
prfix et la chose juge: cette liste nest pas limitative et la Cour de cassation y a ajout,
par exemple, lestoppel qui est linterdiction de se contredire au dtriment dautrui (Cass.
Civ. 1re, 6 juillet 2005, n 01-15912 ; Cass. pln., 27 fvrier 2009, n 07-19841).
Les fins de non-recevoir ne doivent pas tre souleves in limine litis : elles peuvent tre
souleves en tout tat de cause (art. 123 CPC), cest--dire mme pour la premire fois en cause
dappel (attention : le juge peut prononcer des dommages et intrts si la partie soulve
tardivement la fin de non-recevoir pour des motifs dilatoires).
Ne jamais sarrter une exception ou un moyen dirrecevabilit et toujours dvelopper
les moyens de dfense au fond car, si le tribunal ne fait pas droit lun des deux premiers
moyens de dfense, il rendra sa dcision au fond sur la base des seuls lments produits
par la partie adverse.
28
Poursuivre, donc, avec les dfenses au fond (ex.: absence de faute, nullit du contrat)
(elle sont souleves titre subsidiaire si une exception a t souleve in limine litis ou si
elles suivent une fin de non-recevoir, mais elles sont souleves titre principal en labsence
dexception ou fin de non-recevoir), puis avec les dfenses subsidiaires (absence de prjudice),
puis avec les dfenses encore plus subsidiaires (ex.: diminution du prjudice) et ce, jusqu
linfiniment subsidiaire.
Le but est de couvrir toutes les possibilits et de ne laisser aucune porte de sortie ni ladversaire,
ni au juge, qui, sil ne fait pas droit la premire dfense au fond, se verra oblig danalyser
toutes les dfenses successives jusqu, lon lespre, accueillir lune dentre elles.
Ne pas oublier de formuler tous les moyens que lon peut soulever dans le litige en cause car,
en raison du principe de concentration des moyens, il ne sera plus possible dinitier une nouvelle
action sur de nouveaux moyens, en cas dirrecevabilit ou de dbout (sauf survenance dun
nouveau fait ou apparition dune nouvelle pice ou dune pice qui aurait t dissimule).
Il faut garder lesprit que, contrairement certaines ides reues, le subsidiaire naffaiblit
pas le principal.
ventuellement, terminer par des demandes incidentes ou reconventionnelles (art. 4 CPC)
avant de former les demandes darticle 700 CPC, de condamnation aux dpens, et
ventuellement dexcution provisoire en la motivant (cf. vade-mecum rfrs concernant
les risques lis lexcution provisoire).
Conclusions
au fond
(en rponse,
en rplique,
en duplique)
(modle joint)
et pices
venant au
soutien des
conclusions
Ne pas oublier que les conclusions en rponse, quelles manent, au fur et mesure, du
dfendeur ou du demandeur, sont des rponses aux critures prcdentes et adverses et
quil ne sagit pas de deux dossiers parallles: il est important de reprendre, dans ses
propres critures, les arguments soulevs par la partie adverse et dy rpondre en
dmontrant quils ne sont fonds ni en fait ni en droit et relvent dune interprtation
errone, non pas de se contenter de faire tat de sa propre version des faits, car tout
argument auquel il naura pas t rpondu laissera toute latitude au juge pour dcider
que la partie adverse a raison.
Toutes les demandes et tous les arguments soulevs en demande et en dfense doivent tre
prouvs par celui qui les allgue et toutes les pices utilises au cours des dbats doivent
tre communiques la partie adverse dans les formes indiques ci-dessus au paragraphe
Communication des pices et numrotes (art. 4 et 9 CPC et 753 CPC).
Lorsque plusieurs jeux sont changs, toujours reprendre lintgralit de ses moyens et
demandes qui sont, dfaut, rputs abandonns (art. 753 CPC) ; faciliter le travail des
confrres adverses et du JME en signalant dune barre verticale dans la marge les nouveaux
paragraphes ou en faisant prcder ces paragraphes de la formule Rponse aux conclusions
adverses du en police lisible et visible.
Faciliter le travail du juge en prsentant les nouveaux arguments et/ou moyens de manire
synthtique et en respectant la hirarchie initiale (ne pas rajouter les rponses en fin de
conclusions, mais les intgrer au fur et mesure des conclusions, dans la mesure du possible)
et tre percutant sur la forme en ne rdigeant pas dcritures trop longues.
Les conclusions sont des Conclusions devant la Xme chambre du tribunal de grande instance
de, Pour X, dfendeur (ou demandeur), ayant pour avocat X, Contre X, demandeur (ou
dfendeur) ayant pour avocat X, le cas chant en prsence de.
Elles dbutent par PLAISE AU TRIBUNAL, se poursuivent exactement de la mme manire
que lassignation (si ce nest que, dans le paragraphe introductif prcdant le rappel des faits,
lon insre le rappel de lassignation et des demandes), et dans le PCM, utiliser la formule Il
est demand au tribunal de. Toujours viser les textes utiliss au soutien de la dfense et, le cas
chant, de la demande reconventionnelle.
Les conclusions au fond sont, l encore, signifies soit par les huissiers audienciers, selon les
mmes formes que les conclusions dincident, soit par RPVA (capture dcran jointe).
29
EFB
Le JME prononce la clture lorsque le dossier est en tat dtre plaid et communique aux
avocats son ordonnance: il nest alors plus possible de dposer de nouvelles pices et/ou
critures (art. 779 783 CPC), sauf cause grave intervenue la suite de cette ordonnance
qui sera alors rvoque (art. 784 CPC).
Conformment un protocole qui a t sign entre le barreau de Paris et le TGI le 3 juin
2008, les dossiers de plaidoiries comportent une cote Procdure dans laquelle il faut
glisser lassignation et les dernires critures de chaque partie: ses propres critures
doivent tre signes) et une cote Pices et, le cas chant, une cote Jurisprudence
(que rien noblige communiquer la partie adverse, sauf si elle na pas t publie).
Lorsque les dossiers de pices sont trs pais, les relier avec des intercalaires. La prsentation
du dossier de pice et le soin accord son laboration sont deux lments trs importants, car
le juge sera rticent tudier un dossier mal lisible et peu soign. En toute hypothse, bannir
les dossiers de plaidoirie cotes dont le format est obsolte.
Clture
(modle joint),
dpt du
dossier de
plaidoiries
et plaidoiries
EFB
30
JUGEMENT
Avocats du demandeur et du dfendeur (initial et intervenant)
Lorsque la reprsentation est obligatoire, le jugement doit tre notifi aux avocats
(modle joint), peine de nullit de la signification partie, avant dtre signifi par
huissier de justice la partie adverse (art. 678 CPC): cette notification peut tre
ralise soit par RPVA (capture dcran jointe), sans timbres, soit physiquement par les
huissiers audienciers (selon les mmes rgles que celles relatives la signification des
constitutions, sommations et conclusions).
Lorsque la reprsentation nest pas obligatoire, la dcision est signifie par huissier de
justice uniquement la partie adverse (art. 675 CPC).
Signification
du jugement
(modle joint)
ATTENTION, il existe des cas dans lesquels la dcision est notifie par le greffe et les dlais de
recours courent compter de cette notification (notamment en matire gracieuse: art. 675 CPC).
ATTENTION, lorsque le dfendeur ne comparat pas et que le jugement est rendu par dfaut
ou est rput contradictoire au seul motif qu'il est susceptible d'appel, il est non avenu s'il n'a pas t
notifi dans les six mois de sa date (art. 478 CPC), donc il est impratif de signifier ce type de
jugement dans les six mois de son prononc, sous peine de ne pas pouvoir sen prvaloir et de
perdre tous les effets attachs ce jugement. En effet, si le texte prvoit que la procdure peut
tre reprise aprs ritration de la citation primitive, il est, par exemple, possible que le
dfendeur soit dcd, auquel cas le jugement serait dfinitivement perdu.
ATTENTION: en matire immobilire, le jugement doit tre publi au fichier immobilier
tenu par les services de la publicit foncire (cf. dcret n55-22 du 4 janvier 1955 portant
rforme de la publicit foncire).
Un appel peut tre form soit par RPVA (capture dcran jointe), soit auprs des greffes
(art. 901 CPC), mais il faut systmatiquement vrifier si le greffe comptent est celui de la
juridiction qui a rendu la dcision ou celui de la cour dappel comptente. Se reporter au vademecum appel pour les dlais et modalits dexercice du recours, puis pour la procdure dappel.
ATTENTION: toutes les dcisions du TGI ne sont pas susceptibles dappel, notamment les
dcisions avant-dire droit qui ne pourront faire lobjet dun recours qu loccasion de lappel
qui sera diligent contre la dcision au fond qui interviendra plus tard (art. 482, 483 et 545
CPC), sauf exceptions (art. 150 CPC): par exemple, la dcision ordonnant l'expertise peut tre
frappe d'appel indpendamment du jugement sur le fond sur autorisation du premier prsident de la
cour d'appel s'il est justifi d'un motif grave et lgitime (art. 272 CPC).
NOTA: les jugements mixtes peuvent faire lobjet dun appel immdiat (art. 544 CPC).
Recours
31
EFB
LES DLAIS
Avocats du demandeur et du dfendeur (initial et intervenant)
Computation
des dlais
PROCDURES SPCIFIQUES
Les articles808 et 809 du CPC instituent une procdure de rfrs dans les cas suivants:
Dans tous les cas d'urgence, le prsident du tribunal de grande instance peut ordonner en rfr
toutes les mesures qui ne se heurtent aucune contestation srieuse ou que justifie l'existence d'un
diffrend (art. 808 CPC) ;
Rfrs
Le prsident peut toujours, mme en prsence d'une contestation srieuse, prescrire en rfr les
mesures conservatoires ou de remise en tat qui s'imposent, soit pour prvenir un dommage imminent,
soit pour faire cesser un trouble manifestement illicite.
Dans les cas o l'existence de l'obligation n'est pas srieusement contestable, il peut accorder une
provision au crancier, ou ordonner l'excution de l'obligation mme s'il s'agit d'une obligation de
faire (art. 809 CPC).
Le vade-mecum rfrs tablit avec prcision tant les cas que les modalits de saisine du
prsident du tribunal de grande instance et la procdure suivre.
Avocat du demandeur
Voir les articles 788 792 CPC : dpt et
soutien dune requte aux fins dtre autoris
assigner jour fixe.
Procdure
jour fixe
(cf. vademecum
requtes)
Procdures
non
contradictoires
(cf. vademecum
requtes)
EFB
32
Avocat du dfendeur
Voir les articles788 792 du CPC.
Lavocat en dfense doit, malgr les dlais
trs courts, dposer une constitution et ce,
avant laudience.
Il doit procder une vrification de
lurgence allgue.
Le dpt de conclusions et pices est
possible jusqu laudience.
Procdures
non
contradictoires
(cf. vademecum
requtes)
33
EFB
ANNEXES
Procdure au fond
devant le tribunal
de grande instance
EFB
dition 2015
RDACTION DE LASSIGNATION
36
37
PLACEMENT DE LASSIGNATION
42
43
44
45
Modle de constitution
46
COMMUNICATION DE PICES
47
CONCLUSIONS DINCIDENT
48
49
50
51
53
54
55
59
60
61
67
CLTURE
68
69
SIGNIFICATION DU JUGEMENT
70
35
71
72
73
EFB
RDACTION DE LASSIGNATION
EFB
36
ASSIGNATION
devant le tribunal de grande instance de X
37
EFB
ET L (LES) INFORME
Qu'un procs lui (leur) est intent pour les raisons ci-aprs exposes.
Que dans un dlai de quinze jours, compter de la date du prsent acte, conformment aux articles56, 752
& 755 du code de procdure civile, il (ils, elle, elles), est (sont) tenu(es) de constituer avocat pour tre
reprsent(es) devant ce tribunal.
Qu dfaut il (ils, elle, elles) sexpose(nt) ce quun jugement soit rendu contre lui (eux, elle, elles) sur les
seuls lments fournis par son (leurs) adversaire(s).
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques et jointes en fin dacte selon bordereau.
Il est par ailleurs rappel au dfendeur les articles suivants ci-aprs reproduits:
Article641 du code de procdure civile: Lorsquun dlai est exprim en jours, celui de lacte, de
lvnement, de la dcision ou de la notification qui le fait courir, ne compte pas.
Lorsquun dlai est exprim en mois ou en annes, ce dlai expire le jour du dernier mois ou de la
dernire anne qui porte le mme quantime que le jour de lacte, de lvnement, de la dcision ou de
la notification qui fait courir le dlai. dfaut dun quantime identique, le dlai expire le dernier jour
du mois.
Lorsquun dlai est exprim en mois et en jours, les mois sont dabord dcompts puis les jours.
Article642 du code de procdure civile: Tout dlai expire le dernier jour vingt-quatre heures.
Le dlai qui expirerait normalement un samedi, un dimanche ou un jour fri ou chm, est prorog
jusquau premier jour ouvrable suivant.
Article642-1 du code de procdure civile: Les dispositionsdes articles 640 642 sont galement
applicables aux dlais dans lesquels les inscriptions et autres formalits de publicit doivent tre
opres.
Article643 du code de procdure civile: Lorsque la demande est porte devant une juridiction qui
a son sige en France mtropolitaine, les dlais de comparution, dappel, dopposition, de recours en
rvision et de pourvoi en cassation sont augments de:
1 - un mois pour les personnes qui demeurent dans un dpartement doutre-mer ou dans un
territoire doutre-mer ;
2 - deux mois pour celles qui demeurent ltranger.
EFB
38
OBJET DE LA DEMANDE
Une ou deux phrases introductives.
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes: 1) la rgle de droit * - 2) rappel des faits dterminants justifiant
lapplication de la rgle de droit
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso (en particulier pour les textes parfaitement connus
comme 1147 ou 1382 du code civil).
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des
titres.
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position ; ladversaire
fera connatre son analyse dans ses conclusions en rponse et il sera alors temps dy rpliquer.
Si des sommes dargent sont rclames, il convient den justifier le calcul.
Si lexcution dobligations de faire ou ne pas faire est rclame, ne pas oublier de demander des astreintes
et den justifier le montant
Ne pas oublier de motiver la demande dexcution provisoire en fonction des spcificits de laffaire.
Terminer par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) demandeur(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au tribunal de
condamner, (in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de ceux-l) la somme de (xxx) au
titre de larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens (et dordonner lexcution
provisoire de la dcision intervenir).
39
EFB
Condamner ;
Subsidiairement,
Ordonner et ce, sous une astreinte de par jour de retard compter de lexpiration
dun dlai de jours suivant la signification de la dcision intervenir ;
Par ailleurs,
EFB
40
1)
2)
3)
41
EFB
PLACEMENT DE LASSIGNATION
EFB
42
43
EFB
Dpos le ........................
CAUSE DISTRIBUE
la .............. CHAMBRE ........ SECTION
Le: ...........................................................
N du rle gnral ....................................
RQUISITION DAUDIENCE
Pour: ................................................................................................
Contre: ................................................................................................
(ventuellement)
EXPERTISE
confi
M .....................................
par ordonnance rfr
du : ..................................
EFB
44
RCEPTION DU CLIENT
PAR LAVOCAT EN DFENSE
ET CONSTITUTION
Modle de constitution
45
EFB
CONSTITUTION
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(Adresse)
Tl.: / Fax:
Palais:
dclare :
La SELARL
Reprsente par Me(s) &
Ou
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Palais:
quil (elle) se constitue devant le tribunal de grande instance de (ville)
POUR
Nom et prnom, profession, adresse, nationalit, date et lieu de naissance du client personne physique
Forme, dnomination, sige social et organe qui le reprsente lgalement si le client est une personne
morale
SUR
lassignation qui a t dlivre (nom du client), la requte de (nom du demandeur), par exploit de
(nom de lhuissier), huissier de justice (ville), le (date de la signification)
EFB
46
COMMUNICATION DE PICES
47
EFB
Chambre
N R.G. :
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(Adresse)
Tl.: / Fax:
Palais:
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Palais:
tabli en deux exemplaires dont un pour retour dment dat et sign par le destinataire.
SIGNATURE DE LAVOCAT
EFB
48
49
EFB
EFB
50
51
EFB
EFB
52
SOMMATION DE COMMUNIQUER
M.X, n le ................ (CP), demeurant...
AYANT POUR AVOCAT :
Matre
Avocat au barreau de
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque:
somme M
AYANT POUR AVOCAT :
Matre
Avocat au barreau de
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque:
de lui communiquer, (dans les meilleurs dlais) ou (dans (x) jours), soit lamiable et sur bordereau,
soit par voie de greffe, les documents suivants:
- Liste des pices
Il est formellement prcis quil sera dduit toutes consquences utiles du dfaut de production de ces
pices, sous rserve de demander au juge de la mise en tat denjoindre cette communication peine
dastreinte, dans le dlai et selon les modalits quil estimera devoir en fixer.
SIGNATURE DE LAVOCAT
53
EFB
CONCLUSIONS DINCIDENT
EFB
54
CONCLUSIONS DINCIDENT
AUX FINS DE COMMUNICATION DE PICES ou AUX FINS
DE VOIR CONSTATER LA NULLIT DE LASSIGNATION ou
AUX FINS DE VOIR LE TRIBUNAL DCLAR INCOMPTENT
ou AUX FINS DE SURSIS STATUER
devant le juge de la mise en tat de la Xme chambre du tribunal de grande instance de (ville)
POUR : Nom et prnom, (date de naissance) (ville), de nationalit (pays), demeurant (adresse)
Dfendeur
Ayant pour avocat :
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Palais:
55
EFB
Terminer, le cas chante, par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge
de (partie concluante(s)) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au juge
de la mise en tat de condamner, (in solidum), (partie(s) adverse(s)) lui verser ( chacun de ceux-l)
la somme de (xxx) au titre de larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens.
EFB
56
Par exemple
In limine litis, dclarer le tribunal incomptent au profit du tribunal de commerce
(ou bien) In limine litis, dclarer nulle lassignation ;
(ou bien) In limine litis, ordonner un sursis statuer dans lattente de ....... ;
(ou bien) ordonner la production par ...... de ....... ;
(ou bien) ordonner une mesure dexpertise leffet de ............ ;
de........ ;
Le cas chant
Condamner
Condamner
Ou
Rserver
les dpens.
SIGNATURE DE lAVOCAT
57
EFB
EFB
58
59
EFB
CONCLUSIONS AU FOND
ET PICES
VENANT AU SOUTIEN
DES CONCLUSIONS
Modle de conclusions au fond
EFB
60
CONCLUSIONS
devant le tribunal de grande instance de (ville)
POUR : Nom et prnom, (date de naissance) (ville), de nationalit (pays), demeurant (adresse)
Dfendeur
Ayant pour avocat:
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl. : / Fax:
Palais:
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Palais:
Demandeur
EN PRSENCE DE :
61
EFB
PLAISE AU TRIBUNAL
Une ou deux phrases dintroduction du dossier.
(Demandeur) a assign (dfendeur) devant le tribunal de grande instance de (ville) aux fins de
le voir: rsum de la demande adverse.
Il convient de le dbouter de lensemble de ses demandes pour les raisons ci-aprs exposes et,
subsidiairement, de rduire le prjudice allgu par lui.
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres: par
exemple:
EFB
62
63
EFB
Juger que ;
En consquence,
Dclarer
Subsidiairement,
Juger
En consquence,
Juger
Plus subsidiairement,
Juger que la perte de chance allgue par (demandeur) est inexistante et rejeter cette demande ;
Et/ou
Accorder
Dire
EFB
64
Condamner
Ordonner
SIGNATURE DE LAVOCAT
65
EFB
EFB
66
67
EFB
CLTURE
EFB
68
TRIBUNAL
DE GRANDE
I N S TA N C E
D E PA R I S
N RG:
DEMANDERESSE
AVOCAT DEMANDERESSE
reprsente par Matre
DFENDEURS
AVOCATS DFENDEURS
M.
M.
M.
reprsente par Me
reprsente par Matre
reprsente par Matre
PARTIE INTERVENANTE
AVOCAT
Socit
ORDONNANCE DE CLTURE
Nous,
Assist de
Vice-Prsident
Greffire,
AVIS
Matre,
Je vous informe que cette affaire est dfinitivement fixe pour tre plaide ou radie par jugement laudience
collgiale
du Mercredi 22 janvier 2014 partir de 13H30, 1re chambre
Le 14/01/2014
Le Juge de la mise en tat
ATTENTION
Un tirage sur papier des dernires conclusions est remis comme document de travail
au plus tard au moment de la remise du dossier, avant le 17.01.2014
69
EFB
SIGNIFICATION DU JUGEMENT
EFB
70
71
EFB
NOTIFICATION AVOCAT
Matre
Barreau de
Adresse
Toque
Avocat de
Matre
Barreau de
Adresse
Toque
Avocat de
LA DCISION SUIVANTE
Juridiction
Nature de la dcision
Date de la dcision
Numro de RG
EFB
72
73
EFB
EFB
74
Procdure au fond
devant
le tribunal dinstance
Julie Couturier
Herv Rgnault
Avocats au barreau de Paris
EFB
dition 2015
Procdure au fond
devant le tribunal dinstance
Rception
du client en
demande / en
dfense
Construction
de
lassignation
et des
conclusions
Avocat du demandeur
Le juge peut tre saisi par requte conjointe ou prsentation volontaire des parties (art. 841
et 842 CPC).
Dclaration au greffe : lorsque la demande nexcde pas 4.000 , le tribunal dinstance peut
tre saisi par une simple dclaration au greffe (art. 843 et 844 CPC).
Lassignation est dlivre fin de conciliation et dfaut de jugement (art. 829 CPC).
Saisine du juge
Elle contient, peine de nullit, outre les mentions de larticle 56, les jours et heures daudience
(art. 837 CPC).
Lavocat peut, soit tlphoner au greffe, soit lui adresser une tlcopie pour solliciter une date.
Si lassignation nest finalement pas dlivre, lavocat doit en informer le plus rapidement
possible le greffe.
Lassignation est, en principe, accompagne dune copie des pices numres dans le bordereau
annex mais ceci nest pas prescrit peine de nullit (art. 837 CPC).
Lassignation comporte le rappel des mentions obligatoires des articles 56, 827, 828, 845 et 847
du CPC et galement celles utiles des articles 847-1 et 847-2 du CPC.
Pour le reste de la rdaction de lacte, il faut se rfrer au vade-mecum TGI.
Lassignation doit tre dlivre 15 jours au moins avant la date daudience (art. 838 CPC).
Dlivrance et
placement
Elle doit tre place au greffe au plus tard 8 jours avant laudience sous peine de caducit
(art. 839 CPC)
Ce dlai peut tre rduit sur autorisation du juge (art. 840 CPC).
En labsence de solution contraire de la Cour de cassation, les pices nont pas tre jointes
lassignation lors du placement.
EFB
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Procdure Procdure
devant le au
TGIfond
Tentative de
conciliation
La reprsentation par avocat nest pas obligatoire, les parties peuvent se dfendre elles-mmes
(art. 827 CPC).
La procdure est ORALE (art. 846 CPC), mais lcrit est vivement recommand, en particulier
pour des questions de preuve en cas dappel.
Oralit
des dbats
Le juge nexamine que les moyens dvelopps et les prtentions formes laudience.
La procdure tant orale, une demande en justice prsente dans un crit nest valablement forme
que lorsquelle est oralement soutenue laudience des dbats (Cass. 3me civ, 8 juin 2014, n 1220714).
Loralit de dbats nempche nullement le respect du principe du contradictoire (art. 15 du
CPC). En particulier, si ladversaire nest pas reprsent, il faut linformer de la date dun
ventuel renvoi, lui communiquer les pices et la copie de tout courrier adress au tribunal.
Communication
des pices
Les pices complmentaires non vises lassignation ou les pices verses aux dbats lappui
des conclusions en rponse doivent tre communiques par lettre recommande avec A.R. ou par
notification entre avocats (la communication par voie lectronique entre avocats parait possible
(COMMUNICATION PAR VOIE LECTRONIQUE ET PROCDURE ORALE : RENCONTRE
DU TROISIME TYPE, BLERY, TEBOUL, Procdures n 10, octobre 2014, dossier 4)).
Laffaire peut tre renvoye en accord avec le juge pour les conclusions et changes de pices.
Audiences
Le juge peut dispenser une ou les partie(s) de se prsenter une audience ultrieure, auquel
cas le juge statue alors par un jugement contradictoire sur les seules critures et pices,
condition quelles aient t communiques par lettre recommande avec demande davis de
rception ou par notification entre avocats et quil en ait t justifi au tribunal (art. 446-1 et
847-1 CPC).
La demande incidente tendant loctroi dun dlai de paiement sur la base de larticle 1244-1 du
code civil peut tre forme par simple courrier remis au greffe accompagn des pices
justificatives (art. 847-2 du CPC).
Lauteur dune telle demande, sil a t dispens de se prsenter laudience, ne verra sa demande
aboutir que si le juge lestime rgulire, recevable et bien fonde (art. 847-2, al. 2, CPC).
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EFB
EFB
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Rfrs
Franoise Kamara-Ribettes
Conseiller la Cour de cassation
Odette-Luce Bouvier
Conseiller la cour dappel de Paris
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
Rfrs
I - PRSENTATION GNRALE
Selon lart. 484 du code de procdure civile (ci-aprs CPC), lordonnance de rfr est une
dcision provisoire rendue la demande dune partie, lautre prsente ou appele (principe de
la contradiction), dans les cas o la loi confre un juge qui nest pas saisi du principal le
pouvoir dordonner immdiatement les mesures ncessaires.
La dcision de rfr est, en premire instance, une ordonnance, et en appel, un arrt.
Une dcision provisoire
La dcision de rfr est provisoire : elle nest donc pas, en principe, dfinitive.
En revanche, l'autorit attache la dcision de rfr, comme toutes les dcisions de justice,
qui sont obligatoires (Civ. 2me, 11 octobre 2007, pourvoi n06-19.085) ne permet de la modifier
ou de la rapporter qu'en cas de circonstances nouvelles (art. 488, alina 2, CPC ;
cf. ci-dessous: Modification ou rapport).
Qui ne prjuge pas du fond
La dcision de rfr ne prjudicie pas au principal : elle na pas autorit de la chose juge au
principal (art. 488, alina 1er, CPC) et ne s'impose donc pas au juge du fond qui serait saisi
ultrieurement aux mmes fins. Ainsi, le juge des rfrs peut interdire, titre provisoire,
lexcution dun contrat qu'il estimera manifestement nul, alors qu'ultrieurement, le juge du
fond saisi au principal pourra, notamment grce d'autres moyens de preuve, le juger valable.
Dfinition
du rfr
Attention: lon parle du principal, qui est le fond de laffaire, relevant du juge du fond, et,
par commodit procdurale, du principal du rfr, qui se distingue des questions de pure
procdure (comptence, nullits de procdure, fins de non-recevoir), ainsi que des demandes
principales devant le juge des rfrs, qui se distinguent des demandes subsidiaires.
Larticle484 du CPC ninterdit pas au juge des rfrs de prendre une mesure de nature causer
un prjudice lune des parties (Civ. 3me, 11 mars 1980, Bull. n87): par ex., la constatation
de lacquisition dune clause rsolutoire insre dans un contrat de bail et l'expulsion du locataire ;
de mme, la condamnation verser une provision. De telles dcisions font videmment grief.
Et qui devient parfois dfinitive
Bien que provisoire, la dcision de rfr peut devenir dfinitive de facto, dans l'hypothse
o le juge du fond n'est pas ensuite saisi: en effet, en constatant l'acquisition de la clause
rsolutoire et en ordonnant l'expulsion, ou en condamnant une provision qui rpare en ralit
l'entier prjudice, le juge des rfrs aura vid le litige, aura rgl le diffrend entre les parties.
(Attention aux rgles particulires en matire de droit dauteur et de saisie-contrefaon).
Assortie de l'excution provisoire de plein droit
Lordonnance de rfr est, videmment, assortie de plein droit de lexcution provisoire, c'est-dire qu'elle doit s'excuter mme si elle est frappe d'appel ou d'opposition (art. 489, alina
1er, CPC).
Le juge des rfrs est le juge de lvidence et de lurgence. Cest ce qui explique quil ne
puisse trancher de contestation srieuse, s'il est saisi d'une demande fonde sur les
articles808 ou 809, alina2, CPC (848 ou 849, alina2, pour le juge d'instance, 872 ou
873, alina 2, pour le juge commercial), sauf si la mesure d'urgence est justifie par
l'existence d'un diffrend (cf. ci-dessous, Pouvoirs). La contestation srieuse est celle qui
exige une analyse approfondie du droit ou des faits, ou la recherche de lintention des
parties, ou encore linterprtation dune convention obscure ou ambigu... Attention donc
aux demandes qui sont formes dans lassignation.
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Dfinition
du rfr
Mais le juge des rfrs peut galement ordonner, mme en prsence d'une contestation
srieuse, toute mesure conservatoire ou de remise en tat qui simpose, soit pour prvenir
un dommage imminent, soit pour faire cesser un trouble manifestement illicite (art. 809,
alina 1er, 873, alina 1er et 849, alina 1er, CPC ; cf. ci-dessous, Pouvoirs).
Enfin, le juge des rfrs peut ordonner, en application de l'article145 du CPC, une mesure
d'instruction in futurum sil existe un motif lgitime de conserver ou dtablir avant
tout procs la preuve de faits dont pourrait dpendre la solution dun litige ; les mesures
dinstruction lgalement admissibles peuvent tre ordonnes la demande de tout intress
sur requte ou en rfr (cf. ci-dessous, Rfr 145).
II - COMPTENCE ET POUVOIRS
Toutes les juridictions comportent un juge des rfrs: prsident du tribunal de grande
instance, prsident du tribunal de commerce, juge du tribunal dinstance, prsident du
tribunal des affaires de scurit sociale, prsident du tribunal paritaire des baux ruraux,
formation des rfrs du conseil de prudhommes (formation paritaire : un conseiller
employeur et un conseiller salari).
Comptence
Le juge des rfrs peut se dclarer incomptent matriellement (en raison de la nature du litige,
commerciale ou prud'homale et non civile, par exemple) ou territorialement (la juridiction
parisienne a t saisie, alors qu'tait territorialement comptente celle de Lille).
Le juge des rfrs est, en principe, un juge unique, mais il peut renvoyer laffaire en tat
de rfr devant la formation collgiale de sa juridiction (art. 487 CPC), dans lhypothse
dune affaire dlicate.
Ce renvoi la collgialit ne se confond pas avec la passerelle vers le juge du fond (cf.
ci-dessous, Procdure).
Pouvoirs
Les pouvoirs du juge des rfrs sont diffrents selon les textes sur le fondement desquels il est
saisi.
Lon distingue essentiellement les articles808 et 809 (ou leurs quivalents devant toutes les
juridictions de rfrs) et larticle145 du CPC.
Distinctions
Bien distinguer les articles808 et 809 du CPC (ou 848 et 849 pour le juge dinstance, 872 et
873 pour le prsident du tribunal de commerce, R.1455-5, R.1455-6 et R.1455-7 du code du
travail pour la formation de rfrs du CPH) et bien prciser le fondement textuel de la demande
pour permettre au juge de vrifier si les conditions du rfr sont remplies, sil a le pouvoir de
statuer comme il le lui est demand.
Une mesure peut tre sollicite principalement sur le fondement dun texte et
subsidiairement en application dun autre, condition que les conditions des textes invoqus
soient remplies (sauf en matire de rfr droit de la presse, cf. ci-dessous).
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EFB
Rfrs
Dans tous les cas durgence, le prsident du tribunal de grande instance peut ordonner en rfr
toutes les mesures qui ne se heurtent aucune contestation srieuse ou que justifie lexistence dun
diffrend .
il faut dmontrer lurgence : apprciation souveraine, mais motive, par le juge des rfrs
des lments de fait caractrisant lurgence ; celle-ci est apprcie au moment o le juge
statue (et non la date de la demande), ce qui explique quen appel, lurgence allgue ait
disparu, en particulier si le juge du fond sest prononc entre-temps (do dsistement de
linstance dappel) ;
lon peut opposer une contestation srieuse : seul le juge du fond peut la trancher ; la Cour
de cassation contrle la qualification de la contestation srieuse ;
lexistence dun diffrend: la contestation srieuse ne peut tre oppose ; lurgence de la
mesure requise doit tre dmontre: suspension de travaux dans lattente de la dcision
du juge du fond, dsignation dun administrateur judiciaire pour une association ou une
coproprit, suspension des effets dun commandement, dsignation dun squestre
Le prsident peut toujours, mme en prsence dune contestation srieuse, prescrire en rfr les
mesures conservatoires ou de remise en tat qui simposent, soit pour prvenir un dommage imminent,
soit pour faire cesser un trouble manifestement illicite.
Dans les cas o lexistence de lobligation nest pas srieusement contestable, il peut accorder une
provision au crancier ou ordonner lexcution de lobligation mme sil sagit dune obligation de
faire.
Une mesure conservatoire ou de remise en tat peut tre ordonne sur le fondement de
l'article809, alina 1er, du CPC, mme en prsence d'une contestation srieuse ou en
labsence durgence lorsque lon sollicite la cessation dun trouble manifestement illicite
ou la prvention dun dommage imminent.
Le dommage imminent s'entend du dommage qui n'est pas encore ralis, mais qui se
produira srement si la situation prsente doit se perptuer et le trouble manifestement
illicite dcoule de toute perturbation rsultant d'un fait qui directement ou indirectement
constitue une violation vidente de la rgle de droit.
Il ny a lieu de dbattre ni de lexistence dune contestation srieuse ni de labsence
durgence lorsque lon sollicite la prvention dun dommage imminent ou la cessation dun
trouble manifestement illicite. Il faut alors dmontrer, dans un cas, limminence du
dommage, dans lautre lexistence duntrouble manifestement illicite quil conviendra de
caractriser prcisment en chacun de ses trois lments: un trouble ralis, son illicit,
le caractre manifeste de celle-ci.
Ces lments sapprcient au jour o le juge statue.
La Cour de cassation contrle la qualification de la mesure ordonne: constitue-t-elle une
mesure conservatoire ou de remise en tat ?
Lapprciation de limminence factuelle du dommage relve du pouvoir souverain du juge
des rfrs.
Le caractre manifestement illicite du trouble, question de droit, est contrl par la Cour
de cassation.
En cas dobligation non srieusement contestable, une provision peut tre accorde: il
faut donc demander lallocation dune somme provisionnelle, et non dune somme titre
de dommages-intrts ou au titre dune crance contractuelle (la demande pourrait tre
rejete comme nentrant pas dans les pouvoirs du juge des rfrs qui dirait ny avoir
lieu rfr sur la demande dindemnisation ).
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Rfrs
De mme, le juge des rfrs peut ordonner, en l'absence de contestation srieuse, une
obligation de faire, dans les conditions de l'article809, alina 2 ( distinguer donc des
mesures conservatoires ou de remise en tat de l'article809, alina 1er).
Juge de la mise en tat : ds sa nomination, il est seul comptent pour accorder une
provision lorsque lobligation nest pas srieusement contestable, pour ordonner toutes
mesures provisoires, lexception des saisies conservatoires et des hypothques et
nantissements provisoires, pour modifier, en cas de survenance dun fait nouveau, les
mesures qui auraient dj t ordonnes et pour ordonner doffice toute mesure
dinstruction (art. 771 CPC) (cf. vade-mecum TGI).
Comptences
concurrentes
Il nest pas toujours ais de dterminer la date laquelle le JME ou le conseiller de la mise
en tat est dsign. En cas dhsitation, il convient dinterroger le greffe.
Juge de lexcution : pour les mesures conservatoires destines assurer la sauvegarde des
droits dun crancier: saisies conservatoires, hypothques et nantissements provisoires
(art. L. 111-1 et R.121-1 du code des procdures civiles dexcution) (cf. vade-mecum
JEX) ; tout autre juge doit relever doffice son incomptence.
Premier prsident de la cour dappel : en cas dappel, le premier prsident a les mmes
pouvoirs que ceux viss ou prvus lart. 808 du CPC. Ce sont des pouvoirs non exclusifs,
quil partage avec le juge des rfrs de premire instance (cf. vade-mecum cour dappel).
Rfr civil
et procdure
pnale
Art. 5-1 du code de procdure pnale: Mme si le demandeur s'est constitu partie civile devant
la juridiction rpressive, la juridiction civile, saisie en rfr, demeure comptente pour ordonner
toutes mesures provisoires relatives aux faits qui sont lobjet des poursuites, lorsque lexistence de
lobligation nest pas srieusement contestable.
En ce cas, la juridiction rpressive nest pas dessaisie de laction civile (Crim. 11 avril 1991,
pourvoi n 90-81450).
Ce texte est trs utile pour combattre les effets de la longue dure ventuelle de la procdure
pnale.
Prescription
Donc, la prescription est interrompue par lassignation en rfr, mme devant un juge
incomptent.
Mais: selon lart. 2242 du CC:
Linterruption rsultant de la demande en justice produit ses effets jusqu lextinction de linstance
et lart. 2243:
Linterruption est non avenue si le demandeur se dsiste de sa demande ou laisse primer linstance
ou si sa demande est dfinitivement rejete.
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83
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Rfrs
Prescription
Il en rsulte que lorsque les conditions exiges pour permettre au juge des rfrs de statuer ne
sont pas runies, de sorte quil dit qu il ny a lieu rfr , il ne rend pas une dcision sur sa
comptence, mais une dcision sur le principal du rfr : cest la demande en rfr qui est
rejete ; ds lors, l'interruption de la prescription rsultant de l'assignation en rfr est non
avenue (Civ. 1re, 27 fvrier 1996, n 93-21436 ; 1er fvrier 2000, n97-16662 ; Civ. 2me, 14 mai
2009, n 07-21094 ; Com. 24 octobre 2000, n 97-21290).
Il en est videmment de mme si le juge des rfrs nonce inexactement quil est
incomptent (le plus souvent, aprs des critures elles-mmes errones sur ce point), alors
quil a seulement estim que les conditions du rfr ntaient pas remplies et que, par la suite,
il aurait d dire ny avoir lieu rfr.
Attention, en consquence, au rfr susceptible dtre vou lchec.
IV - PROCDURE
Lassignation (modle joint) est dlivre pour une audience tenue aux jours et heures
habituels des rfrs (art. 485 CPC).
Prendre contact avec le greffe afin dobtenir une date daudience, pour toutes les juridictions.
Plus spcialement, pour le TGI, il est galement possible dobtenir une date par RPVA (modle
joint) ou, pour les tribunaux de commerce, sur leur site lorsque cest possible, comme, par
exemple, Paris (modle joint). Attention, devant le tribunal de commerce, la prise de date
daudience saccompagne du paiement dune provision (dont le montant est consultable sur le
site du tribunal: modle joint).
La reprsentation nest pas obligatoire en premire instance.
1) Rdaction de lassignation :
Il convient d'tre particulirement attentif la rdaction de l'assignation. Il faut, notamment,
vrifier:
dune part, le texte lgal ou la jurisprudence qui prcise si le juge statue en rfr ou
en la forme des rfrs ou comme en matire de rfr (cf. ci-dessous, rfrs en
la forme),
Assignation
(modle joint)
dautre part, le choix du fondement juridique du rfr, qui dtermine les conditions
exiges, celui-ci devra tre clairement indiqu.
Il convient aussi de veiller aux termes employs : les demandes, hormis celles lies aux
incidents de procdure, sont faites au principal (du rfr) et non au fond, terme
appartenant au vocabulaire du juge du fond.
De mme, il est rappel que les demandes de dommages et intrts doivent qualifier ceuxci de provisionnels.
ATTENTION : Larticle 56 du CPC, modifi par le dcret n 2015-282 du 11 mars 2015
relatif la simplification de la procdure civile, la communication lectronique et la
rsolution amiable des diffrends, prvoit dsormais en son alina 3 que, partir du 1er avril
2015 : Sauf justification d'un motif lgitime tenant l'urgence ou la matire considre, en
particulier lorsqu'elle intresse l'ordre public, l'assignation prcise galement les diligences
entreprises en vue de parvenir une rsolution amiable du litige.
Ds lors, il convient de ne pas oublier de mentionner les diligences entreprises en vue de
parvenir la solution amiable du litige et en justifier (produire la mise en demeure et les
ventuels changes officiels entre conseils), hors les cas de rfrs justifis par lurgence ou
le pril imminent : il faudra le faire, notamment, pour les demandes de provision fondes
sur les articles 809, alina 2, 849, alina 2, et 873, alina 2, du CPC et sur larticle R. 1455-7
du CT.
EFB
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Rfrs
2) Placement :
Devant le prsident du TGI de Paris, lassignation est place laudience avec un timbre BRA (il
est conseill darriver tt laudience, en raison du grand nombre d'affaires), tandis que, dans
dautres juridictions, il faut remettre lassignation au greffe quelques jours avant laudience. Il
convient de se renseigner auprs de chaque greffe pour connatre le dlai de placement de
lassignation en rfr, car ce dlai nest pas fix par les textes et varie selon les juridictions.
Devant le prsident du tribunal de commerce, lassignation est place auprs du greffe, 96h
avant laudience, avec lentier dossier.
Assignation
(modle joint)
Pour le placement devant la formation des rfrs du CPH, se rfrer au vade-mecum CPH.
Il nexiste pas de dlai lgalement fix entre lassignation et la date de laudience: le juge
sassure seulement que la partie assigne a dispos, depuis la dlivrance de lassignation,
dun temps suffisant pour prparer sa dfense (art. 486 CPC) = respect du principe de la
contradiction.
Si ncessaire, notamment dans lintrt de la contradiction et des droits de la dfense, possibilit
de renvoi une audience ultrieure, en ltat de rfr : il faut le demander au juge, qui
apprciera s'il y a lieu d'accder cette demande ou si, au contraire, l'avocat est en mesure
d'tudier pendant l'audience les pices produites par son contradicteur, pour plaider en fin
d'audience.
Requte et
assignation en
rfr heure
indique
(modle joint
dans le
vade-mecum
procdures
sur requte)
En cas durgence avre, si le cas requiert clrit, le juge des rfrs peut permettre dassigner
heure indique , mme les jours fris ou chms (art. 485, alina2, CPC). Cest lancien
rfr dheure heure: par exemple, en cas de ncessit dinterdire la sortie du territoire
dun enfant mineur, la diffusion dune revue, la dmolition dun btiment, louverture dun
magasin le dimanche
Il faut prsenter au prsident de la juridiction une requte aux fins dtre autoris assigner
heure indique: la requte doit motiver et justifier, preuves lappui, lurgence allgue. Le
projet dassignation doit tre joint la requte.
En cas de ncessit, le juge peut ordonner lexcution de la dcision au seul vu de la minute
(art. 489, al. 2, CPC): en ce cas, il ny a pas lieu signification par voie dhuissier de justice.
Bien que la procdure soit orale, il est largement prfrable de prsenter au juge et la partie
adverse des critures (modle joint) et, si possible, de se mnager la preuve de la
communication des pices, mme si celle-ci est opre laudience.
critures
Conclusions
(modle joint)
Le dpt des critures en dfense et la communication des pices peuvent tre raliss
laudience. Des demandes incidentes, additionnelles ou reconventionnelles (prsentant un lien
suffisant avec la demande initiale), sont susceptibles dtre formules en cours daudience. Toutes
les demandes peuvent tre modifies en cours daudience.
En premire instance, on parle dcritures (procdure orale) et, en appel, de conclusions
(procdure crite).
Principe de la
contradiction
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85
EFB
Rfrs
Au terme de larticle16 du CPC, le juge doit, en toutes circonstances, faire observer et observer
lui-mme le principe de la contradiction, quil ne peut retenir, dans sa dcision, les moyens, les
explications et les documents invoqus ou produits par les parties que si celles-ci ont t mme
d'en dbattre contradictoirement et quil ne peut fonder sa dcision sur les moyens de droit qu'il
a relevs d'office sans avoir au pralable invit les parties prsenter leurs observations.
Et, selon larticle132 du CPC, la partie qui fait tat d'une pice s'oblige la communiquer
toute autre partie l'instance et la communication des pices doit tre spontane.
Compltant ces textes, larticle135 du CPC nonce que le juge peut carter du dbat les pices
qui n'ont pas t communiques en temps utile.
En rfr, comme pour chaque procdure, pices et critures doivent, bien entendu, tre
communiques.
Mais dans la mesure o il sagit dune procdure rapide et pour laquelle il nexiste pas de
clture de linstruction, on peut se demander sil nest pas possible de dposer pices et critures
la veille de laudience, voire le jour mme.
Par une dcision en date du 1er mars 2006, la Cour de cassation a rappel que le principe de la
contradiction sapplique en rfr :
Principe de la
contradiction
Attendu que les conclusions doivent tre communiques en temps utile au sens de l'article15 du
nouveau code de procdure civile ; qu'ayant relev que les conclusions de M. P., appelant, avaient t
remises au greffe de la juridiction huit minutes avant le dbut de l'audience, la cour d'appel [statuant
en rfr...] a, par ce seul motif, souverainement rejet des dbats ces conclusions tardives, auxquelles
l'adversaire tait dans l'incapacit de rpondre (Civ. 3me, 1er mars 2006, n04-18327).
De plus, le Rglement intrieur national du barreau (art. 5) impose entre confrres le respect
du contradictoire, par le biais dune communication mutuelle, complte et spontane des
lments de preuve et de droit, en temps utile. Toutefois, cette rgle na aucune valeur face
une personne qui se dfend seule, ce qui est autoris en matire de rfr quelle que soit la
juridiction saisie.
Or, une communication tardive des pices et des critures ne permet pas dexaminer les
documents et les arguments, ni dy apporter la contradiction. Il appartient donc lavocat de
dmontrer au juge des rfrs que ni son client, ni par voie de consquence lui-mme, na
dispos du temps suffisant pour assurer sa dfense et de demander que pices et/ou critures
soient cartes des dbats.
Si le magistrat considre que cette communication tardive ne doit pas permettre dexclure pices
et/ou critures des dbats, il sera opportun de solliciter un renvoi de laffaire une audience
ultrieure. Un tel renvoi a dautant plus dimportance que la dcision est de plein droit revtue
de lexcution provisoire.
La signification est ncessaire pour excuter la dcision et faire courir les dlais dappel ou
dopposition (afin de rendre la dcision irrvocable) en application des articles503 et
675 du CPC sauf lhypothse de lexcution au vu de la minute (art. 489 CPC) ou
disposition lgale contraire.
Signification
de la dcision
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Rfrs
Le juge des rfrs peut prononcer une astreinte pour assurer lexcution de sa dcision (art.
L.131-1 du code des procdures civiles dexcution, ci-aprs CPCE).
La premire astreinte est toujours provisoire - mme si elle est tort qualifie de dfinitive par
la dcision qui la prononce (art. L.131-2 CPCE).
Lastreinte provisoire est liquide en tenant compte la fois du comportement de celui qui
linjonction a t adresse et des difficults quil a rencontres pour lexcuter (art. L.131-4,
alina 1er, CPCE). Par exemple, une astreinte fixe 1.000 par jour de retard pourra tre
liquide, pour un retard de 45 jours, 5.000 en fonction des lments de laffaire.
Astreinte
En revanche, lastreinte dfinitive, qui doit tre prononce pour une dure que le juge dtermine,
est liquide de manire mathmatique: 1.000 X 45 jours de retard = 45.000.
Lorsquune dcision mentionne quune astreinte est prononce pendant deux mois, pass lequel
dlai il sera nouveau fait droit , cela signifie quaprs le dlai de deux mois, lastreinte
prcdemment fixe est liquide (estime par le juge, si elle tait provisoire, ou calcule
mathmatiquement, si elle tait dfinitive) et quune nouvelle astreinte pourra tre fixe :
provisoire majore (si elle tait initialement provisoire), ou dfinitive, ou dfinitive majore
Si la dcision ne prcise pas de dlai pour lastreinte provisoire, la partie elle-mme apprciera
quel moment il sera opportun de la faire liquider et de demander la fixation dune nouvelle
astreinte.
Lastreinte sera liquide par le juge de lexcution, sauf si le juge des rfrs (ou toute juridiction
de fond) sest rserv le pouvoir de la liquider.
Modification
ou rapport
Le juge des rfrs peut modifier ou rapporter sa dcision, mme si le juge du fond est saisi (art.
488 CPC): il se place au moment o il statue et tient compte des lments factuels nouveaux.
Le juge nest pas ncessairement le mme magistrat mais cest un juge de la juridiction qui
a pris la dcision de rfr de la rapporter ou de la modifier: une action fonde sur l'article488
du CPC ne saurait tre prsente directement devant la cour d'appel si lordonnance de rfr
mane du prsident du tribunal de grande instance, par exemple.
Ne pas confondre la modification ou le rapport de lordonnance de rfr avec le rfrrtractation dune ordonnance sur requte (cf. ci-aprs Rfr-rtractation).
En vertu des articles811 (TGI) et 849-1 (TI) du CPC, le juge des rfrs peut, la demande
dune partie et si lurgence le justifie, renvoyer laffaire au fond une audience dont il fixe la
date. Lordonnance saisit le tribunal.
Passerelle
Devant le TGI, il est procd comme en matire de jour fixe (art. 790 et trois derniers alinas
de larticle 792 du CPC) : les conclusions en dfense peuvent tre verbales. Devant le TI,
procdure orale normale.
Cette procdure permet de gagner un temps prcieux. Mais les magistrats ne sont pas tenus de
procder un tel renvoi: cest une facult qui leur est confre par ce texte (le juge peut
renvoyer et non renvoie ou doit renvoyer).
Il existe des dispositions comparables dans le code du travail, mais il faut laccord de toutes les
parties (art. 1455-8 CT).
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Rfrs
Rfrs
vie prive et
prsomption
dinnocence
IMPORTANT:
Un mme fait ne peut pas tre qualifi la fois datteinte la vie prive ou lintimit de
la vie prive et de diffamation ou dinjure : en effet, en vue de protger la libert de la presse,
exige tant par la loi du 29 juillet 1881 que par larticle10 de la CEDH, il est jug que, dans ce
cas, le dfendeur ne peut se dfendre utilement en raison de la confusion entre ces notions.
En consquence, si lon invoque une violation de la vie prive ou de lintimit de celle-ci, il ne
faut pas prtendre que la publication incrimine aurait port atteinte lhonneur ou la
rputation de la victime. Il faut choisir...
Et, mme si lavocat est attentif aux termes par lui employs, une qualification inexacte expose
une requalification par le juge.
Prsomption dinnocence
Art. 9-1 CC : les rgles sont identiques pour ce qui concerne latteinte la prsomption
dinnocence.
Rfr droit
de la presse
par suite, une cour d'appel ayant constat que des propos identiques ou quasiment
identiques, mme figurant pour certains dans des commentaires publis des dates
distinctes, se trouvaient poursuivis sous deux qualifications diffrentes, en a dduit bon
droit que, ce cumul de qualifications tant de nature crer pour les dfenderesses une
incertitude prjudiciable leur dfense, l'assignation tait nulle en son entier.
En consquence, toute la procdure prvue pour la poursuite pnale de linjure ou de la
diffamation par la loi de 1881 devra tre respecte devant le juge civil.
En outre, sur une question prioritaire de constitutionnalit transmise le 20 fvrier 2013 par la
1re chambre civile de la Cour de cassation, le Conseil constitutionnel a, dans sa dcision
n2013-311 QPC du 17 mai 2013, visant larrt prcit de lassemble plnire, jug l'article53
de la loi du 29 juillet 1881 sur la libert de la presse conforme la Constitution, par les
motifs suivants:
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Rfrs
Rfr droit
de la presse
5. Considrant que les dispositions contestes fixent les formalits substantielles de la citation en justice
pour les infractions prvues par la loi du 29 juillet 1881 sur la libert de la presse ; que, par son arrt
susvis du 15 fvrier 2013, l'assemble plnire de la Cour de cassation a jug que l'article53 de la loi du
29 juillet 1881 doit recevoir application devant la juridiction civile ; qu'en imposant que la citation
prcise et qualifie le fait incrimin et que l'auteur de la citation lise domicile dans la ville o sige la
juridiction saisie, le lgislateur a entendu que le dfendeur soit mis mme de prparer utilement sa dfense
ds la rception de la citation et, notamment, puisse, s'il est poursuivi pour diffamation, exercer le droit,
qui lui est reconnu par l'article55 de la loi du 29 juillet 1881, de formuler en dfense une offre de preuve
dans un dlai de dix jours compter de la citation ; que la conciliation ainsi opre entre, d'une part, le
droit un recours juridictionnel du demandeur et, d'autre part, la protection constitutionnelle de la libert
d'expression et le respect des droits de la dfense ne revt pas, y compris dans les procdures d'urgence, un
caractre dsquilibr ; que l'obligation de dnoncer la citation au ministre public ne constitue pas
davantage une atteinte substantielle au droit d'agir devant les juridictions ; qu'il rsulte de ce qui prcde
que les griefs tirs de l'atteinte au droit un recours juridictionnel effectif doivent tre carts ;
6. Considrant que les dispositions contestes ne sont contraires aucun autre droit ou libert que la
Constitution garantit ; qu'elles doivent tre dclares conformes la Constitution .
Ainsi, lintgralit des rgles de procdure fixes par les articles53 et suivants de la loi de 1881
doit tre respecte en rfr, y compris le dlai de 10 jours pour loffre de preuve de la ralit
des faits diffamatoires.
En consquence, dans lassignation:
obligation dapporter une qualification unique: injure ou diffamation, et non cumulative
ou alternative, y compris dans deux assignations successives en rfr et au fond (Crim.,
10 septembre 2013, n11-86311), ou mme deux assignations en rfr,
rappel des textes applicables,
lection de domicile dans la ville o sige la juridiction saisie,
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EFB
Rfrs
Rfr droit
de la presse
probablement, respecter aussi le dlai de vingt jours pour comparatre (NB: exceptions
pendant la priode lectorale pour les candidats llection).
En outre: il existe une interdiction prtorienne de poursuivre sur le fondement de larticle1382
du CC les faits susceptibles de recevoir la qualification dinjure ou de diffamation: les abus de
liberts dexpression prvus et rprims par la loi du 29 juillet 1881 ne peuvent tre poursuivis et
rpars sur le fondement de larticle1382 du code civil (jurisprudence constante depuis Civ. 2me,
11 dcembre 2003, n02-12747).
Rfr voie
de fait
Par une ordonnance du 23 janvier 2013 (n 365262), le Conseil dtat a reconnu au juge
administratif du rfr-libert le pouvoir de constater et faire cesser une atteinte une libert
fondamentale constitutive dune voie de fait. Mais pas le pouvoir de la rparer ! (ce qui demeure
du ressort du juge judiciaire).
Puis, le Tribunal des conflits a, le 17 juin 2013 (n3911), redfini la voie de fait comme portant
atteinte la libert individuelle ou aboutissant lextinction dun droit de proprit: il nest
plus question datteinte grave ni de libert fondamentale. Mais larrt conclut, de manire
surprenante, que... limplantation, mme sans titre, dun ouvrage public sur le terrain dune
personne prive ne procde pas dun acte manifestement insusceptible de se rattacher un pouvoir
dont dispose ladministration.
Question dlicate suivre. Lavocat devra donc opter entre la saisine du juge des rfrs judiciaire
(dtenteur de pouvoirs plus complets et peut-tre plus sensible aux liberts individuelles et au
droit de proprit) ou du juge administratif du rfr-libert.
Conformment larticle 145 du CPC: sil existe un motif lgitime de conserver ou tablir avant
tout procs la preuve de faits dont pourrait dpendre la solution dun litige, les mesures
dinstruction lgalement admissibles peuvent tre ordonnes la demande de tout intress,
sur requte ou en rfr (cf. ci-dessous rfr-rtractation de lordonnance sur requte).
Rfr
145:
mesures
dinstruction
in futurum
(cf. modle
gnral)
Il ne peut tre procd par voie de requte que si sont dmontres les circonstances justifiant
une drogation au principe de la contradiction (Civ. 2me, 7 juin 2012, n11-20934).
Le juge a le pouvoir de prendre, non seulement des mesures propres assurer la conservation
des preuves, mais aussi celles qui tendent leur tablissement (Civ. 2me, 17 juin 1998, pourvoi
n 95-10563): mesures in futurum.
Conditions de mise en uvre
Soulignons que, pour lapplication de larticle145:
la mesure doit tre demande avant quun juge ne soit saisi de laffaire au fond (mais la
saisine du juge des rfrs ninterdit pas la mise en uvre de larticle145 CPC: Civ. 2me,
17 juin 1998, Bull. n200) ;
EFB
90
Rfrs
le demandeur doit tablir le motif lgitime (et non l'intrt lgitime) quil a de conserver
ou tablir lexistence de faits en prvision dun ventuel procs : il faut que laction
ventuelle au fond ne soit pas manifestement voue lchec ;
la recherche ou la conservation des preuves doit tre utile au futur procs ;
la mesure dinstruction sollicite doit tre lgalement admissible: elle ne peut porter atteinte
aux liberts et droits fondamentaux du futur adversaire ou dun tiers ;
lorsquil statue en rfr sur le fondement de ce texte, le juge nest pas soumis aux
conditions imposes par larticle808 du CPC: il na notamment pas rechercher sil y a
urgence ; lexistence de contestations srieuses ne constitue pas un obstacle la mise en
uvre de la mesure sollicite, lapplication de l'article145 n'impliquant aucun prjug sur
la responsabilit des parties appeles la procdure, ni sur les chances de succs du procs
susceptible dtre ultrieurement engag ;
l'application des dispositions de larticle145 suppose que soit constat quil existe un procs
en germe, sur la base dun fondement juridique suffisamment dtermin et dont la solution
peut dpendre de la mesure dinstruction sollicite condition que cette mesure ne porte
pas une atteinte illgitime aux droits dautrui.
En pratique, il existe de nombreuses contestations contre les dcisions ordonnant des mesures
d'instruction sur le fondement de l'article145, en raison:
de linsuffisance de dmonstration du motif lgitime de conserver ou dtablir avant
tout procs la preuve de faits dont pourrait dpendre la solution dun litige ;
Rfr
145:
mesures
dinstruction
in futurum
(cf. modle
gnral)
De mme, le juge, saisi dune demande en production force de pices (cf. ci-dessous, extension
la production de pices), ne peut, lorsquil statue sur le fondement de larticle145 du code de
procdure civile, la rejeter aux motifs de lexistence dune contestation srieuse ou de labsence
durgence (Ch. mixte, 7 mai 1982, n 79-12006 ; Civ. 1re, 9 fvrier 1983, n 81-16184): seule
labsence de motif lgitime dtablir ou de conserver la preuve des faits dont pourrait dpendre
la solution du litige peut tre prise en considration.
En outre, l'apprciation de la lgitimit du motif relve du pouvoir souverain du juge du
91
EFB
Rfrs
demande accueillie : Civ. 2me, 8 fvrier 2006, n 05-14198 ; 10 juillet 1991, n 90-14306 ;
demande rejete : Civ. 2me, 19 mars 2009, n 08-14778 ; 5 fvrier 2009, n 08-11626 ;
11 dcembre 2008, n 07-19998 ; Com., 29 janvier 2008, n 06-18634 ; 4 dcembre 2007,
n 05-19643 ; Soc., 26 septembre 2001, n 00-42140 ; 7 mars 2006, n 04-47076).
Mais le juge est tenu de caractriser par des motifs pertinents lexistence ou labsence de ce motif
lgitime (Civ. 2me, 10 septembre 2009, n09-10123 ; 20 mai 2010, n09-12778 ; Com., 18
octobre 1988, n87-11881): sinon, cassation pour motifs insuffisants ou impropres caractriser
le motif lgitime.
En effet, le juge ne dtient pas un pouvoir discrtionnaire, cest--dire quil est tenu de motiver
sa dcision dadmettre ou de rejeter une demande de mesure dinstruction ou de production
force de pices sur le fondement de larticle145 du CPC (Civ. 2me, 8 mars 2007, n06-15251).
Rappelons que, dans les procdures au fond, le pouvoir dordonner ou non une mesure
dinstruction est discrtionnaire (Civ. 1re, 28 novembre 2006, n 04-17147 ; 6 juin 2001,
n99-14130 ; Civ. 2me, 8 mars 2007, n06-15251 ; Civ. 3me, 8 fvrier 2006, n 05-10724 ; Com.
3 avril 2007, n 06-12762 ; 17 mars 2004, n00-13081).
Rfr
145:
mesures
dinstruction
in futurum
(cf. modle
gnral)
EFB
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Rfrs
VI - RFR-RTRACTATION
Art. 493 du CPC : lordonnance sur requte est une dcision provisoire rendue non
contradictoirement dans les cas o le requrant est fond ne pas appeler de partie adverse
(partie non identifie, expulsion de squatters ou de piquets de grve, effet de surprise pour
viter la destruction dune pice) (cf. vade-mecum procdures sur requte).
Art. 496, alina2, du CPC: s'il est fait droit la requte, tout intress peut en rfrer au juge
qui la rendue pour que la dcision soit rtracte. Cest le rfr-rtractation.
Eu gard lvolution de la jurisprudence de la Cour de cassation, quil conviendra de suivre en
particulier au premier semestre 2015, il faut intituler lassignation seulement rfrrtractation, sans prciser sil sagit dune assignation en rfr ou en la forme des rfrs.
En toute hypothse, le juge ayant rendu lordonnance sur requte est seul comptent, cest-dire quil a comptence exclusive, lexception de toute autre juridiction, pour statuer sur
la demande de tout intress visant voir rtracter cette ordonnance (Civ. 2me, 12 juillet 2012,
n11-20411 ; 13 septembre 2011, n10-19621). Il sera donc tenu, dans tous les cas, de statuer.
Le juge de la rtractation sattachera vrifier si le demandeur a justifi, dans sa requte, d'un
motif lgitime pour recourir une procdure non contradictoire.
Et, dans le rfr-rtractation, il ny pas de place pour une discussion sur lexistence dune
contestation srieuse ni, en principe, sur lurgence.
Rfrrtractation
(modle joint)
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EFB
Rfrs
Mais, par un arrt rendu le 26 octobre 2010 (n09-15601), la chambre sociale de la Cour de
cassation a admis, sans doute dans un souci de simplification, que, saisi dune procdure en la
forme des rfrs, le prsident du tribunal avait aussi le pouvoir de statuer, par une dcision au
fond, sur une demande connexe relevant des attributions du juge des rfrs.
Rfrrtractation
(modle joint)
Cette dernire solution est cependant incertaine et il est permis de penser que les demandes
incidentes ne peuvent tre accueillies par le juge saisi dune demande de rtractation dune
ordonnance sur requte.
Enfin, il nexiste pas de dlai pour permettre au tiers intress den rfrer, aux fins de
rtractation au juge qui a rendu lordonnance sur requte (Civ. 2me, 26 novembre 1990, Bull.
n247 ; 17 fvrier 2011, n10-16737, prcit).
Dfinition
EFB
94
Rfrs
Dfinition
Ds lors, si un texte dit seulement: le prsident (ou autre) statuant en rfr ou le juge
des rfrs ou encore en matire de rfrs , il sagit vraiment dun rfr. Parfois, la loi
nonce: en rfr et le dcret dapplication: en la forme des rfrs. Cette dernire forme
prvaudra, dans lide que le terme en rfr est un terme gnral que le dcret a prcis.
En ce qui concerne lindivision successorale, la Cour de cassation a prcis que, dans le cas des
articles815-6 815-11 du CC, lorsquil est saisi sur le fondement des articles815-6, 815-7,
815-9 ou 815-11 du CC, le prsident du tribunal de grande instance statue en la forme des
rfrs et non en rfr (Civ. 1re, 20 mai 2009, n07-21.679).
Importance de la distinction :
Les rfrs en la forme ne sont pas des rfrs proprement parler: ce sont des
dcisions rendues au fond, qui ne sont pas provisoires et ont autorit de chose juge au
principal.
Jusqu'au dcret du 1er septembre 2011, les textes ne prcisaient pas si les dcisions rendues
en la forme des rfrs taient assorties de l'excution provisoire de droit, comme les
ordonnances de rfr, de sorte quil existait une certaine hsitation jurisprudentielle.
Selon le nouvel article492-1 du CPC, issu du dcret prcit, la dcision rendue en la forme
des rfrs ou comme en matire de rfr est assortie de lexcution provisoire, sauf si le
juge en dcide autrement.
Selon une jurisprudence rgulirement raffirme, le prsident du tribunal de grande
instance, saisi en la forme des rfrs, n'a pas le pouvoir d'ordonner les mesures prvues
aux articles808 et 809 du CPC qui relvent des attributions du juge des rfrs: dans les
rfrs en la forme, aucune discussion n'est possible sur lexistence dune contestation
srieuse, sur labsence durgence, sur le pril imminent ou le trouble manifestement illicite,
ni encore sur les conditions d'une mesure d'instruction in futurum.
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EFB
Rfrs
Article492-1 du CPC:
moins qu'il en soit dispos autrement, lorsqu'il est prvu que le juge statue comme en matire de rfr
ou en la forme des rfrs, la demande est forme, instruite et juge dans les conditions suivantes:
1 Il est fait application des articles485 487 et 490 ;
2 Le juge exerce les pouvoirs dont dispose la juridiction au fond et statue par une ordonnance ayant
l'autorit de la chose juge relativement aux contestations qu'elle tranche ;
3 L'ordonnance est excutoire titre provisoire, moins que le juge en dcide autrement.
Il rsulte ainsi du nouvel article492-1 du CPC que les demandes faites en la forme
des rfrs sont, sauf dans les cas o la loi en dispose autrement, formes, instruites
et juges dans les mmes formes que les ordonnances de rfr.
Deux dispositions cependant diffrent:
Le juge exerce les pouvoirs dont dispose la juridiction au fond et statue par une ordonnance
ayant l'autorit de la chose juge relativement aux contestations qu'elle tranche ;
Le juge a la possibilit de dcider que sa dcision ne sera pas excutoire par provision.
Assignation en
la forme des
rfrs
EFB
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Rfrs
Quelques
conseils avant
de choisir la
voie du rfr:
les risques lis
lexcution
provisoire qui
est attache de
droit aux
ordonnances
de rfr
Au contraire, lexcution dune dcision ayant force de chose juge (id est jugement en dernier
ressort ou arrt de cour dappel) ne peut donner lieu, en cas de cassation, qu restitution et ne
pourra en aucun cas tre impute faute (art. L. 111-11 du code des procdures civiles
dexcution, anciennement art. 19 de la loi n67-523 du 3 juillet 1967).
Il est ainsi jug, par une jurisprudence constante, que lexcution dune dcision de justice
excutoire titre provisoire na lieu quaux risques et prils de celui qui la poursuit, charge
pour lui, si le titre est ultrieurement modifi, den rparer les consquences dommageables,
sans mme quil soit ncessaire de relever une faute son encontre (Ass. pln., 24 fvrier 2006,
n05-12679 ; Civ. 2me, 9 septembre 2010, n09-68120 ; 22 janvier 2004, n01-00580).
Il sagit donc dune responsabilit sans faute, qui contraint rparer toutes les suites
prjudiciables de lexcution (prjudice financier, perte de chance, perte de clientle, prjudice
commercial...).
De surcrot, la partie laquelle est signifie une dcision excutoire par provision, telle une
ordonnance de rfr, est tenue de lexcuter spontanment , mme si aucun acte dexcution
force nest engag contre elle, et elle peut obtenir rparation du prjudice subi du fait de cette
excution (Ass. pln., 24 fvrier 2006, prcit).
Ds lors, la seule signification de lordonnance de rfr expose au risque de restitution et de
rparation. Par suite, avant de faire signifier la dcision, il convient dtre convaincu que celleci a t rendue bon droit et que, notamment au vu de nouveaux lments de droit ou de fait
non dvelopps en premire instance, la cour dappel ne linfirmera pas. Il faut, en tout cas,
mesurer les rparations ventuelles quentranerait une infirmation (ou, sur opposition, la
rtractation dune dcision rendue en dernier ressort et par dfaut).
Il est donc sage que lavocat, en sa qualit de conseil, avertisse son client, par crit, des
risques encourus.
POUR INFORMATION: il convient de rappeler ici que l'arrt ou l'amnagement de l'excution
provisoire de droit de lordonnance de rfr ou de la dcision prise en la forme des rfrs
peut tre demande depuis le dcret du 20 aot 2004 au premier prsident de la cour d'appel,
dans les conditions prvues par l'article524, alina3, du CPC. Ce n'est pas un appel devant le
premier prsident, mais une demande forme en rfr, ouverte ds lors que la dcision de
premire instance a fait l'objet d'un appel devant la cour dappel.
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EFB
Rfrs
Quelques
conseils avant
de choisir la
voie du rfr:
les risques lis
lexcution
provisoire qui
est attache de
droit aux
ordonnances
de rfr
EFB
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ANNEXES
Rfrs
EFB
dition 2015
Rfrs
PROCDURE
101
RFR-RTRACTATION
119
EFB
102
109
110
111
112
113
100
120
Rfrs
PROCDURE
101
EFB
Rfrs
Le
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), agissant par
son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
ET, SI LE DEMANDEUR RSIDE LTRANGER : nom, prnom, adresse de la personne chez qui il lit
domicile en France lorsque lassignation est dlivre devant le TI ou le TCom (cf. art. 837 et 855 CPC)
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
J'ai
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique) immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
EFB
102
Rfrs
COMPARATRE LE :
ou :
devant la formation des rfrs du conseil de prudhommes de (ville), tenant laudience des rfrs au
conseil de prudhommes de (ville), (adresse)
L(les) avertissant que faute par lui (elle, eux, elles) de comparatre cette audience, ou toute autre laquelle
lexamen de cette affaire serait renvoye, il (elle, ils, elles) sexposerai(en)t ce quune dcision soit rendue
son (leur) encontre sur les seuls lments fournis par son (ses, leur, leurs) adversaire(s).
Lorsque devant TI :
Lui (leur) indiquant quil (elle, ils, elles) est (sont) tenu(e)(s)(es) de se prsenter cette audience mais quil
(elle, ils, elles) a (ont) la facult de se faire assister ou reprsenter soit par un avocat, soit par son (leur)
conjoint, soit par ses (leurs) parents ou allis en ligne directe ou collatrale jusquau troisime degr inclus,
soit par des personnes exclusivement attaches son (leur) service personnel ou au service de son (leur)
entreprise mais que son (leur) reprsentant, sil nest avocat, devra tre muni dun pouvoir spcialement dlivr
en vue de la prsente affaire.
Conformment la loi, il est galement rappel au(x) destinataire(s) du prsent acte que, conformment
larticle 847-2 du code de procdure civile :
Sans prjudice des dispositions de l'article 68, la demande incidente tendant l'octroi d'un dlai de paiement
en application de l'article 1244-1 du code civil peut tre forme par courrier remis ou adress au greffe. Les
pices que la partie souhaite invoquer l'appui de sa demande sont jointes son courrier. La demande est
communique aux autres parties, l'audience, par le juge, sauf la facult pour ce dernier de la leur faire
notifier par le greffier, accompagne des pices jointes, par lettre recommande avec demande d'avis de
rception.
L'auteur de cette demande incidente peut ne pas se prsenter l'audience, conformment au second alina de
l'article 446-1. Dans ce cas, le juge ne fait droit aux demandes prsentes contre cette partie que s'il les estime
rgulires, recevables et bien fondes.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
103
EFB
Rfrs
Lorsque devant CPH :
Lui (leur) indiquant quil (elle, ils, elles) est (sont) tenu(e)(s)(es) de se prsenter cette audience mais quil
(elle, ils, elles) a (ont) la facult de se faire assister ou reprsenter soit par un avocat, soit par son (leur)
conjoint, concubin ou pacs, soit par un salari ou un employeur appartenant la mme branche d'activit,
soit par un dlgu syndical, soit par un salari de l'entreprise ou de l'tablissement mais que son (leur)
reprsentant, sil nest avocat, devra tre muni dun pouvoir spcialement dlivr en vue de la prsente affaire.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
EFB
104
Rfrs
OBJET DE LA DEMANDE
Une ou deux phrases introductives
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes : 1) le visa justifiant le rfr : 808, 809, 848, 849, 872, 873, 145
CPC ou tous autres textes donnant comptence au juge des rfrs, ainsi que tout autre visa ncessaire
la dmonstration poursuivie - 2) rappel des faits dterminants justifiant le recours au rfr et
dmontrant que les conditions exiges par le(s) texte(s) vis(s) sont remplies (obligation non
srieusement contestable, urgence, trouble manifestement illicite, mesure dinstruction in futurum)
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis,
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso (en particulier pour les textes parfaitement connus).
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des
titres.
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position ; ladversaire
fera connatre son analyse dans ses conclusions en rponse et il sera alors temps dy rpliquer.
Si des sommes dargent sont rclames, il convient den justifier le calcul, et de ne pas oublier que,
puisque lon est rfr, ce sont des provisions que lon demande (qui peuvent slever au montant total
de la crance).
Si lexcution dobligations de faire ou ne pas faire est rclame, ne pas oublier de demander des astreintes
et den justifier le montant.
105
EFB
Rfrs
EXEMPLES DE DEMANDES :
1/ Lobligation de restitution dudit vhicule incombant xx ntant pas srieusement contestable, il
est demand au juge des rfrs dordonner ce(tte) dernier(re), sur le fondement de larticle 873
alina 2 du code de procdure civile, de restituer yy son vhicule immatricul et ce, sous une astreinte
de 1.000 par jour de retard compter de lexpiration dun dlai de six jours suivant la signification
de la dcision intervenir .
2/ Il est donc demand au juge des rfrs, sur le fondement de larticle 809 du code de procdure
civile :
dinterdire la vente du mobilier dtenu par xx et dont elle est usufruitire et den constituer
squestre ses frais jusqu lextinction de son usufruit ;
dordonner xx de remettre aux enfants de yy et ce, sous une astreinte de 1.000 par jour de
retard compter de la signification de la dcision intervenir :
le livret de famille de yy ;
les originaux des contrats d'assurance-vie dmembrs dont yy tait souscripteur et ses
enfants seuls bnficiaires, sous rserve de l'usufruit de leur grand-pre.
Il est galement demand au juge des rfrs, sur le fondement de larticle 145 du code de procdure
civile, dordonner xx de communiquer zz :
les relevs de lintgralit des comptes indivis entre elle-mme et yy depuis leur ouverture
jusquau jour de la dcision intervenir,
les lments permettant dapprcier les dettes que la succession yy dtient lgard de xx,
notamment relativement aux travaux effectus rue de aa et dont xx se prtend crancire,
et ce, sous une astreinte de 1.000 par jour de retard compter de la signification de la dcision
intervenir.
3/ Il ressort de lensemble des lments sus-voqus que Mme xx est dtentrice dun droit de crance
fond en son principe et mme certain sur M. yy.
La crance de Mme xx lencontre de M. yy ntant pas srieusement contestable (ou : lobligation dans
laquelle se trouve M. yy de rgler la crance de Mme xx ntant pas srieusement contestable, il est
demand au prsident du tribunal de (juridiction) de (ville) statuant en rfr daccorder Mme xx, sur
le fondement de larticle 809 du code de procdure civile, une provision dun montant de ........
correspondant la somme lui restant due par M. yy.
4/ Cest pourquoi, il est demand au prsident du tribunal de grande instance de (ville) statuant en
rfr de (ici, prciser la mission qui ne peut tre gnrale) :
EFB
106
Rfrs
examiner le systme dlectricit et dire sil est conforme aux rgles de scurit ;
examiner le systme de chauffage et de climatisation de lappartement, en ce compris
le systme de porte-serviettes des salles de bains, et dire sil est en tat de
fonctionnement et, si non, pourquoi ;
examiner la plomberie de lappartement, dire si elle est aux normes et en tat de
fonctionnement et, si non, pourquoi ;
proposer une valuation chiffre des travaux devant tre raliss afin de mettre
lappartement aux normes de scurit et en parfait tat de fonctionnement ;
dire que lexpert accomplira sa mission conformment aux dispositions des articles 273 et
suivants du code de procdure civile et, en particulier, quil pourra recueillir les dclarations
de toute personne informe, en prcisant son identit, et s'adjoindre tout spcialiste de son
choix pris sur la liste des experts prs ce tribunal ;
dire qu'il pourra, le cas chant, recevoir la conciliation des parties et, dans ce cas, dressera
procs-verbal, sinon dposera son rapport au secrtariat-greffe de la juridiction dans le dlai
de trois mois compter de sa mise en uvre qui interviendra par la transmission l'expert
d'une copie conforme de la prsente assignation et de l'ordonnance intervenir ainsi que de
la justification de la consignation de la provision au greffier ;
dire qu'en cas de difficult, l'expert saisira le prsident qui aura ordonn l'expertise ou le juge
dsign par lui ;
fixer la provision consigner au greffe, titre davance sur les honoraires de lexpert, dans le
dlai qui sera imparti par lordonnance intervenir.
Terminer par : Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) demandeur(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au prsident
du tribunal statuant en rfr de condamner, (in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de
ceux-l) la somme de (xxx) au titre de larticle 700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers
dpens.
107
EFB
Rfrs
Vu l(les) article(s)
Vu,
Ordonner et ce, sous une astreinte de 1.000 par jour de retard compter de lexpiration
dun dlai de six jours suivant la signification de la dcision intervenir ;
Interdire ;
Dsigner tel expert quil plaira (reprendre ici les termes de la mission et lensemble des
lments figurant dans lexemple cit ci-dessus)
titre de provision ;
EFB
108
Rfrs
Accueil
Consultation des dossiers
Mise au rle
Slctionner le tribunal :
Inscription en rfr
Placement au fond
Messagerie
Recherche "non constitu"
Slection juridictions
Dconnexion
Accueil > Mise au rle > Inscription en rfr
109
EFB
Rfrs
!
!
"#$%&'$!()!*'$+!()!$%',)-&.!(+!/011+%/+!(+!2&%'*!
3$$4*56677789%+::+;$/;4&%'*8:%6/011&-(+*63$*+/6%+:+%+8434<=>?"@AB!
!
!
Merci de complter les champs suivants
Identification du requrant (avocat, entreprise, particulier)
Civilit
Nom
Prnom
Adresse
Complment
adresse
Code postal
Ville
N Toque
Email
Identification de l'affaire : le premier demandeur
Nom - Prnom ou
Dnomination
Si autre,
Forme juridique
prciser
Adresse
Complment adresse
Code postal
Ville
N RCS
9 chiffres
Identification de l'affaire : le premier dfendeur
Nom - Prnom ou
Dnomination
Si autre,
Forme juridique
prciser
Adresse
Complment adresse
Code postal
Ville
N RCS
9 chiffres
Motif de la demande
EFB
110
Rfrs
Extrait du site du tribunal de commerce de Paris
(http://www.greffe-tc-paris.fr/fr/pages/prise_date_refere_ligne.html)
Greffe
Choisissez une date pour assigner en rfr sans vous dplacer
Vous pouvez dsormais prendre date en rfr devant le tribunal de commerce de Paris et de transmettre votre assignation
tout en rglant les frais de greffe directement en ligne sur un serveur scuris sans vous dplacer.
montant de la
provision
(simple ou avec expertise)
2 parties
(1 demandeur/1 dfendeur)
48.74
100.22
3 parties
(1 demandeur/2 dfendeur2)
68.56
120.04
4 parties
(1 demandeur/3 dfendeurs)
68.56
120.04
5 parties
(1 demandeur/4 dfendeurs)
108.18
159.66
6 parties
(1 demandeur/5 dfendeurs)
127.99
179.47
7 parties
(1 demandeur/6 dfendeurs)
147.80
199.28
8 parties
(1 demandeur/7 dfendeurs)
167.62
219.10
9 parties
(1 demandeur/8 dfendeurs)
187.43
238.91
webmaster@greffe-tc-paris.fr
111
EFB
Rfrs
Extrait du site du tribunal de commerce de Paris
http://www.greffe-tc-paris.fr/fr/fond-referes-requetes/assignation_refere.html
Assignation en rfr
Lassignation en rfr est dlivre dans les cas durgence, pour demander au Prsident du Tribunal de commerce
de prendre toutes mesures, conservatoires, de remise en ltat pour prvenir un dommage imminent ou pour faire
cesser un trouble imminent.
qui sadresser
Cette demande est prsente au Prsident du Tribunal de Commerce, qui dispose dun pouvoir juridictionnel propre,
distinct de celui du Tribunal de Commerce. Mais le cadre de sa comptence est identique.
Le Prsident du Tribunal de Commerce qui dispose dun pouvoir juridictionnel peut dlguer tout ou partie de ses
pouvoirs des magistrats habilits qui assurent les audiences de rfr.
Dlai
Lassignation en rfr doit en principe respecter toutes les rgles qui sont prescrites pour les assignations de
manire gnrale.
Mais lassignation en rfr tant une procdure durgence, elle peut, cet gard droger certaines rgles
concernant les dlais. Cette procdure durgence nest pas formellement enferme dans des dlais. Cest ainsi que
le Prsident du Tribunal peut autoriser, la rduction du dlai de remise de lassignation au dfendeur et au greffier,
ou bien encore, le dlai de comparution des parties laudience.
Dans les affaires maritimes, ariennes et dans toutes les affaires dune extrme urgence, lassignation peut tre
donne dheure heure.
Textes : Articles 484,485, 872 874 du CPC
EFB
112
Rfrs
Rfr
N R.G. :
Audience du (date) (heure)
Conclusions notifies le (date)
CONCLUSIONS
devant le Prsident du tribunal de (juridiction) de (ville) statuant en rfr
POUR : Nom et prnom, (date de naissance) (ville), de nationalit (pays), demeurant (adresse).
Dfendeur
Ayant pour avocat : Matre
Avocat au barreau de (ville)
(Adresse)
Tl. : / Fax :
Palais : (toque)
113
EFB
Rfrs
PLAISE AU PRSIDENT
Une ou deux phrases dintroduction du dossier.
(Demandeur) a assign en rfr (dfendeur) devant le prsident du tribunal de (juridiction) de (ville)
aux fins de le voir : rsum de la demande adverse .
Il convient de juger quil ny a lieu rfr pour les raisons ci-aprs exposes et, subsidiairement, de
rduire la provision sollicite par lui.
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres : par
exemple :
EFB
114
PROTESTATIONS
ET
Rfrs
115
EFB
Rfrs
Dire la demande irrecevable pour (reprendre ici la fin de non-recevoir retenue : dfaut de qualit,
dfaut dintrt, autorit de la chose juge, prescription cf. 122 CPC) ;
Subsidiairement,
Juger que ;
En consquence,
Donner acte au concluant de ses plus expresses protestations et rserves quant aux lments
invoqus par le demandeur et lexpertise ;
Ou
Ou
EFB
116
Rfrs
Reconventionnellement,
Ou
En toute hypothse,
Condamner (le cas chant, in solidum) (partie(s) adverse(s)) verser (partie(s) concluante(s))
la somme de au titre de larticle 700 du code de procdure civile ;
SIGNATURE DE LAVOCAT
117
EFB
Rfrs
Liste des pices utilises au soutien de lassignation :
1)
2)
3)
EFB
118
Rfrs
RFR-RTRACTATION
119
EFB
Rfrs
ASSIGNATION EN RFR-RTRACTATION
devant le Prsident du (juridiction) de (ville)
la demande de :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), agissant par
son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat : Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl. : / Fax :
Toque : (numro de toque pour ceux qui en ont)
JAI,
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
EFB
120
Rfrs
COMPARATRE LE :
le (date) (heure) heures
devant le Prsident du tribunal de (titre) de (ville), tenant l'audience des rfrs (le cas chant : en salle
n xx), (le cas chant : numro de passage : xx, n R.G. : xx), au Palais de Justice de (ville) ou au tribunal
de commerce de (ville) ou au tribunal dinstance de (ville), (adresse)
Lorsque devant TGI :
Lui (leur) indiquant quil (elle, ils, elles) est (sont) tenu(e)(s)(es) de se prsenter cette audience mais quil
(elle, ils, elles) a (ont) la facult de se faire assister ou reprsenter par un avocat.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
Lorsque devant TI :
Lui (leur) indiquant quil (elle, ils, elles) est (sont) tenu(e)(s)(es) de se prsenter cette audience mais quil
(elle, ils, elles) a (ont) la facult de se faire assister ou reprsenter soit par un avocat, soit par son (leur)
conjoint, soit par ses (leurs) parents ou allis en ligne directe ou collatrale jusquau troisime degr inclus,
soit par des personnes exclusivement attaches son (leur) service personnel ou au service de son (leur)
entreprise mais que son (leur) reprsentant, sil nest avocat, devra tre muni dun pouvoir spcialement dlivr
en vue de la prsente affaire.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
Lorsque devant TCom :
audience mais quil (elle, ils, elles) a (ont) la facult de se faire assister ou reprsenter soit par un avocat, soit
par toute personne de son (leur) choix, mais que son (leur) reprsentant, sil nest avocat, devra tre muni
dun pouvoir spcialement dlivr en vue de la prsente affaire.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
121
EFB
Rfrs
PLAISE AU PRSIDENT
I. RAPPEL DES FAITS ET DE LA PROCDURE
A. Rappel des faits
B. Rappel de la procdure
Reprendre les termes de la requte puis de lordonnance dont la rtractation est demande.
II. DISCUSSION
Dmontrer pourquoi lordonnance doit tre rtracte, en dmontrant que la drogation au principe de
la contradiction ntait pas justifie et en conservant lesprit que le dbat ne peut porter que sur lobjet
de la requte et de lordonnance attaque, sans demande additionnelle ni reconventionnelle.
Garder galement lesprit le fait que le dbat ne pourra porter ni sur lurgence, sauf exceptionnellement,
ni sur lexistence dune contestation srieuse.
Terminer par : Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) demandeur(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au Prsident
de condamner, (in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de ceux-l) la somme de (xxx)
au titre de larticle 700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens.
EFB
122
Rfrs
MODIFIER...
Ou
123
EFB
Rfrs
Pices vises au soutien de lassignation :
1)
2)
EFB
124
Procdures
sur requte
Pierre Sguin
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocats au barreau de Paris
EFB
dition 2015
I - REMARQUES LIMINAIRES
Sont essentiellement traites dans ce vade-mecum les procdures sur requte devant le tribunal de grande
instance (hors JEX qui fait lobjet dun vade-mecum ddi).
Il est prcis que les procdures sur requte devant le tribunal de commerce, devant le tribunal dinstance
et le tribunal paritaire des baux ruraux sont rgies par les mmes dispositions gnrales du code de
procdure civile. Les dispositions spcifiques chaque juridiction dressent un rgime peu ou prou
identique pour chacune.
Ne sont pas abordes les requtes spcifiques telles que: requte en injonction de faire, requte en
injonction de payer ou (il existe des formulaires CERFA qui sont joints, attention aux problmes de
comptence qui sont clairement dfinis dans les notes explicatives CERFA, et attention aux dlais
impratifs de signification et dapposition de la formule excutoire ainsi quaux dlais dopposition, y
compris aprs la premire mesure dexcution ; cf. 1416, 1422, 1423 CC), requtes relatives la vie
sociale des socits (demande de report dassemble gnrale, dsignation dun commissaire aux apports
(ou la fusion ou autres), etc.
En revanche, sont voques les requtes aux fins dtre autoris assigner dheure heure (rfr),
jour fixe (fond TGI) ainsi que les requtes en omission ou rectification derreur matrielle.
II - RAPPELS
.
La requte est une procdure d'utilisation dlicate ds lors qu'elle droge au principe de la contradiction:
le requrant doit veiller justifier de son recours cette voie exceptionnelle et aux exigences de forme
de sa requte.
Pour mmoire, la procdure sur requte est rgie, de manire gnrale, par les dispositions des
articles493 et suivants du CPC.
On trouve aussi (notamment) des dispositions intressant les requtes aux articles 145 (mesures
dinstruction in futurum), 485 (assignation en rfr dheure heure), 788 (assignation jour fixe devant
le TGI), 812 et suivants (tribunal de grande instance), 851 et suivants (tribunal dinstance), 874 et
suivants (tribunal de commerce) du CPC.
III - FORMALISME
Les seules conditions de forme imposes par les textes concernent: la motivation, lindication des
pices sur lesquelles se fonde la requte et, le cas chant, lindication de la juridiction qui est dj saisie
du litige.
En pratique, il convient galement (et videmment) dindiquer le tribunal dont le prsident est saisi de
la requte et de prciser lidentit complte du requrant (mme si ce nest pas obligatoire, on conseille
de respecter les dispositions de larticle648 CPC).
EFB
126
IV - TABLISSEMENT DE LA REQUTE
Rception du
requrant
Attention: lurgence qui caractrise la plupart des requtes (souvent mme une condition de
recevabilit) ne doit pas conduire omettre les vrifications dusage.
Questions se poser systmatiquement:
qui est le juge comptent (cf. ci-aprs) ?
quels sont les textes applicables (dispositions gnrales ou dispositions spcifiques) ?
que justifie le recours une procdure non contradictoire ?
quelles sont les conditions de recevabilit ? Sont-elles satisfaites ?
Les textes prvoyant spcifiquement le recours une requte (ex. art.145, 485 ou 788 CPC)
peuvent comporter des conditions de recevabilit spcifiques.
Rdaction de
la requte
(modle joint)
La comptence matrielle sur requte suit celle au fond. Attention nanmoins au fait que ne
disposent de la comptence pour rendre des ordonnances sur requte que le prsident du
tribunal de grande instance (qui dispose dune comptence gnrale), les prsidents du
tribunal de commerce, du tribunal dinstance et du tribunal paritaire des baux ruraux.
Comptences
matrielle et
territoriale
Sagissant de la comptence territoriale (cf. Cass. Civ. 2me, 17 juin 1998, n 95-10563, sur le
rfr mais transposable la requte), le juge comptent est, sauf disposition lgale contraire,
soit celui de la juridiction saisie au fond ou appele connatre dun ventuel litige au fond, soit
celui dans le ressort duquel la mesure demande va tre excute (ex. : dsignation dun huissier
sur le fondement de larticle 145 du CPC devant le prsident du tribunal dans le
ressort duquel la mission de lhuissier dsign sera exerce).
Dans le cas o il y a une pluralit de mesures, la Cour de cassation a admis la possibilit pour un
prsident d'ordonner une mesure de constat devant tre effectue dans un autre ressort territorial
que le sien, mais la double condition toutefois que l'une au moins de ces mesures ait lieu dans le
ressort du prsident qui l'a ordonne et que cette juridiction soit comptente pour connatre de
127
EFB
Comptences
matrielle et
territoriale
Enfin, il faut toujours lire avec attention les clauses contractuelles, si le litige donnant lieu ce
type de procdure a un fondement contractuel, pour vrifier sil existe une clause dattribution
de comptence territoriale.
Selon larticle494 du CPC, la requte est prsente en double exemplaire, doit tre motive et
doit comporter l'indication prcise des pices invoques (certaines juridictions rclament
parfois 4 exemplaires, et il convient donc de vrifier directement auprs du greffe des requtes
concern).
Le dpt de la requte saccompagne de celui des pices, le plus souvent en un seul exemplaire
(mais l encore il est prfrable de vrifier auprs du greffe avant de sy rendre pour dposer la
requte).
Dpt de
la requte
En pratique, les juridictions exigent que le projet dordonnance soit joint la requte, quoique
cette exigence a tendance sestomper ds lors que les magistrats ont un ordinateur
leur disposition, mais il vaut mieux avoir prpar le projet dordonnance, quitte ce que le
magistrat rdige la sienne propre.
Le juge peut statuer sans entendre le requrant (la pratique diffre suivant les juridictions et la
nature des demandes objet de la requte).
Lorsquil est entendu, lavocat du requrant expose succinctement sa demande et rpond
(surtout) aux questions du prsident.
Devant le TGI, le dpt de la requte est gratuit (depuis la suppression du timbre 35 ). En
revanche, il est payant devant le tribunal de commerce.
Il faut, dans tous les cas, enregistrer la requte auprs du greffe des requtes comptent et, soit
dposer le dossier si lon ne souhaite pas soutenir la requte, soit prendre une date et revenir
soutenir sa requte : en fonction de lencombrement du tribunal et de lurgence de la requte,
la date sera plus ou moins proche de lenregistrement, de quelques minutes ou heures aprs
cette formalit quelques jours.
Un appel est possible dans les 15 jours de la date laquelle le requrant a eu connaissance de
lordonnance (gnralement date du prononc ds lors que celui-ci correspond au jour de remise
de la minute) (art. 496 CPC).
Il est galement possible de reprsenter une seconde fois la requte.
En cas de rejet
de la requte
En cas
daccueil
favorable
de la requte
EFB
Thoriquement, il nest pas ncessaire de justifier dun lment nouveau ( la suite du premier
rejet) ni mme dindiquer quune premire requte a t rejete.
En pratique, il est cependant recommand de prciser quune premire requte a t rejete (si
le magistrat sen rend compte, il pourrait considrer que cest un procd dloyal son endroit,
ce qui a de fortes chances de se produire dans la mesure o les greffes enregistrent les requtes
et savent donc si une requte a t rcemment dpose pour le mme requrant) et, dans ce
cas, dexciper un lment nouveau pour justifier la nouvelle demande.
La dcision est excutoire au seul vu des minutes (art. 495, alina2, CPC). Elle peut donc tre
excute immdiatement sans quil soit besoin de la signifier au pralable.
Il faut cependant veiller la notification rgulire de l'ordonnance et de la requte comportant
l'indication prcise des pices invoques la personne laquelle la dcision est oppose,
formalisme strict qui permet de rtablir le principe de la contradiction et de permettre la partie
adverse de prparer sa dfense (Cass. 2me civ., 18 nov. 2004, n02-20713).
128
128
En cas
daccueil
favorable
de la requte
Ds lors, si l'ordonnance rendue sur requte n'a pas t notifie celui qui elle tait opposable,
il y a violation de la contradiction et le juge doit rtracter sans autre recherche sur les mrites
de la requte :
La requte et l'ordonnance n'avaient pas t portes la connaissance de M.D., alors qu'il tait
nommment dsign dans cette requte comme tant celui l'encontre duquel un procs pourrait tre
engag, ce dont il rsultait qu'il tait la personne laquelle l'ordonnance rendue sur ladite requte
tait oppose, la cour d'appel, qui n'avait procder aucune autre recherche ni statuer sur les
mrites de la requte, a exactement retenu que les exigences de l'article 495, alina3, du code de
procdure civile destines faire respecter le principe de la contradiction n'avaient pas t satisfaites
(Cass. 2me civ., 9 avril 2009, n 08-12503).
Rception
du client
Questions se poser:
quel est lobjectif du recours ? rtractation ? modification ?
quel est lintrt de la demande de rtractation si la mesure a dj t excute (possibilit
de faire carter une pice saisie, obtention dune mainleve) ?
sagit-il dune mesure dadministration judiciaire (ex.: autorisation dassigner dheure
heure, autorisation dassigner jour fixe) ? Les ordonnances rendues dans ce domaine
ne sont pas susceptibles de recours par la voie du rfr-rtractation (cf. par exemple
Cass. 2me civ., 24 juin 2014, n02-14866).
Saisine du juge
(cf. vade-mecum
rfrs)
Particularit: le juge comptent est celui qui a rendu lordonnance querelle (pas ncessairement
la mme personne physique mais la personne qui exerce les mmes fonctions), cest--dire le
prsident du tribunal comptent ou son dlgataire.
Il ny a pas de dlai pour saisir le juge en rtractation. Cette saisine nest pas suspensive puisque
lordonnance sur requte est excutoire de plein droit ds son prononc.
Autre particularit (intresse le requrant) : en matire de rfr-rtractation, cest la personne
qui conteste lordonnance qui saisit le juge, mais cest au requrant initial de dmontrer le
bien-fond de la requte ayant conduit au prononc de lordonnance concerne.
129
129
EFB
VI - CAS PARTICULIERS
Ce sont des requtes prvues par des textes spcifiques, respectivement les articles 485 et s. CPC
et 788 et s. CPC. Lassignation heure indique est le terme utilis en matire de rfrs et
lassignation jour fixe, celui utilis pour les procdures au fond (devant le tribunal de commerce,
cest le terme de bref dlai qui est utilis pour le fond : art. 858 CPC).
Il nest pas ncessaire de justifier le recours une procdure non contradictoire (implicite). En
revanche, la condition durgence est essentielle.
Requte aux
fins dtre
autoris
assigner
heure indique
ou jour fixe
(modles
joints)
La requte doit tre accompagne du projet dassignation. Selon les tribunaux, il est possible de
soutenir la requte ou pas, ce qui peut avoir une incidence sur la brivet des dlais que
ncessitent pourtant ce type de procdure, puisque, dfaut de parvenir soutenir la requte
dans les heures qui suivent lenregistrement de la requte, la mesure sollicite pourra tre
dpourvue dobjet au moment o le Prsident statuera sur la requte.
Il est donc trs important de vrifier auprs du greffe si ce type de requte peut tre soutenu ou
pas afin davertir le client sur les chances dobtenir une ordonnance dans des dlais trs brefs ou
pas. Enfin, il faut vrifier auprs des greffes les heures douverture du greffe et denregistrement
des requtes, car il peut arriver que les greffes ne reoivent lenregistrement des requtes que le
matin ou laprs-midi.
La requte (et en pratique galement lordonnance) doit tre jointe lassignation qui est ensuite
signifie par huissier.
En cas de jour fixe, lassignation doit tre place au greffe avant la date fixe pour laudience sous
peine de caducit de lassignation qui sera constate doffice par le prsident de la chambre
laquelle laffaire a t distribue (art. 791 CPC).
Attention bien anticiper qu'il ne pourra y avoir d'changes de conclusions et que l'affaire doit
tre en l'tat la premire audience sous peine de redistribution de laffaire au rle gnral : il ne
sera, a priori, pas possible dapporter de rponse aux conclusions en dfense.
galement, il faut anticiper le fait que lautorisation dassigner heure indique ou jour fixe est
valable avant une certaine heure ou un certain jour trs proche de la dlivrance de lordonnance, si
bien quil faut, avant de soutenir sa requte, stre assur de la disponibilit dun huissier comptent
pour signifier lassignation, la requte, lordonnance et les pices avant lexpiration de ce dlai, sous
peine de caducit de lordonnance.
Requte aux
fins de
rectification
domission
ou derreur
matrielle
(modle joint)
Requte prvue larticle 462 CPC pour faire rectifier les erreurs et omissions matrielles qui
affectent un jugement.
Cette requte na pas satisfaire la condition durgence et il nest pas ncessaire de justifier du
recours une procdure non contradictoire puisque le juge doit entendre les parties ou au moins
les avoir appeles.
Il ny a pas de dlai pour saisir le juge.
Le juge comptent est celui qui a rendu la dcision affecte de lerreur (mme tribunal, pas
ncessairement mme composition).
Requte en
omission de
statuer
(modle joint)
Cette requte na pas satisfaire la condition durgence et il nest pas ncessaire de justifier du
recours une procdure non contradictoire puisque le juge doit entendre les parties ou au moins
les avoir appeles.
Attention, elle ne peut tre dpose que dans le dlai dun an compter du jour o la dcision
quelle vise est pass en force de chose juge.
Le juge comptent est celui qui a rendu la dcision affecte de lerreur (mme tribunal, pas
ncessairement mme composition).
EFB
130
ANNEXES
EFB
dition 2015
REMARQUES LIMINAIRES
133
RDACTION DE LA REQUTE
134
137
139
143
145
149
153
154
158
167
175
EFB
132
176
179
180
REMARQUES LIMINAIRES
133
EFB
EFB
134
135
EFB
EFB
136
137
EFB
EFB
138
139
EFB
EFB
140
141
EFB
EFB
142
143
EFB
EFB
144
145
EFB
EFB
146
147
EFB
EFB
148
149
EFB
EFB
150
151
EFB
EFB
152
Procdures
sur requte
requte
Procdures sur
RDACTION DE LA REQUTE
153
EFB
Pour : M. ou Mme (Nom, Prnom), n(e) le (date de naissance) (ville de naissance), de nationalit
(complter), profession, demeurant (adresse)
Ou:
La socit (Nom), forme sociale, dont le sige social se situe (adresse), enregistre au registre du
commerce et des socits de (ville) sous le numro (xxx xxx xxx), prise en la personne de son reprsentant
lgal en exercice
Ayant pour avocat: Matre
Avocat au barreau de
(adresse du cabinet)
Tl: / Fax:
Palais:
LE CAS CHANT, SI LA OU LES PERSONNES CONTRE QUI LA MESURE EST REQUISE SONT
IDENTIFIEES PRCISER :
Contre : M. ou Mme (Nom, Prnom), demeurant (adresse)
ou :
La socit (Nom), forme sociale, dont le sige social se situe (adresse)
ET, aprs contradiction) : Le cas chant, ne pas oublier de mentionner les diligences entreprises en
vue de parvenir la solution amiable du litige et en justifier (produire la mise en demeure et les ventuels
changes officiels entre conseils).
EFB
154
(Ville), le (date)
Signature de lavocat
1)
155
EFB
ORDONNANCE
EFB
156
157
EFB
Pour: M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays),
demeurant (adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), agissant par
son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
ET, SI LE DEMANDEUR RSIDE LTRANGER: nom, prnom, adresse de la personne chez qui il lit
domicile en France lorsque la requte est soutenue devant le prsident du TI ou celui du TCom
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
Contre : M. ou Mme (Nom, Prnom), demeurant (adresse)
ou :
La socit (Nom), forme sociale, dont le sige social se situe (adresse)
(Partie) souhaite assigner xx en rfr pour les motifs exposs dans le projet dassignation joint
la prsente requte.
Sa demande est notamment fonde sur (reprendre ici les moyens les plus importants
figurant dans le projet dassignation).
Aux termes de larticle485 du code de procdure civile, si, nanmoins, le cas requiert clrit, le juge des
rfrs peut permettre d'assigner, heure indique, mme les jours fris ou chms.
EFB
158
En lespce, les conditions sont donc runies pour que (partie) soit autoris assigner xx en
rfr heure indique devant le prsent tribunal.
(Ville), le (date)
SIGNATURE DE LAVOCAT
159
EFB
ORDONNANCE
Le
EFB
160
Le
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), agissant par
son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
ET, SI LE DEMANDEUR RSIDE LTRANGER: nom, prnom, adresse de la personne chez qui il lit
domicile en France lorsque lassignation est dlivre devant le TI ou le TCom (cf. art. 837 et 855 CPC)
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl. : / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
J'ai
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
COMPARATRE :
161
EFB
EFB
162
163
EFB
OBJET DE LA DEMANDE
Une ou deux phrases introductives.
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes: 1) le visa justifiant le rfr heure indique: 808, 809, 848, 849,
872, 873, 145 CPC ou tous autres textes donnant comptence au juge des rfrs, ainsi que tout autre
visa ncessaire la dmonstration poursuivie - 2) rappel des faits dterminants justifiant le recours au
rfr et dmontrant que les conditions exiges par le(s) texte(s) vis(s) sont remplies (obligation non
srieusement contestable, urgence, trouble manifestement illicite, mesure dinstruction in futurum).
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis,
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso (en particulier pour les textes parfaitement connus).
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des
titres.
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position.
Si des sommes dargent sont rclames, il convient den justifier le calcul, et de ne pas oublier que,
puisque lon est rfr, ce sont des provisions que lon demande (qui peuvent slever au montant total
de la crance).
Si lexcution dobligations de faire ou ne pas faire est rclame, ne pas oublier de demander des astreintes
et den justifier le montant.
NE PAS OUBLIER DE CARACTRISER LE BESOIN DE CLRIT.
Terminer par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) demandeur(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au juge des
rfrs de condamner, (in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de ceux-l) la somme de
(xxx) au titre de larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens.
EFB
164
Ordonner et ce, sous une astreinte de 1.000 par jour de retard compter de
lexpiration dun dlai de six jours suivant la signification de la dcision intervenir ;
Interdire ;
165
EFB
EFB
166
Pour: M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays),
demeurant (adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique) immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), agissant par
son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
Contre : M. ou Mme (Nom, Prnom), demeurant (adresse)
ou :
La socit (Nom), forme sociale, dont le sige social se situe (adresse)
(Partie) souhaite assigner xx pour les motifs exposs dans le projet dassignation joint la prsente
requte.
Sa demande est notamment fonde sur (reprendre ici les moyens les plus importants figurant
dans le projet dassignation).
Aux termes de larticle788 du code de procdure civile:
En cas d'urgence, le prsident du tribunal peut autoriser le demandeur, sur sa requte, assigner le dfendeur
jour fixe. Il dsigne, s'il y a lieu, la chambre laquelle l'affaire est distribue.
La requte doit exposer les motifs de l'urgence, contenir les conclusions du demandeur et viser les pices
justificatives.
Copie de la requte et des pices doit tre remise au prsident pour tre verse au dossier du tribunal..
167
EFB
(Ville), le (date)
SIGNATURE DE LAVOCAT
EFB
168
ORDONNANCE
, greffier,
Le
169
EFB
Le
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), agissant par
son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
lequel se constitue sur la prsente assignation et ses suites
J'ai
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
EFB
170
COMPARATRE :
le (date) (heure) heures
devant la Xme chambre du (juridiction) de (ville), statuant au fond, (le cas chant: en salle nxx),
(le cas chant: numro de passage: xx, n RG: xx), au Palais de justice de (ville) ou au tribunal de
commerce de (ville), (adresse)
Vous devrez constituer un avocat inscrit au barreau de la prsente juridiction avant la date de laudience.
dfaut, vous vous exposez ce quun jugement soit rendu votre encontre sur les seuls lments fournis
par votre (vos) adversaire(s).
Vous pouvez prendre connaissance au greffe de la chambre dsigne des pices vises dans la requte et
sommation vous est faite de communiquer avant la date de l'audience celles dont vous entendez faire tat.
171
EFB
OBJET DE LA DEMANDE
Une ou deux phrases introductives.
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes: 1) la rgle de droit * - 2) rappel des faits dterminants justifiant
lapplication de la rgle de droit.
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso (en particulier pour les textes parfaitement connus
comme 1147 ou 1382 du code civil).
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des
titres.
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position.
Si des sommes dargent sont rclames, il convient den justifier le calcul.
Si lexcution dobligations de faire ou ne pas faire est rclame, ne pas oublier de demander des astreintes
et den justifier le montant.
Ne pas oublier de motiver la demande dexcution provisoire en fonction des spcificits de laffaire.
NE PAS OUBLIER DE CARACTRISER LURGENCE.
Terminer par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge (de chacun) du
(des) demandeur(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au tribunal de
condamner, (in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de ceux-l) la somme de (xxx) au
titre de larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens (et dordonner lexcution
provisoire de la dcision intervenir).
EFB
172
Juger que ;
Condamner ;
Subsidiairement,
Ordonner et ce, sous une astreinte de par jour de retard compter de lexpiration dun
dlai de jours suivant la signification de la dcision intervenir ;
Par ailleurs,
173
EFB
EFB
174
175
EFB
REQUTE
EN RECTIFICATION DERREUR
(OU DOMISSION) MATRIELLE
ET/OU EN RETRANCHEMENT
devant (juridiction et chambre qui a rendu la dcision)
Pour: M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays),
demeurant (adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), reprsente
par son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
Contre: M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays),
demeurant (adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), reprsente
par son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
EFB
176
177
EFB
Rectifier lerreur matrielle (ou lomission matrielle) quil a commise dans (citer la dcision
concerne) en (reprendre ici la dcision rectifier) ;
Subsidiairement,
Retrancher (reprendre ici la disposition retrancher) ;
Condamner (reprendre ici, le cas chant, la solution souhaite).
Attention, les demandes de rectification derreur matrielle et de retranchement peuvent galement tre
formes de manire dissocie et la demande de retranchement peut tre forme titre principal. Il ne
sagit ici que dun exemple que lavocat adaptera la situation particulire de son dossier.
EFB
178
REQUTE EN RECTIFICATION
DOMISSION DE STATUER
179
EFB
REQUTE EN RECTIFICATION
DOMISSION DE STATUER
devant (juridiction et chambre qui a rendu la dcision)
Pour : M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays),
demeurant (adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), reprsente
par son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat : Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl. : / Fax :
Toque : (numro de toque pour ceux qui en ont)
Contre : M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays),
demeurant (adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), reprsente
par son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat : Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl. : / Fax :
Toque : (numro de toque pour ceux qui en ont)
EFB
180
181
EFB
Statuer sur la demande qui a t omise dans la dcision rendue le (date) et complter cette
dcision ;
EFB
182
Procdure devant
le juge de lexcution
Myriam Turjman
Avocat au barreau de Paris
Avec la participation de :
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
Rception du
client
en demande
Prescription: faire attention aux dlais spcifiques pour agir devant le JEX.
Comptence:
matrielle : larticle L.213-6 du COJ fait du JEX le juge naturel:
des titres excutoires,
de lexcution force,
des mesures conservatoires,
des astreintes (art. L.131-3 du CPCE).
Attention aux cas de comptence partage avec dautres magistrats: exemple: comptence
concurrente du prsident du tribunal de commerce: larticleR.121-2 du CPCE indique que
lautorisation de pratiquer une saisie conservatoire est donne par le juge de l'excution. Toutefois,
elle peut tre accorde par le prsident du tribunal de commerce lorsque, demande avant tout procs,
elle tend la conservation d'une crance relevant de la comptence de la juridiction commerciale.
territoriale : larticleR.121-2 du CPCE fixe la comptence de principe: lieu o demeure le
dbiteur ou celui du lieu dexcution de la mesure.
Attention aux cas de drogation loption (adresse du dbiteur inconnue, dbiteur demeurant
ltranger).
Attention galement aux (nombreuses) dispositions spciales qui fixent une comptence territoriale
imprative (ex.: saisies-attribution, saisies immobilires, mesures dexpulsion).
EFB
184
Analyse des demandes du client au regard des textes et de la jurisprudence: en fonction du but
poursuivi par le client, sur quels textes fonder la demande pour aboutir au but souhait ?
Attention, il convient de lire attentivement les textes et les arrts et de ne pas se reposer
exclusivement sur la doctrine qui peut en avoir fait une interprtation errone ou personnelle
et/ou ne les avoir cits que partiellement pour nen tirer que ce que soutient larticle en cause,
alors que des moyens supplmentaires peuvent sen dgager qui peuvent tre utiles sa propre
dmonstration.
tude approfondie des pices: les faits sont-ils suffisamment tablis et dmontrs, manquet-il des lments pour fonder la demande, compte tenu de linterprtation que les juges font des
textes qui seront utiliss au soutien de la demande ? Ne pas se fier aux explications du client et
ne pas rdiger dacte sans pices dmontrant les assertions y figurant.
Pendant la
construction
de lacte de
saisine
En particulier, il convient de bien examiner les titres excutoires que lon entend soumettre
au JEX (actes signifis par voie dhuissier, dcisions de justice, actes notaris).
ATTENTION : Larticle 56 du CPC, modifi par le dcret n 2015-282 du 11 mars 2015 relatif
la simplification de la procdure civile, la communication lectronique et la rsolution
amiable des diffrends, prvoit dsormais en son alina 3 que, partir du 1er avril 2015 : Sauf
justification d'un motif lgitime tenant l'urgence ou la matire considre, en particulier lorsqu'elle
intresse l'ordre public, l'assignation prcise galement les diligences entreprises en vue de parvenir
une rsolution amiable du litige.
ATTENTION : Larticle 58 du CPC, modifi par le dcret n 2015-282 du 11 mars 2015 relatif
la simplification de la procdure civile, la communication lectronique et la rsolution
amiable des diffrends, prvoit dsormais en son alina 3 que, partir du 1er avril 2015 : Sauf
justification d'un motif lgitime tenant l'urgence ou la matire considre, en particulier lorsqu'elle
intresse l'ordre public, la requte ou la dclaration qui saisit la juridiction de premire instance
prcise galement les diligences entreprises en vue de parvenir une rsolution amiable du litige.
Rdaction de
lassignation
(modle joint)
Enfin, la saisine du JEX par voie dassignation (audience dorientation) constitue galement une
tape obligatoire dans la procdure de saisie immobilire (art. L. 213-6 du COJ).
Penser aux mentions obligatoires (art. 56 CPC, R.121-6 R.121-10 du CPCE qui doivent figurer
sur lassignation peine de nullit (art. R. 121-11 du mme code) et, le cas chant, 643 et s.
CPC).
Penser produire les K-bis jour si des socits sont concernes par le litige.
Attention : il existe des exceptions loralit des dbats et labsence dobligation de postulation
par avocat, notamment en matire de saisie immobilire, auquel cas lavocat doit se constituer
185
EFB
Rdaction de
lassignation
(modle joint)
Ne pas oublier que les dcisions du JEX sont assorties de l'excution provisoire de droit (art.
R. 121-21 du CPCE).
Pour la rdaction proprement parler, lassignation est devant le juge de lexcution du TGI
de et dans le PCM, il est demand au juge de lexcution. Pour le reste, se reporter
aux vade-mecum TGI et rdaction dcritures.
La procdure
Avocat du dfendeur
Lavocat saisi du dossier en dfense procde exactement de la mme manire que lavocat saisi
du dossier en demande lorsquil reoit son client et apprcie sil accepte le dossier.
Rception
du client en
dfense
EFB
La procdure JEX ne ncessite pas de se constituer, sauf exceptions comme, par exemple, en
matire de saisie immobilire (cf. ci-dessus, avocat du demandeur).
En consquence de labsence dobligation de constitution, il est possible dassister ou de
reprsenter un client sans gard quelle que soit la localisation de la juridiction saisie.
186
186
Rception
du client en
dfense
Prparation
de la dfense
Il est dusage de se manifester auprs de lavocat du demandeur afin de lui faire part de son
intervention dans le dossier et, si cela na pas dj t effectu, lui demander communication
des pices listes la fin de son assignation.
Bien que la procdure soit orale, il est fortement recommand de prendre des critures, mme
synthtiques, pour matrialiser son argumentation.
Surtout, ne pas oublier que lobligation de concentration des moyens tire de larrt Cesareo a
t tendue au dfendeur (Cass. Com., 20 fvrier 2007, n05-18322).
change
dcritures
Il nest pas ncessaire de joindre les pices lassignation mais il faudra veiller, en toute hypothse,
les communiquer dans un dlai raisonnable par rapport la date de laudience afin dviter tout
renvoi de laffaire. Idem pour les conclusions.
Communication
des pices
Il convient dexaminer minutieusement la forme des titres et des actes communiqus, le respect
des dlais, etc., car la procdure devant le JEX est trs formaliste.
Les modalits de communication des pices sont libres (dpt la toque, envoi postal, tlcopie,
mail), mais il est prfrable de se mnager la preuve de ce que les pices ont bien t envoyes
et de ce quelles ont bien t reues, en particulier lorsque ladversaire nest pas reprsent ni assist
par un confrre.
En dbut daudience, il convient de prciser au greffier que lon dpose des critures qui seront
alors vises par ses soins.
Dossier de
plaidoirie
et plaidoiries
Pragmatique, le JEX a besoin dun dossier de plaidoirie concis et efficace. La plupart des JEX exigent
dsormais que le dossier de plaidoirie comporte une partie procdure (assignation/dernires
critures), une partie pices (classes par ordre de numrotation) et une partie jurisprudence.
Concrtement, cela signifie quil nest pas possible, dans les faits, dajouter au dossier de plaidoirie
des lments supplmentaires dexplication par rapport aux conclusions changes avec le confrre.
Quant aux plaidoiries, elles sont soumises au principe de loralit des dbats lequel ne doit
187
187
EFB
Dossier de
plaidoirie
et plaidoiries
Il est donc possible de dborder du strict cadre de ses critures, condition toutefois que la partie
en dfense ne dcouvre pas largument pour la premire fois la barre et quelle soit en mesure, le
cas chant, dy rpondre.
Le greffe notifie les jugements aux parties elles-mmes par lettre recommande AR (art. R121-15
du CPCE).
Notification
du jugement
Une copie de la dcision est envoye le mme jour par lettre simple aux parties et l'huissier de justice.
Dans le cas o la notification sest rvle impossible (retour au greffe de la lettre de notification),
celui-ci en informe les parties qui devront alors procder par voie de signification.
En toute hypothse, les parties peuvent toujours faire signifier la dcision.
Dlai dappel
Le dlai d'appel et l'appel lui-mme n'ont pas d'effet suspensif (art. R. 121-21 du CPCE), mais
un sursis lexcution provisoire de droit peut tre demand au premier prsident de la cour
dappel comptente par voie dassignation en rfr dlivre la partie adverse et, le cas chant,
dnonce au tiers saisi (art. R. 121-22 du CPCE) (cf. vade-mecum appel).
noter que la demande de sursis excution doit tre, notamment, motive par lexistence de
moyens srieux dannulation ou de rformation de la dcision dfre devant la cour au fond.
Devant la cour dappel, ce sont les rgles de lappel avec reprsentation obligatoire qui
sappliquent, mais la cour statue bref dlai (art. R. 121-20 du CPCE) (cf. vade-mecum appel).
Bref dlai
(modles
joints)
la requte aux fins dtre autoris assigner dheure heure (modle joint),
un projet dordonnance (modle joint),
un projet dassignation (modle joint),
toutes pices justificatives de lurgence.
Lorsque la requte est accueillie, le JEX prcise le dlai dans lequel lassignation dheure heure
devra tre dlivre.
Veiller respecter (et faire respecter par lhuissier) ce dlai imparti par le JEX pour procder la
signification de lassignation et faire signifier lordonnance et la requte en mme temps que
lassignation dheure heure.
Lassignation sera ensuite place avec un timbre BRA (penser vrifier auprs du greffe les
modalits de placement du second original lorsque la requte est accorde et lordonnance signe
afin de pouvoir accomplir les modalits ds la signification de lassignation opre).
EFB
188
Gnralits
Requte et
projet
dordonnance
(modles
joints)
Et, sagissant dune requte aux fins de saisie conservatoire, il convient, dune part, de dcrire
concrtement ce qui menace le recouvrement de la crance garantir et, dautre part, dtre le
plus exhaustif possible quant lobjet saisir et au lieu o il se trouve (ex.: coordonnes
bancaires): une demande insuffisamment prcise donnera lieu un rejet.
La requte ntant pas soumise au dbat contradictoire, son auteur devra veiller viter toute
mauvaise foi dans la prsentation dune situation et/ou des pices y affrentes. En effet, une
ordonnance rendue sur la base dune fraude est susceptible dentrainer pour lauteur de
la fraude non seulement une amende civile sur le fondement de larticle32-1 du CPC (outre
ventuellement des dommages et intrts sur le fondement de larticle1382 du CC), mais aussi
des poursuites pnales du chef descroquerie au jugement (art313-1 CP).
Comme pour lassignation, les demandes sont synthtises la fin de la requte.
Toutefois, au Par ces motifs de lassignation, on substitue la formule Cest pourquoi.
La requte est signe.
La liste des pices sur lesquelles est fonde la demande fait partie intgrante de la requte.
Le projet dordonnance (modle joint):
Il est dusage de prsenter au juge, en mme temps que la requte, un projet dordonnance que
lon aura prpar.
Exigence de la plupart des greffes, cela savre trs utile dans le cas o la requte est motive
par lurgence, puisquil sera souvent possible de disposer dune dcision excutoire le jour mme
de la prsentation de la requte.
Lordonnance doit tre motive.
189
EFB
La requte doit tre adresse ou remise au greffe en deux exemplaires originaux et doit tre
accompagne dun jeu de pices numrotes et du projet dordonnance en un ou deux
exemplaires selon les greffes (se renseigner systmatiquement).
Sauf exception, il est possible de soutenir sa requte auprs du JEX. Par exemple:
Paris, les soutenances ont lieu les aprs-midi, du lundi au vendredi de 14h 16h45
(de 13h30 15h 45 pour s'inscrire) ;
Nanterre, les soutenances seffectuent les matins, du mardi au vendredi, de 10h00 midi.
Dpt,
soutenance
Il faut se prsenter au greffe du JEX qui enregistre la requte et lui attribue un numro.
Ensuite, le magistrat reoit lavocat dans son cabinet et lentend dvelopper son argumentation.
Attention, il doit sagir dun expos concis et pragmatique.
Le JEX connat parfaitement les dispositions du CPCE, il nest donc pas ncessaire dinsister sur les
dispositions lgales et rglementaires (lesquelles en revanche seront dveloppes au sein de la
requte).
Il faut en revanche tre en mesure de rpondre aux questions du magistrat (questions factuelles,
pices justificatives): il faut donc bien connatre son dossier si lon entend soutenir une requte.
Dans lhypothse dune requte soutenue devant le magistrat, il est courant de repartir de son cabinet
la dcision en main.
Si la requte lui parat recevable et bien fonde, le JEX complte, date et signe le projet dordonnance
annex la requte, lequel constitue alors la dcision (aprs un nouveau passage par le greffe).
Si le dossier prsente une complexit particulire ou que les explications fournies ne sont pas juges
suffisantes, le JEX peut dcider de diffrer sa dcision (quelques jours au plus), se laissant le temps
dexaminer plus en dtail les lments prsents.
Ordonnance
Il ne rend alors pas dordonnance sur le sige et indique la date laquelle son ordonnance sera
disponible.
La dcision, une fois rendue, sera mise disposition au greffe et notifie.
Le caractre excutoire de lordonnance : lordonnance du JEX est excutoire sur simple
prsentation de la minute (art. 495 CPC). Cela signifie que lexcution de la mesure conservatoire
pourra avoir lieu sans quil soit besoin dune signification pralable de la dcision, le seul impratif
consistant en lobligation, pour lhuissier, de laisser une copie de la requte et de l'ordonnance la
personne laquelle elle est oppose lors de lexcution.
Recours
En cas de rejet de sa demande, le requrant peut relever appel de la dcision du JEX (art. 496
al. 1er, CPC).
Avocat du dfendeur
Recours
Le recours ouvert lavocat du dfendeur contre les ordonnances du JEX est le rfr-rtractation
(art. 496 alina2 CPC). Cette voie de recours nest enferme dans aucun dlai et se matrialise par
une assignation en rfr-rtractation, destine au juge qui a rendu la dcision (cf. vade-mecum
rfrs et ordonnances sur requte).
Le dbat devient alors contradictoire.
EFB
190
ANNEXES
Procdure devant
le juge de lexcution
EFB
dition 2015
194
199
200
203
EFB
193
192
208
209
PROCDURE CONTRADICTOIRE
CLASSIQUE
193
EFB
EFB
194
TRS IMPORTANT :
Lui rappelant, conformment aux articles R 121-6 et suivants du code des procdures civiles dexcution:
Les parties se dfendent elles-mmes. Elles ont la facult de se faire assister ou reprsenter (art. R 121-6).
Les parties peuvent se faire assister ou reprsenter par un avocat, leur conjoint, leur concubin ou la personne avec
laquelle elles ont conclu un pacte civil de solidarit, leurs parents ou allis en ligne directe, leurs parents allis en
ligne collatrale jusquau 3me degr inclus, les personnes exclusivement attaches leur service personnel ou leur
entreprise.
Ltat, les rgions, les dpartements, les communes et leurs tablissements publics peuvent se faire assister ou
reprsenter par un fonctionnaire ou agent de leur administration.
Le reprsentant, sil nest Avocat, doit justifier dun pouvoir spcial (art. R 121-7)
La procdure est orale (art. R 121-8).
Le juge qui organise les changes entre les parties comparantes peut dispenser une partie qui en fait la demande de se
prsenter une audience ultrieure, conformment au second alina de larticle 446-1 du Code de procdure civile. Dans
ce cas, la communication entre les parties est faite par lettre recommande avec demande davis de rception ou par
notification entre avocats et il en est justifi auprs de la juridiction dans les dlais quelle impartit (art. R 121-9).
En cours dinstance, toute partie peut aussi exposer des moyens par lettre adresse au juge de lexcution, condition
de justifier que ladversaire en a eu connaissance avant laudience par lettre recommande avec demande davis de
rception.
La partie qui use de cette facult peut ne pas se prsenter laudience, conformment au second alina de larticle
446-1 du Code de procdure civile (art. R 121-10).
Et encore, conformment larticle 56 du code de procdure civile:
Faute pour le dfendeur de comparatre ou se faire reprsenter, il s'expose ce qu'un jugement soit rendu contre lui
sur les seuls lments fournis par son adversaire.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
Enfin, il est rappel que, conformment aux articles 641 et suivants du code de procdure civile:
Lorsquun dlai est exprim en jours, celui de lacte, de lvnement, de la dcision ou de la notification qui le fait
courir, ne compte pas.
Lorsquun dlai est exprim en mois ou en annes, ce dlai expire le jour du dernier mois ou de la dernire anne qui
porte le mme quantime que le jour de lacte, de lvnement, de la dcision ou de la notification qui fait courir le
dlai. dfaut dun quantime identique, le dlai expire le dernier jour du mois.
Lorsquun dlai est exprim en mois et en jours, les mois sont dabord dcompts puis les jours (article 641).
Tout dlai expire le dernier jour vingt-quatre heures.
Le dlai qui expirerait normalement un samedi, un dimanche ou un jour fri ou chm, est prorog jusquau premier
jour ouvrable suivant. (article 642)
Les dispositions des articles 640 642 sont galement applicables aux dlais dans lesquels les inscriptions et autres
formalits de publicit doivent tre opres (article 642-1).
Lorsque la demande est porte devant une juridiction qui a son sige en France mtropolitaine, les dlais de
comparution, dappel, dopposition, de recours en rvision et de pourvoi en cassation sont augments de:
1 - un mois pour les personnes qui demeurent dans un dpartement doutre-mer ou dans un territoire
doutre-mer ;
2 - deux mois pour celles qui demeurent ltranger. (article 643).
195
EFB
II. DISCUSSION
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position ; ladversaire
fera connatre son analyse dans ses conclusions en rponse et il sera alors temps dy rpliquer.
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes: 1) la rgle de droit * - 2) rappel des faits dterminants justifiant
lapplication de la rgle de droit.
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso.
Il importe galement dtayer sa dmonstration par la jurisprudence, voire la doctrine.
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des
titres.
Terminer par:
Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge (de chacun) du (des)
demandeur(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au juge de lexcution
de condamner, (in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de ceux-l) la somme de (xxx)
au titre de larticle 700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens.
EFB
196
Juger que ;
En consquence:
Exemple 1:
Exemple 2:
Exemple 3:
Exemple 4:
Par ailleurs,
197
EFB
EFB
198
PROCDURE CONTRADICTOIRE
DURGENCE
199
EFB
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), agissant par
son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
(Partie) souhaite assigner xx bref dlai (ou dheure heure) devant le juge de lexcution pour
les motifs exposs dans le projet dassignation joint la prsente requte.
Sa demande est notamment fonde sur (reprendre ici les moyens les plus importants figurant
dans le projet dassignation).
Aux termes de larticle R. 121-12 du code des procdures civiles dexcution, en cas durgence,
le juge de lexcution peut permettre dassigner lheure quil indique, mme dheure heure et les jours fris
ou chms.
En lespce, les conditions sont donc runies pour que (partie) soit autoris assigner xx bref
dlai (ou dheure heure) devant le juge de lexcution du prsent tribunal.
EFB
200
CEST POURQUOI:
La socit (X),
Ou
M. / Mme (X),
demande au juge de lexcution de lautoriser faire dlivrer (identification du dfendeur) bref dlai
(ou dheure heure), conformment aux dispositions de larticle R. 121-12 du code des procdures
civiles dexcution, lassignation jointe la prsente requte.
Fait xx,
Le
Signature de lavocat
201
EFB
ORDONNANCE
, greffier,
Le
EFB
202
J'AI (ici laisser un espace suffisant pour permettre lhuissier de justice que vous allez charger de signifier
lassignation dinsrer son tampon comportant son nom et ses coordonnes)
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
davoir comparatre devant le juge de lexcution du tribunal de grande instance de (ville et adresse),
salle daudience xx (le cas chant)
203
EFB
TRS IMPORTANT :
Lui rappelant, conformment aux articles R 121-6 et suivants du code des procdures civiles dexcution :
Les parties se dfendent elles-mmes. Elles ont la facult de se faire assister ou reprsenter (art. R 121-6).
Les parties peuvent se faire assister ou reprsenter par un avocat, leur conjoint, leur concubin ou la personne avec
laquelle elles ont conclu un pacte civil de solidarit, leurs parents ou allis en ligne directe, leurs parents allis en
ligne collatrale jusquau 3me degr inclus, les personnes exclusivement attaches leur service personnel ou leur
entreprise.
Ltat, les rgions, les dpartements, les communes et leurs tablissements publics peuvent se faire assister ou
reprsenter par un fonctionnaire ou agent de leur administration.
Le reprsentant, sil nest Avocat, doit justifier dun pouvoir spcial (art. R 121-7)
La procdure est orale (art. R 121-8).
Le juge qui organise les changes entre les parties comparantes peut dispenser une partie qui en fait la demande de se
prsenter une audience ultrieure, conformment au second alina de larticle 446-1 du Code de procdure civile. Dans
ce cas, la communication entre les parties est faite par lettre recommande avec demande davis de rception ou par
notification entre avocats et il en est justifi auprs de la juridiction dans les dlais quelle impartit (art. R 121-9).
En cours dinstance, toute partie peut aussi exposer des moyens par lettre adresse au juge de lexcution, condition
de justifier que ladversaire en a eu connaissance avant laudience par lettre recommande avec demande davis de
rception.
La partie qui use de cette facult peut ne pas se prsenter laudience, conformment au second alina de larticle
446-1 du Code de procdure civile (art. R 121-10).
Et encore, conformment larticle 56 du code de procdure civile :
Faute pour le dfendeur de comparatre ou se faire reprsenter, il s'expose ce qu'un jugement soit rendu contre lui
sur les seuls lments fournis par son adversaire.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
Enfin, il est rappel que, conformment aux articles 641 et suivants du code de procdure civile :
Lorsquun dlai est exprim en jours, celui de lacte, de lvnement, de la dcision ou de la notification qui le fait
courir, ne compte pas.
Lorsquun dlai est exprim en mois ou en annes, ce dlai expire le jour du dernier mois ou de la dernire anne qui
porte le mme quantime que le jour de lacte, de lvnement, de la dcision ou de la notification qui fait courir le
dlai. dfaut dun quantime identique, le dlai expire le dernier jour du mois.
Lorsquun dlai est exprim en mois et en jours, les mois sont dabord dcompts puis les jours (article 641).
Tout dlai expire le dernier jour vingt-quatre heures.
Le dlai qui expirerait normalement un samedi, un dimanche ou un jour fri ou chm, est prorog jusquau premier
jour ouvrable suivant. (article 642)
Les dispositions des articles 640 642 sont galement applicables aux dlais dans lesquels les inscriptions et autres
formalits de publicit doivent tre opres (article 642-1).
Lorsque la demande est porte devant une juridiction qui a son sige en France mtropolitaine, les dlais de
comparution, dappel, dopposition, de recours en rvision et de pourvoi en cassation sont augments de :
1 - un mois pour les personnes qui demeurent dans un dpartement doutre-mer ou dans un territoire doutre-mer ;
2 - deux mois pour celles qui demeurent ltranger. (article 643).
EFB
204
II. DISCUSSION
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position ; ladversaire
fera connatre son analyse dans ses conclusions en rponse et il sera alors temps dy rpliquer.
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes : 1) la rgle de droit * - 2) rappel des faits dterminants justifiant
lapplication de la rgle de droit.
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso.
Il importe galement dtayer sa dmonstration par la jurisprudence, voire la doctrine.
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des titres.
Terminer par :
Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge (de chacun) du (des) demandeur(s)
les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au juge de lexcution de condamner,
(in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de ceux-l) la somme de (xxx) au titre de larticle
700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens.
205
EFB
Juger que ;
En consquence:
Exemple 1:
Exemple 2:
Exemple 3:
Exemple 4:
Par ailleurs,
EFB
206
207
EFB
PROCDURE
NON CONTRADICTOIRE
EFB
208
La socit (X), (forme juridique), au capital social de (X) euros, inscrite au RCS de (X) sous le numro
(X), dont le sige social est sis (Ville) (Code Postal) (adresse), agissant poursuites et diligences de
son reprsentant lgal
Ou
M. / Mme (X), n(e) le (X) (ville / code postal), de nationalit (X), demeurant (X), exerant la
profession de (X).
Ayant pour avocat : Matre
Avocat au barreau de (X) - Palais : n de toque
Adresse complte
Tl : / Fax :
toque : (numro de toque pour ceux qui en ont) :
Contre : M. ou Mme (Nom, Prnom), demeurant (adresse)
ou :
La socit (Nom), forme sociale, dont le sige social se situe (adresse)
1) EXPOS FACTUEL
Relater ici les faits justifiant la requte, en citant les pices justifiant ces faits.
Prciser qui est le dbiteur : la socit (X), (Forme juridique), au capital social de (X) euros, inscrite
au RCS de (X) sous le numro (X), dont le sige social est sis (Ville) (Code Postal) (adresse), prise
en la personne de son reprsentant lgal
Ou
M. / Mme X, n(e) le (X) (ville / code postal), de nationalit (X), demeurant (X), exerant la profession
de (X).
209
EFB
EFB
210
CEST POURQUOI
Vu la requte qui prcde, les motifs exposs et les pices lappui,
Vu les articles L. 511-1, L. 511-3, L. 521-1 et L. 523-1 du code des procdures civiles dexcution ainsi
que les articles R. 511-1 et suivants du code des procdures civiles dexcution,
La socit X ou M. / Mme X requiert quil plaise au juge de lexcution de lautoriser (mesure
conservatoire sollicite) contre :
la socit (X), (forme juridique), au capital social de (X) euros, inscrite au RCS de (X) sous le numro
(X), dont le sige social est sis (adresse), agissant poursuites et diligences de son reprsentant.
Ou
M. / Mme X, n(e) le (X) (ville / code postal), de nationalit (X), demeurant (X), exerant la profession
de (X).
et ce, en garantie de la somme de (xx) euros en principal laquelle la crance du requrant (de la
requrante) sera value provisoirement.
Le cas chant, prciser, si cest un tiers qui doit tre saisi Cette (mesure conservatoire) sera effectue
entre les mains de (banque, crancier du dbiteur) (ex. : la socit (Y), (forme juridique), au capital
social de (X) euros, inscrite au RCS de (X) sous le numro (X), dont le sige social est sis (Ville) (Code
Postal) (adresse)), sur toutes crances que celui(celle)-ci a ou aura, dtient ou dtiendra pour le compte
du dbiteur.
Fait xx
Le xx .
La requte doit tre signe par lavocat
211
EFB
EFB
xxx
212
ORDONNANCE
Nous,
Juge de lexcution du tribunal de grande instance de (ville),
Vu la requte qui prcde, les motifs exposs et les pices lappui,
Vu les articles L. 511-1, L. 511-3, L. 521-1 et L 523-1 du code des procdures civiles dexcution ainsi
que les articles R. 511-1 et suivants du code des procdures civiles dexcution,
La crance invoque nous paraissant fonde en son principe et la requrante justifiant de circonstances
susceptibles den menacer le recouvrement,
Autorisons la requrante pratiquer une (mesure conservatoire) sur (dsignation du bien), contre la
socit (X), (forme juridique), au capital social de (X) euros, inscrite au RCS de (X) sous le numro (X),
dont le sige social est sis (adresse), prise en la personne de son reprsentant lgal ou contre
M. / Mme X, n(e) le (X) (ville / code postal), de nationalit (X), demeurant (X), exerant la profession
de (X).
ou
entre les mains de : dsigner ici le tiers entre les mains duquel la saisie doit tre pratique (banque,
dbiteur du dbiteur) sur toutes crances que celui(celle)-ci a ou aura, dtient ou dtiendra sur ou
pour le compte du dbiteur,
et ce, pour sret de la somme de (xx) euros laquelle nous valuons provisoirement la crance du
requrant (de la requrante) en principal ;
Disons que le dbiteur pourra solliciter soit la mainleve de la mesure prsentement autorise, soit la
substitution de la garantie accorde de toute autre mesure propre sauvegarder les intrts des parties ;
Disons que la prsente ordonnance sera caduque si la saisie conservatoire na pas t rgularise dans
un dlai de trois mois compter de la date des prsentes ;
Disons que la prsente ordonnance sera caduque si, dans le mois qui suit lexcution de la mesure, le
crancier na pas introduit de procdure ou accompli les formalits ncessaires lobtention dun titre
excutoire.
Fait (ville), le
Le Greffier
Le Juge de lexcution
213
EFB
EFB
214
Immobilier
Laure Toutenu
Juge au tribunal de grande instance de Nanterre
EFB
dition 2015
Immobilier
I - REMARQUES LIMINAIRES
Lintrt de la matire rside dans la richesse des notions existantes, lesquelles se recoupent parfois.
Par ailleurs, il est rare quun expert judiciaire soit dsign dans une procdure judiciaire et quun rapport
dexpertise figure au dossier, les moyens de preuve que font valoir les parties sont alors dterminants,
ainsi, la stratgie dfinie par lavocat avec son client est essentielle sur les chances daboutissement de la
procdure: le choix des parties assigner (faut-il mettre en la cause le notaire, lagent immobilier, le
diagnostiqueur), les fondements juridiques retenir, la hirarchie des demandes formuler.
Dans la mesure o la matire ne prsente aucune spcificit procdurale et o lavocat pourra utilement se
reporter aux vade-mecum TGI et rfrs pour la procdure et les modles, le prsent vade-mecum voque
les diffrents lments que lavocat devra tudier pour apprcier les moyens quil pourra faire valoir, relatifs
au contrat immobilier, avant dapporter des prcisions sur les obligations du vendeur, sur les sanctions,
sur les obligations de lagent immobilier, du diagnostiqueur et sur la publicit foncire.
Ce vade-mecum est jour de la loi Alur du 24 mars 2014.
Sont exclus de ce vade-mecum:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
II - FORMATION DU CONTRAT
Phase prcontractuelle
La phase de pourparlers est frquente en matire immobilire o le consentement nest
pas instantan. Elle concerne la volont dexplorer la possibilit de conclure le contrat qui
est envisag.
Deux principes contradictoires caractrisent les pourparlers, la libert de rompre les pourparlers
sans engager la responsabilit, conformment au libre jeu de la concurrence, si le projet de contrat
ne satisfait pas lune des parties, et lobligation de bonne foi dans la conduite des pourparlers :
informer loyalement le partenaire, lui donner un dlai de rflexion raisonnable, sabstenir de
propositions inacceptables ou dilatoires, ne pas prolonger abusivement les pourparlers si la
dcision de ne pas traiter a t prise.
Pourparlers
La qualification : le juge du fond doit dduire des constatations de fait si les ngociations
ont dpass le stade des simples pourparlers, si de vritables offres ont t formules, ou si
un vritable contrat a t form par un change de consentement sur la chose et le prix.
La rparation du prjudice rsultant de la rupture des pourparlers : seules les
circonstances de la rupture peuvent constituer une faute pouvant donner lieu
rparation, et non pas la rupture en elle-mme. Elles sont apprcies plutt strictement
par les juridictions.
Le prjudice rparable consiste dans les dpenses inutiles causes par la ngociation et les mesures
quelle a ncessites. Il nest pas possible dindemniser la perte de chance de gains attendus de
lopration, la conclusion du contrat objet de pourparlers restant incertaine tant que lchange des
consentements na pas eu lieu, le refus de sy prter tant lexercice dun droit (Cass. com, 26 nov.
2003, n00-10243).
EFB
216
Notion : loffre est lacte par lequel lacqureur se dclare prt acheter un bien des conditions
dtermines, elle doit tre suffisamment prcise et fixer les lments essentiels du contrat
envisag.
Offre de
contracter
Acceptation
de loffre
Il sagit dun acte unilatral, contrairement la promesse qui est un contrat (unilatral ou
synallagmatique).
Principe de la rvocabilit de loffre : en labsence de dlai, loffre peut tre rvoque
librement tant quelle na pas t accepte par le partenaire. Toutefois, un dlai raisonnable
dacceptation doit tre respect par loffrant, sous peine dengager sa responsabilit
dlictuelle. Si loffre est assortie dun dlai, loffrant doit respecter ce dlai et ne peut pas
rvoquer loffre pendant ce dlai.
Promesses de vente
Gnralits
En raison des formalits lgales obligatoires et des ncessits du crdit, le plus souvent la vente
immobilire est prcde dun avant contrat, gnralement sous forme de promesse de vente.
La promesse de vente peut tre soit unilatrale, soit synallagmatique.
Le vendeur consent une option lacqureur qui bnficie dune priode de temps pour finaliser
sa dcision. Cest loption qui emporte formation du contrat de vente si elle est exerce dans le
dlai consenti la promesse.
La promesse est unilatrale, il sagit dun contrat, le promettant sengageant vendre le bien,
mais le bnficiaire acceptant seulement de bnficier de cet engagement, et se rservant la
libert de sa dcision dacqurir.
Lacceptation de loffre doit prcder la formalit prvue larticle1589-2 du code civil qui
prvoit que la promesse doit tre constate par acte authentique ou par acte sous seing priv
enregistr dans le dlai de 10 jours compter de son acceptation par le bnficiaire, sous peine
de nullit.
Promesse
unilatrale
de vente
Lacceptation nest soumise aucune forme, elle a pour effet dempcher le promettant de
rtracter son offre.
Le plus souvent des clauses de conditions suspensives sont stipules ainsi quune clause
dindemnit dimmobilisation.
Le principe est que les dlais doption et de ralisation des conditions sont indpendants: le
bnficiaire exerce son option indpendamment de la survenance ou de la dfaillance de
lvnement conditionnel.
Lindemnit dimmobilisation a pour contrepartie lavantage procur au promettant en lui
rservant limmeuble pendant un dlai fix.
Si le montant prvu la clause dindemnit dimmobilisation est trs important, la promesse
ne constitue pas une promesse unilatrale de vente, le bnficiaire de la promesse tant li de
faon dtourne et contraint acheter.
217
EFB
Immobilier
Promesse
unilatrale
de vente
Avant la leve de loption, la promesse est une obligation de faire. La rtractation avant la leve
de loption a pour effet dexposer le promettant des dommages et intrts, lexcution force
de la vente ne pouvant tre autorise. Il y est fait exception lorsque les parties ont prvu la
promesse quen cas de dfaut dexcution par le promettant, la vente peut tre constate
judiciairement.
Aprs la leve de loption, le bnficiaire sengage acqurir, la vente est ainsi forme.
Les deux parties sengagent sous forme dune promesse synallagmatique conclure la vente, la
vente ne pouvant tre ralise immdiatement, sur le fondement de larticle1589 du code civil.
Distinction avec la promesse unilatrale: la promesse synallagmatique est le contrat par
lequel les deux parties s'engagent vendre ou acheter le bien dtermin un prix dtermin,
les deux parties sont obliges, alors que dans la promesse unilatrale l'un des deux
cocontractants conserve la libert de ne pas raliser la vente.
La ritration en la forme authentique est un terme suspensif auquel sopre le
transfert de proprit et le paiement du prix.
Promesse
synallagmatique
de vente
Les parties peuvent y droger et convenir que la ritration est un lment constitutif de la
vente, alors la promesse de vente ne vaut pas vente. Labsence de ritration dans les dlais
prvus rend impossible lexcution force de la vente.
Les parties peuvent galement y droger en prvoyant que la ritration de la vente est un terme
extinctif, quelle doit intervenir avant une date fixe, et qu dfaut la promesse devient caduque.
La clause pnale stipule la promesse synallagmatique peut tre modre par le juge
en application de larticle1152 du code civil, il convient den faire la demande mme
si le juge peut la rduire doffice.
Attention, en cas dannulation dune promesse synallagmatique, la clause pnale ne peut plus
sappliquer puisque le contrat est ananti.
Clauses de condition
Les clauses de condition sont presque toujours prsentes sous forme de clauses avec conditions
suspensives le plus souvent, conditions dont laccomplissement va consolider rtroactivement
lengagement.
La clause peut tre stipule au bnfice dune seule partie ou des deux parties. Lorsquelle est
au bnfice dune partie, elle ne peut tre invoque quau bnfice de celle-ci.
Notion
La clause conditionnelle doit tre invoque de bonne foi, lorsque le dbiteur en a empch
laccomplissement, elle est rpute accomplie en vertu de larticle1178 du code civil.
En particulier, lorsque le bnficiaire de la promesse sollicite loctroi dun prt immobilier, il
doit solliciter un prt conforme aux caractristiques dfinies dans la promesse, il commet une
faute lorsquil ne dpose pas de demande de prt, ou ne la dpose pas en temps utile, ou lorsque
le montant du prt est largement suprieur celui prvu la promesse (Civ. 3me, 30 janv. 2008,
n 06-21117). La sanction peut tre le versement au vendeur de l'indemnit d'immobilisation
prvue la clause figurant la promesse en cas de faute de l'emprunteur en application de
l'article1178 du code civil.
EFB
218
218
Immobilier
Notion
Le bnficiaire peut chapper l'application de l'article1178 du code civil s'il dmontre qu'en
tout tat de cause, mme s'il avait fait une demande, celle-ci aurait t rejete (Civ. 3me, 12 sept.
2007, n06-15640).
La condition suspensive dobtention dun prt est amnage par larticleL.312-16 du code
de la consommation qui prvoit que la dure de validit de la condition suspensive dobtention
dun prt ne peut tre infrieure un mois.
Consentement
Gnralits
Caractre
excusable de
lerreur
Le consentement ne doit pas tre affect de vices et le droit commun du vice du consentement
sapplique, notamment le vice du consentement pour dol de la part du vendeur.
Les faits constitutifs de dol qui provoquent une erreur chez la victime sont sanctionns.
La rticence dolosive rend toujours excusable lerreur provoque en matire de vente immobilire.
Ainsi, la faute intentionnelle constitue par le dol lemporte sur la faute ventuelle de la victime.
Le caractre intentionnel du dol doit tre constat, ce qui distingue le dol du manquement
lobligation prcontractuelle dinformation (Civ. 3me, 25 mai 2011, n09-16677: dissimulation
de la construction proche d'une usine source de nuisances).
Caractre
intentionnel
du dol
Le cocontractant victime du dol peut exercer une action en annulation du contrat et/ou une action
en responsabilit fonde sur larticle1382 du code civil (Civ. 3me, 16 mars 2011, n10-10503: dommages et intrts correspondant au cot des travaux de dsamiantage, la prsence d'amiante ayant
t dissimule lors de la vente de l'immeuble).
Les dommages et intrts peuvent tre allous sans que le caractre intentionnel dun manquement
lobligation prcontractuelle dinformation soit tabli.
Prix
Prix dtermin
ou
dterminable
Il y a une exigence de dterminabilit du prix pour que la vente soit forme, sans quun nouvel
accord des parties soit ncessaire.
Le prix doit tre srieux, sinon la vente est frappe de nullit absolue, le juge du fond apprcie
souverainement le caractre srieux du prix.
Prix srieux
Une vente peut tre convenue pour un prix symbolique, si lopration sinscrit dans un ensemble
formant un tout indivisible ou si le paiement du prix saccompagne dune autre contrepartie srieuse
(Civ. 3me, 23 mai 2007, n06-13629).
La vente avec rente viagre est nulle si le montant des arrrages est gal ou infrieur aux revenus
de limmeuble alin ou aux intrts que produit un capital gal la valeur de limmeuble.
Prix
lsionnaire
219
219
EFB
Immobilier
Prix
lsionnaire
Prescription de laction dans les deux ans compter du jour de la vente, en cas de
condition suspensive, compter de la ralisation de la condition (Civ. 3me, 16 nov.
2005, n04-11152).
Lacqureur a loption de rendre la chose en change du prix pay, ou de payer le
supplment de prix, le rachat de la lsion (sous dduction du dixime du prix total).
Notion
et exercice
La loi Alur du 24 mars 2014 dispose que lorsque les documents relatifs lorganisation de
limmeuble, la situation financire de la coproprit et du copropritaire vendeur, et lattestation
de superficie ne sont pas annexs lacte notifi conformment larticleL271-1 du code de la
construction et de lhabitation, le dlai de rtractation ou de rflexion ne court qu compter du
lendemain de la communication de ces documents lacqureur, cette communication tant faite
par lettre recommande avec avis de rception ou tout autre moyen.
Pas de rtractation de la rtraction possible pour lacqureur, lexercice du droit de rtractation
entranant lanantissement immdiat du contrat.
La date de rtractation est celle de lexpdition de la lettre recommande.
Notions
La loi Alur du 24 mars 2014, sous rserve des simplifications annonces dans le plan de relance
du logement, impose la mention du numro dimmatriculation de la coproprit dans lacte de vente
pour les immeubles destination totale ou partielle dhabitation, un registre ayant t cr.
De nouvelles mentions doivent galement figurer dans les annonces immobilires relatives la
vente dun lot : le statut de la coproprit, le nombre de lots, le montant moyen annuel de la
quote-part, le budget prvisionnel des dpenses courantes des charges communes.
Doivent tre annexs la promesse de vente : en plus du diagnostic technique, les documents
relatifs lorganisation de limmeuble (fiche synthtique de la coproprit, rglement de
coproprit et tat descriptif de division, procs-verbaux des assembles gnrales des trois
dernires annes), les documents relatifs la situation financire de la coproprit, carnet
dentretien de limmeuble, attestation de mention de superficie de la partie privative et de la
surface habitable du lot, notice dinformation des droits et obligations des copropritaires.
EFB
220
Immobilier
Garantie de
superficie
Les articles4-1 et 4-2 du dcret du 23 mai 1997 prcisent ce qui est inclus dans la superficie de
la partie privative: locaux clos et couverts, exclusion notamment des parties dune hauteur
infrieure 1,8 mtre et des fractions de lots dune superficie infrieure 8m.
Laction en rduction de prix nest pas subordonne la preuve dun prjudice, ainsi, il importe
peu que lacqureur ait visit le bien.
Le vendeur doit avoir t inform par le notaire, rdacteur dun acte authentique, des dispositions
de larticle46 de la loi et doit lui remettre un certificat mentionnant la superficie du lot vendu
et copie des dispositions. Sanction: le notaire peut tre appel en garantie pour faute sil na pas
rempli son obligation dinformation.
Pour lamnagement de caves ou greniers: apprciation de la hauteur, de la prsence de fentre,
de lamnagement des murs et sols, de la prsence dun escalier intrieur, notion dunit
dhabitation (Civ. 3me, 7 nov. 2007, n06-18519).
Mthode de calcul: une rgle de trois, lindemnisation ne peut pas tre tendue dautres
frais.
Pas de garantie du notaire, du gomtre, de larchitecte, la restitution dune part du prix
par le vendeur ne constituant pas un prjudice indemnisable.
IV - OBLIGATIONS DU VENDEUR
Il sagit dune obligation de droit commun issue de larticle1134 du code civil, ainsi que de
larticle1602 du code civil, qui impose au vendeur dexpliquer clairement ce quoi il soblige:
existence dune servitude, risque deffondrement, tat du sol, absence de raccordement de
limmeuble au rseau deau potable, positionnement exact de limmeuble et prsence dun
vis--vis, situation juridique.
Obligation
dinformation
et de conseil
Des textes imposent galement des informations spcifiques selon la nature et lusage du
bien vendu:
221
EFB
Immobilier
Lacqureur non professionnel dispose dun dlai de rtractation afin danalyser les informations
reues et dassurer la protection de son consentement.
Obligation
dinformation
et de conseil
Aux termes des articles1604 et 1605 du code civil, la dlivrance est la remise du bien vendu la
disposition de lacqureur, larticle1615 du code civil prcisant que la dlivrance porte galement
sur les accessoires de la chose.
La conformit matrielle: la chose doit tre conforme celle spcifie au contrat, de la
qualit convenue et en mme quantit, ainsi lobligation de contenance est incluse dans
la notion.
Obligation de
dlivrance
Le juge doit analyser les stipulations contractuelles, rechercher la commune intention des
parties, conformment larticle1602 du code civil.
La conformit fonctionnelle: cette thse nest pas retenue en jurisprudence, le
rgime de la garantie de conformit est donc limit aux hypothses o la chose
ne correspond pas ce qui tait contractuellement prvu, la garantie des vices cachs
sappliquant dans les cas o limmeuble est affect dun dfaut.
En cas de dfaut sanalysant la fois comme vice cach et comme manquement
lobligation de dlivrance, lacqureur ne peut agir que sur le fondement de la garantie des
vices cachs, le concours daction est prohib.
Garantie
dviction
En vertu de larticle1626 du code civil, le vendeur est tenu de garantir lacqureur de lviction
dont il souffre dans la totalit ou partie de lobjet vendu, les victions pouvant provenir du fait du
vendeur ou du fait dun tiers. La garantie du fait du vendeur couvre les troubles de fait et les troubles
de droit, la garantie du fait dun tiers ne couvre que les troubles de droit.
Lviction suppose un trouble actuel et pas simplement un trouble ventuel (Civ. 3me, 3 dc. 2008,
n07-14545).
Si le bien est grev de charges non dclares: de servitudes non apparentes, lacqureur peut
demander la rsiliation du contrat ou une indemnit en vertu de larticle1638 du code civil.
Garantie des
vices cachs
Le vendeur est tenu de la garantie des vices cachs sur le fondement de larticle1641 du code civil,
qui rendent la chose impropre son usage. Le vice doit tre dune certaine gravit, cach et antrieur
ou concomitant la vente: titre dexemple, labsence dtanchit dune toiture-terrasse (Civ. 3me,
6 oct. 2004, n02-21088) ou encore le niveau de pollution leve d'un immeuble, non connu de
l'acheteur et rendant risque pour la sant toute opration de construction (Civ. 3me, 8 juin 2006,
n04-19069).
Il ne saurait tre reproch lacqureur de ne pas stre fait assister par un homme de lart, le vice
apparent tant celui qui apparat aprs une vrification lmentaire.
EFB
222
Immobilier
Garantie des
vices cachs
Laction doit tre exerce dans le dlai de deux ans depuis lordonnance du 17 fvrier 2005,
et compter de la dcouverte du vice selon l'article1648 du code civil. En cas dassignation
du vendeur en rfr expertise dans le dlai de deux ans, laction est postrieurement soumise la
prescription de droit commun, compter de la date de livraison.
Amnagements conventionnels de la garantie: licit des clauses exclusives ou
limitatives de la garantie des vices cachs sur le fondement de larticle1643 du code civil.
Toutefois le vendeur de mauvaise foi, le vendeur professionnel ne peuvent sen prvaloir.
Inefficacit de la clause de non-garantie des vices cachs lorsqu'il est tabli que le vendeur avait
connaissance du vice (Civ. 3me, 27 mars 2007, n06-12889).
V - SANCTIONS ET EFFETS
Lannulation du contrat de vente emporte anantissement rtroactif du contrat et restitutions
de la chose et du prix.
La victime des manuvres dolosives peut obtenir des dommages et intrts de l'auteur.
Nullit de
la vente
En cas dabsence de paiement du prix par lacqureur, le vendeur peut demander la rsolution
de la vente en vertu de larticle1654 du code civil.
Le cocontractant victime dune inexcution a une option entre la demande de lexcution de la
vente et la rsolution.
Rsolution de
la vente
Selon le droit commun, la rsolution est prononce en cas de manquements dune gravit
suffisante, gravit qui relve de lapprciation souveraine du juge du fond.
La rsolution du contrat emporte anantissement du contrat et restitutions de la chose et du
prix. De mme, la restitution ntant pas un prjudice indemnisable, le tiers, dont la faute peut
tre partiellement lorigine de la rsolution de la vente, ne saurait tre condamn en garantie.
Principe de l'absence d'indemnit d'occupation due par l'acqureur, en raison de l'effet rtroactif
de la rsolution de la vente.
La rsolution judiciaire de la vente d'immeuble entrane la rsolution de plein droit du contrat
de prt immobilier en vertu de l'articleL.312-12 du code de la consommation.
223
EFB
Immobilier
Lagent se voit confier par son client la ngociation et la conclusion dun contrat, il doit accomplir
titre accessoire des actes matriels (recherches, visites) en vue de conclure des actes juridiques.
Mme lorsque lagent accomplit principalement des actes matriels, la jurisprudence qualifie le
plus souvent le contrat de mandat et non pas dentremise ou de courtage.
Les rgles du mandat de droit commun sappliquent, notamment, les articles1984, 1991, 1992 du
code civil, en labsence de dispositions spcifiques dans la loi Hoguet du 2 janvier 1970 et du dcret
du 20 juillet 1972 modifi par le dcret du 21 octobre 2005. Le mandataire doit effectuer une
excution de sa mission conformment au mandat et dans lintrt du mandant.
La faute peut rsulter dune inexcution fautive ou dune mauvaise excution, en excdant les limites
du mandat. Elle est apprcie in abstracto.
Pour la charge de la preuve de la faute du mandataire:
Responsabilit
contractuelle
lgard du
client
en cas dinexcution, la faute du mandataire est prsume, sauf cas fortuit, le professionnel
doit donc prouver quil a pleinement excut ses obligations contractuelles ;
Exonration de responsabilit:
en principe les fautes de tiers, par exemple du notaire, nexcluent pas la responsabilit de
lagent immobilier;
en cas de dol des vendeurs, la responsabilit de lagent immobilier nest pas engage
en cas de vice rsultant dune rticence dolosive des vendeurs (Civ. 1re, 25 mai 2004,
n03-12169).
Compte-tenu de sa mission, lagent immobilier peut voir sa responsabilit engage lgard des
tiers, notamment des personnes recherches pour conclure le contrat en vertu du mandat, pour
faute dlictuelle. Il ny a pas lieu de rechercher si lagent immobilier a agi sur instruction de son
mandant.
Responsabilit
dlictuelle
lgard des
autres parties
EFB
224
Immobilier
Obligations professionnelles
Obligations
contractuelles
Obligations
dans la
rdaction
des actes
Obligation de
vrification
Faute de lagent immobilier dans lexcution des obligations du mandat: par exemple, qui
procde avec retard la signature de lacte authentique de vente.
Incidence des lments ports la connaissance de lagent immobilier pour lapprciation de sa
faute: la faute sapprcie compte tenu des lments dexcution et des lments gnraux ports
la connaissance des agents immobiliers par leurs clients.
Lagent immobilier doit procder aux diligences et recherches ncessaires sur limmeuble,
sassurer que le cdant a tout pouvoir pour passer lacte de cession projet, vrifier, notamment
par la consultation du titre de proprit, que limmeuble peut tre affect lusage auquel
lacqureur le destine.
Notion
225
EFB
Immobilier
Lagent immobilier nest pas tenu de procder au mesurage, ni lexamen de la rgularit des titres
de proprit. Il nest pas responsable des vices cachs du bien, lexception du cas o les acqureurs
tablissent que lagent immobilier avait connaissance du vice (Civ. 1re, 3 jan. 1985).
Limites
Responsabilit
contractuelle
lgard
du vendeur
En principe, le diagnostic doit tre accompli dans les rgles de lart et conformment aux normes
existantes.
Mais ce principe trouve ses limites si seulement un examen superficiel a t demand, ou
si le vendeur a lui-mme induit le technicien en erreur. Pas de retranchement possible de la
part du vendeur qui cherche chapper sa propre responsabilit lgard de lacqureur et na pas
inform celui-ci de lexistence du vice quil connaissait.
Pas de garantie possible, lorsque le vendeur est condamn restituer le prix lacqureur suite la
rsolution de la vente, la restitution ne constituant pas un prjudice indemnisable en elle-mme.
Responsabilit
dlictuelle
lgard
de lacqureur
Sur le fondement de larticle1382 du code civil, le lien de causalit entre lerreur de diagnostic et
le prjudice doit tre tabli.
Il ny a ainsi pas de lien de causalit entre la prsence damiante dans limmeuble et lerreur de
diagnostic, le vendeur peut seulement obtenir rparation des prjudices drivs de laction de
lacqureur son encontre, des dpens et frais irrptibles.
Gnralits
Les trois
supports de
la publicit
EFB
compter du 1er janvier 2013, le statut particulier des conservateurs des hypothques est aboli et
la nouvelle terminologie consacre le service charg de la publicit foncire, les attributions du
service tant conserves.
Le registre des dpts : il porte mention des remises dactes, dcisions judiciaires,
bordereaux, de documents dposs en vue de lexcution dune formalit de publicit, ce
qui montre limportance de la chronologie.
Le fichier immobilier: il existe dans chaque commune, il est double et comporte un
fichier personnel (pour chaque propritaire) et un fichier rel (pour chaque parcelle
foncire ou pour chaque immeuble comportant les rfrences cadastrales).
226
Immobilier
Les registres proprement dits, la publicit foncire ne rsultant que de linsertion des
documents publier dans les registres correspondants.
Il existe deux registres distincts pour les privilges et hypothques (registre des inscriptions) et
pour la publication des autres actes (registre des transcriptions devenu registre des publications),
les saisies immobilires faisant lobjet dun registre spcial.
Les trois
supports de
la publicit
Conditions
requises
Ainsi pour les actes translatifs ou constitutifs de droits sujets publicits, qui sont soumis au
principe du consensualisme, il faut dresser un acte authentique pour les besoins de la publicit
foncire.
dfaut dacte authentique, lorsque lune des parties refuse de ritrer en la forme authentique une
convention sous seing priv, lautre partie peut faire publier, condition qui soit reproduit lacte
soumis publicit et auquel manque la forme authentique, soit la demande en justice visant
obtenir la ritration ou la ralisation en forme authentique de cet acte, soit le procs-verbal notari
constatant le dfaut ou le refus du contractant ou promettant de procder cette ritration ou
ralisation, soit la dclaration par acte notari de la volont du bnficiaire dobtenir la ritration
ou la ralisation.
Des nonciations obligatoires doivent tre prsentes relatives aux personnes et aux immeubles, ces
nonciations doivent tre compltes.
Dlais:
3 mois pour les dcisions judiciaires compter de leur caractre dfinitif, le dlai
tant rduit 1 mois pour les dcisions de rsolution, rvocation, nullit ou rescision
dun acte de nature tre publi,
3 mois pour les autres actes compter de leur date,
arrt du cours des publications en cas douverture dune procdure collective.
227
EFB
Immobilier
Principe de publicit: les services sont tenus de dlivrer copie ou extraits des documents tous
ceux qui le requirent.
Ils doivent dlivrer sur rquisition dans les dix jours des copies ou extraits du fichier immobilier
ou certificat quil nexiste aucune fiche entrant dans le cadre de la rquisition selon larticle2449
du code civil.
Accs
la publicit
Les rquisitions sont tablies en double exemplaire les modles tant fournis par ladministration.
La dlivrance de copies intgrales est exceptionnelle. Les copies ou extraits en cas derreur ou
domission ne font pas foi contre les actes ou documents effectivement publis.
Le notaire rdacteur dun acte de vente a lobligation de procder, dans toute la mesure du
possible, des recherches compltes sur lorigine de proprit du bien vendu, ainsi pour les
mutations susceptibles dtre intervenues au-del de cinquante ans, il a la facult de sadresser aux
services dpartementaux darchives.
Larticle28 du dcret du 4 janvier 1955 numre les droits soumis publicit obligatoire notamment:
1 Mutation ou constitution de droits rels immobiliers autres que les privilges et les hypothques
Sanction: inopposabilit aux tiers.
Droits soumis
publicit
obligatoire
4 Les actes et dcisions judiciaires, numrs ci-aprs, lorsqu'ils portent sur des droits soumis
publicit en vertu du 1:
a) Les actes confirmatifs de conventions entaches de causes de nullit ou rescision ;
b) Les actes constatant l'accomplissement d'une condition suspensive ;
c) Les demandes en justice tendant obtenir, et les actes et dcisions constatant, la rsolution,
la rvocation, l'annulation ou la rescision d'une convention ou d'une disposition cause de
mort ;
d) Les dcisions rejetant les demandes vises l'alina prcdent et les dsistements d'action et
d'instance ;
e) Les actes et dcisions dclaratifs
Cest le cas de lassignation visant obtenir lannulation dune vente immobilire, ou la
rsolution dune vente immobilire, dont la publication peut tre rgularise en cours
dinstance, par publication des conclusions rcapitulatives. Elle peut galement tre
rgularise en appel.
Sanction: irrecevabilit des demandes en justice. Fin de non-recevoir qui peut tre propose
en tout tat de cause.
Effets de la publication lgard des tiers: opposabilit aux tiers des actes publis. Priorit donne
la premire publication.
En cas de fraude, il est fait chec la rgle de linopposabilit des actes non publis aux tiers.
En cas de mauvaise foi, lorsque deux acqureurs successifs dun immeuble tiennent leur droit
du mme auteur, le conflit doit se rgler en vertu des principes de la publicit foncire par la
priorit de publication de lacte dacquisition, moins quil ne soit prouv que le second
acqureur avait connaissance de la premire alination.
EFB
228
Immobilier
Droits soumis
publicit
obligatoire
Larticle32 du dcret du 4 janvier 1955 dispose que les notaires, huissiers, greffiers sont tenus de
faire publier dans des dlais fixs les actes ou dcisions judiciaires viss larticle28 14 dresss
par eux ou avec leur concours.
Larticle37 du dcret du 4 janvier 1955 prvoit les cas suivants de publicit facultative:
Publicit
foncire
facultative
1.
2.
IX - BIBLIOGRAPHIE
Laurent Jacques, la vente d'immeuble (Formation du contrat, obligations du vendeur,
sanctions et effets, obligations du diagnostiqueur)
Pour
approfondir
229
EFB
EFB
230
Construction
Hakim Berrah
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
Construction
TUD E D U D O SSIE R
Les dossiers sont souvent trs volumineux, notamment en droit de la construction, donc ne pas
hsiter faire une liste de lensemble des documents prsents et/ou voqus par le client lors
de la premire runion.
Documents runir imprativement:
le contrat de construction: attention, un devis prsent par le constructeur et accept
par le client (appel matre douvrage) suffit tablir la relation contractuelle et donc
lobligation pour le constructeur de fournir le travail accept par le matre douvrage et ce,
dans un dlai qui doit en principe figurer sur le devis/contrat ;
Prparation
du dossier
Une fois toutes les pices reues et classes, commencer ltude de celles-ci afin de conseiller
au mieux le client sur la procdure envisager. En effet, les contentieux relatifs au droit de
la construction peuvent soulever diffrents points juridiques sparment ou collectivement:
retard fautif dans lexcution du contrat : articles1134 et 1147 du code civil ;
dfauts de conformit des travaux : articles 1134 et 1147 du code civil ;
mise en jeu des assurances construction.
Il existe 3 types de garanties parfait achvement, bon fonctionnement ou biennale,
dcennale trouvant leur fondement dans les articles 1792 et suivants du code civil, tant
prcis que larticle 1792 comporte la dfinition de la responsabilit des constructeurs.
Analyse et
tude des
pices
Dans lanalyse des pices et de la situation des travaux, une attention particulire doit tre
porte:
la prescription ;
parfait achvement (prescription dun an compter de la rception des travaux:
art. 1792-6 CC) ;
bon fonctionnement ou biennale (prescription de deux ans: art. 1792-3 CC, lire
la lumire de 1792-2 du mme code) ;
dcennale (prescription de 10 ans: article 1792-4-1 CC) ;
lorigine des dsordres constats et/ou voqus par le client: en effet, une approche
technique doit tre effectue afin de savoir quel cas de figure concerne le client et
il conviendra de se poser les questions suivantes:
le dsordre touche-t-il un lment dquipement dissociable de louvrage ? La
rponse cette question permet didentifier le type de garantie mettre en uvre:
biennale ou dcennale ;
EFB
232
Construction
Analyse et
tude des
pices
E X P E RT ISE
Trs souvent, les dossiers contentieux en droit de la construction impliquent le passage
par une expertise judiciaire car, afin de dterminer la qualification, et ainsi les consquences
juridiques, des dsordres, des prjudices etc., lavis dun expert en la matire sera de nature
permettre un clairage du dossier et une meilleure apprhension de la situation, des
responsabilits, tant aux parties au litige qu la juridiction saisie du contentieux.
Opportunit
et
stratgie
Cependant, cest une tape trs longue et coteuse pour le client, si bien quil convient dattirer
toujours lattention de celui qui souhaite demander une expertise, ou dont le dossier ncessite
de passer par la procdure dexpertise, sur les frais engager dans le cadre de cette procdure
et, en particulier, sur le fait que le versement des diffrents appels de provisions / honoraires de
lexpert sont rgler, en principe et pratiquement toujours, par le demandeur.
Cest pourquoi lavocat devra tablir, avant toute proposition de procdure, une valuation
des avantages et des inconvnients de la mise en place dune telle procdure, afin de
conseiller au mieux son client sur lopportunit dengager une action ou de chercher une
voie alternative.
Il peut galement tre opportun de faire raliser une expertise non contradictoire, sur le fondement
de laquelle une assignation en indemnisation pourra tre dlivre, afin de contraindre la partie
adverse solliciter, elle, une expertise contradictoire, judiciaire, et en assumer les frais.
Il ne faut pas oublier de prciser au client que les honoraires davocat sajoutent aux frais
dexpertise.
Procdure de
dsignation
de lexpert
(modles
joints)
233
EFB
Construction
Par la mme ordonnance, le juge des rfrs fixe le montant de la provision sur honoraires
dexpert que le demandeur devra verser au greffe des expertises ou service de la rgie qui
dlivrera un reu (modle joint).
Procdure de
dsignation
de lexpert
(modles
joints)
ATTENTION : lorsque le litige est dj engag, le juge de la mise en tat puis le tribunal
pourront tre saisi dune demande dexpertise.
NOTER: si lexpertise est ordonne in futurum par le juge des rfrs, lordonnance de rfr est
immdiatement susceptible dappel ; si lexpertise est ordonne par le juge de la mise en tat ou par
le tribunal dans une dcision avant-dire droit, la partie qui souhaite relever appel doit, conformment
aux dispositions de larticle 272 du CPC, au pralable, se faire autoriser par le premier prsident de
la cour dappel en justifiant dun motif grave et lgitime (cf. vade-mecum appel).
savoir :
lexpert doit remplir en personne sa mission (art. 233 CPC) et respecter les notions
dobjectivit et dimpartialit (art. 237 CPC) ;
lexpert doit respecter les dlais qui lui sont impartis (art. 239 CPC) ;
le juge qui a commis le technicien ou le juge charg du contrle peut accrotre ou
restreindre la mission confie lexpert au cours de la mission (art. 236 CPC) et il peut
assister aux oprations dexpertise (art. 241 CPC).
Premire runion dexpertise
Lexpert dsign doit confirmer sa disponibilit en convoquant les parties une premire runion
dexpertise sur site, aprs avoir vrifi leurs propres disponibilits.
Les parties doivent rpondre favorablement cette convocation, et doivent se faire assister
de leurs avocats durant les runions car il sagit dune expertise judiciaire.
Droulement
de lexpertise
(modles
joints)
Lors de la premire runion, lexpert, cens avoir tudi le dossier, recueille les observations de
chacune des parties puis une visite du chantier / de la maison / des lieux est effectue avec prise
de photographies et observations orales.
Suites de lexpertise
Aprs la premire runion, lexpert, qui envoie un premier constat objectif sans se prononcer
sur les responsabilits de lune ou lautre partie, invite les parties lui soumettre leurs dires
(notes crites par lesquelles les parties font part de leurs observations, avancent leurs arguments
pour justifier leur position et peuvent galement prciser et/ou revenir sur des observations
orales qui ont t faites lors de la premire runion) (modles joints).
La procdure est contradictoire, cest--dire que les lments communiqus, par lexpert et les
parties (via leurs conseils respectifs), doivent ltre de la mme manire toutes les parties.
Lexpert convoquera gnralement les parties une deuxime runion.
Ensuite le nombre de runions dpendra de limportance du dossier, mais galement du
comportement des parties.
Il peut en effet arriver quune partie ntant pas satisfaite du droulement de lexpertise,
ou parce quun nouvel lment serait apparu lors des diffrentes runions organises,
demande au juge charg du contrle des expertises dtendre la mission de lexpert et ce,
par voie dassignation en rfr, ce que le juge ne peut faire quaprs avoir recueilli les
observations de lexpert, ou que lexpert lui-mme demande lextension de sa mission (art. 245
du CPC) (modle joint).
EFB
234
234
Construction
Dans lhypothse o cest lune des parties qui demande lextension de la mission de lexpert,
puisque le juge doit avoir recueilli les observations de lexpert, il faut, soit joindre lassignation
en rfr, comme pice, une lettre de lexpert indiquant quil souhaite effectivement voir sa
mission tendue, soit faire viser lassignation en rfr par ledit expert.
Droulement
de lexpertise
(modles
joints)
Une fois les runions passes et les dires changs, lexpert rend un pr-rapport auquel les parties
peuvent encore rpondre par un dire.
Enfin lexpert rendra son rapport dfinitif quil dposera au greffe du TGI.
Le juge charg du contrle peut demander lexpert de complter, prciser ou expliquer, soit
par crit, soit l'audience, ses constatations ou ses conclusions (art. 245 CPC).
FO N D
Lassignation est place devant le TGI du lieu de situation de limmeuble.
Dossier
devant le TGI
235
235
EFB
ANNEXES
Construction
EFB
dition 2015
Construction
237
238
239
247
251
252
253
258
262
267
EFB
Construction
PROCDURE DE DSIGNATION
DE LEXPERT
EFB
238
Construction
Le
LA DEMANDE DE:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), prise en la
personne de son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
J'ai
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
COMPARATRE :
le (date) (heure) heures
239
EFB
Construction
devant le Prsident du tribunal de grande instance de (ville), tenant l'audience des rfrs (le cas chant :
en salle n xx), (le cas chant : numro de passage : xx, n R.G. : xx), au Palais de justice de (ville), (adresse).
L(les) avertissant que faute par lui (elle, eux, elles) de comparatre cette audience, ou toute autre laquelle
lexamen de cette affaire serait renvoye, il (elle, ils, elles) sexposerai(en)t ce quune dcision soit rendue
son (leur) encontre sur les seuls lments fournis par son (ses, leur, leurs) adversaire(s).
Lui (leur) indiquant quil (elle, ils, elles) est (sont) tenu(e)(s)(es) de se prsenter cette audience mais quil
(elle, ils, elles) a (ont) la facult de se faire assister ou reprsenter par un avocat.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
EFB
240
Construction
OBJET DE LA DEMANDE
Une ou deux phrases introductives.
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes :
1/ le visa justifiant le rfr : 145 du CPC, ainsi que tout autre visa ncessaire la dmonstration
poursuivie,
2/ rappel des faits dterminants justifiant le recours au rfr et dmontrant que les conditions exiges
par le texte vis sont remplies (mesure dinstruction in futurum).
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis,
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso (en particulier pour les textes parfaitement connus).
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des
titres.
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position ; ladversaire
fera connatre son analyse dans ses conclusions en rponse et il sera alors temps dy rpliquer.
241
EFB
Construction
EXEMPLES DE DEMANDES :
1/ Cest pourquoi, il est demand au Prsident du tribunal de grande instance de (ville) statuant en
rfr de (ici, prciser la mission qui ne peut tre gnrale) :
dire que lexpert accomplira sa mission conformment aux dispositions des articles 273 et suivants
du code de procdure civile et, en particulier, quil pourra recueillir les dclarations de toute
personne informe, en prcisant son identit, et s'adjoindre tout spcialiste de son choix pris sur
la liste des experts prs ce tribunal ;
dire qu'il pourra, le cas chant, recevoir la conciliation des parties et, dans ce cas, dressera procsverbal, sinon dposera son rapport au secrtariat-greffe de la juridiction dans le dlai de trois mois
compter de sa mise en uvre qui interviendra par la transmission l'expert d'une copie
conforme de la prsente assignation et de l'ordonnance intervenir ainsi que de la justification
de la consignation de la provision au greffier ;
dire qu'en cas de difficult, l'expert saisira le prsident qui aura ordonn l'expertise ou le juge
dsign par lui ;
fixer la provision consigner au greffe, titre davance sur les honoraires de lexpert, dans le dlai
qui sera imparti par lordonnance intervenir.
EFB
242
Construction
2/ Cest pourquoi, il est demand au Prsident du tribunal de grande instance de (ville) statuant en
rfr (ici, prciser la mission qui ne peut tre gnrale), sur le fondement de larticle 145 du code de
procdure civile, de dsigner un expert architecte avec pour mission de :
dire si, conformment au contrat et notamment la notice descriptive, lavancement des travaux
correspond ltat davancement tabli par larchitecte le 3 janvier 2011,
examiner les travaux accomplis par (nom de lentrepreneur) et dire si, son avis, les travaux ont
t conduits conformment aux documents contractuels, la rglementation applicable et aux
rgles de lart,
fournir tous lments techniques et de fait ncessaires pour dterminer les responsabilits
ventuellement encourues et valuer sil y a lieu, les prjudices subis, notamment du fait du retard
pris par le vendeur,
indiquer et valuer les travaux ncessaires la rfection des lieux et installations dont sagit,
fournir toutes indications sur la dure prvisible de cette rfection, ainsi que sur les prjudices
accessoires quelle pourrait entraner, tels que privation ou limitation de jouissance .
Terminer par : Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) demandeur(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au prsident
du tribunal statuant en rfr de condamner, (in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de
ceux-l) la somme de (xxx) au titre de larticle 700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers
dpens.
243
EFB
Construction
DIRE que lexpert accomplira sa mission conformment aux dispositions des articles 273 et
suivants du code de procdure civile et, en particulier, quil pourra recueillir les dclarations de
toute personne informe, en prcisant son identit, et s'adjoindre tout spcialiste de son choix
pris sur la liste des experts prs ce tribunal ;
DIRE qu'il pourra, le cas chant, recevoir la conciliation des parties et, dans ce cas, dressera
procs-verbal, sinon dposera son rapport au secrtariat-greffe de la juridiction dans le dlai de
trois mois compter de sa mise en uvre qui interviendra par la transmission l'expert d'une
copie conforme de la prsente assignation et de l'ordonnance intervenir ainsi que de la
justification de la consignation de la provision au greffier ;
DIRE qu'en cas de difficult, l'expert saisira le prsident qui aura ordonn l'expertise ou le juge
dsign par lui ;
EFB
244
Construction
FIXER la provision consigner au greffe, titre davance sur les honoraires de lexpert, dans le
dlai qui sera imparti par lordonnance intervenir ;
OU
DIRE que lexpert accomplira sa mission conformment aux dispositions des articles 273 et
suivants du code de procdure civile et, en particulier, quil pourra recueillir les dclarations de
toute personne informe, en prcisant son identit, et s'adjoindre tout spcialiste de son choix
pris sur la liste des experts prs ce tribunal ;
DIRE qu'il pourra, le cas chant, recevoir la conciliation des parties et, dans ce cas, dressera
procs-verbal, sinon dposera son rapport au secrtariat-greffe de la juridiction dans le dlai de
trois mois compter de sa mise en uvre qui interviendra par la transmission l'expert d'une
copie conforme de la prsente assignation et de l'ordonnance intervenir ainsi que de la
justification de la consignation de la provision au greffier ;
245
EFB
Construction
DIRE qu'en cas de difficult, l'expert saisira le prsident qui aura ordonn l'expertise ou le juge
dsign par lui ;
FIXER la provision consigner au greffe, titre davance sur les honoraires de lexpert, dans le
dlai qui sera imparti par lordonnance intervenir
Par ailleurs,
EFB
246
Construction
247
EFB
Construction
EFB
248
Construction
249
EFB
Construction
EFB
250
Construction
251
EFB
Construction
DROULEMENT DE
LA PROCDURE DEXPERTISE
EFB
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Construction
253
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Construction
EFB
254
Construction
255
EFB
Construction
EFB
256
Construction
257
EFB
Construction
/ To
Monsieur
Expert prs la cour dappel de (ville)
(adresse)
Adresse mail
Tl.
Fax
De /
From
Nom de lavocat
Avocat au barreau de (ville)
Adresse mail
Tl.
Fax
V/Rf.
N
AFF: Nom des parties
Expertise suivant ordonnance de rfr du prsident du tribunal de grande
instance de (ville) du (date)
Date
Par tlcopie et lette simple
Copie (nom des contradicteurs)
DIRE N X
Monsieur lExpert,
Je vous prie de trouver, ci-dessous, le dire n 1 que je vous adresse dans lintrt de (nom des
clients), accompagn des pices figurant au bordereau en fin de dire.
OU
Le prsent dire vient complter nos dires n 1 et 2 et a pour principal objet de vous communiquer
des pices complmentaires vous permettant dtablir votre rapport, notamment de chiffrer le montant
des travaux effectuer (1) ainsi que les prjudices subis par les poux X (2) et dobtenir votre accord
sur les travaux durgence effectuer aux frais avancs des poux X conformment votre mission.
OU
Le prsent dire vient complter nos dires n 1 et 2 et a pour principal objet de vous communiquer
les pices complmentaires n 8 et 9 afin de vous permettre dtablir votre rapport, notamment de chiffrer
le montant des travaux effectuer ainsi que les prjudices subis par (nom du client), et dobtenir votre
accord sur les travaux durgence effectuer aux frais avancs de (nom du client).
Ce dire fait suite au (premier) rendez-vous dexpertise qui sest tenu sur place dans le cadre de
laffaire ci-dessus rfrence, dans limmeuble (adresse), (date et heure).
Mes observations visent rpondre aux questions qui ont t souleves lors de ce rendez-vous
dexpertise (ou au dire qui vous a t communiqu par la partie adverse et qui voque les points suivants:
(lister les points)).
EFB
258
Construction
tablir un plan et rpondre toutes les questions de lexpert ou aux arguments dvelopps par
la/les partie(s) adverse(s).
Comme pour une assignation ou des conclusions, il faut procder par syllogisme et
dmontrer, par des pices, lensemble des lments dvelopps.
Former, la fin de chaque dveloppement, des demandes: EXEMPLES:
1/ Au vu des lments qui prcdent, traduisant la mauvaise foi avre de la partie adverse ainsi
que sa volont dolosive dimputer des dsordres prexistants aux travaux des poux XX, nous
vous demandons de bien vouloir:
- rejeter les requtes de Mme YY comme tant non fondes, et
- dire que les travaux accomplis par les poux XX ont t conduits conformment aux documents
contractuels, la rglementation applicable et aux rgles de lart, et par consquent,
- conclure quils ne sont pas lorigine des dsordres constats chez la requrante.
2/ Sur la base de ces devis, nous vous demandons de bien vouloir chiffrer, conformment lordonnance
de rfr du (date) qui vous a dsign, le cot des travaux ncessaires la rfection du bien de (nom
du client) de sorte le rendre propre sa destination.
Toujours conformment votre mission, nous vous remercions galement de nous indiquer si (nom
du client) peut effectuer les travaux urgents lis:
1. la pose de garde-corps pour permettre de scuriser lhabitation. En effet, les jeunes enfants
courent un risque lev ;
2. au renforcement du mur de soutien au sous-sol ;
3. la rfection de la porte dentre qui souvre difficilement, non isole et dont la serrurerie est
non conforme aux normes dassurance (1 seul point) ;
4. la rfection des baies vitres / portes fentres du rez-de-chausse qui (comme vous avez pu
le constater) ne sont pas isoles, ne ferment pas, et ne permettent donc pas de scuriser
lhabitation notamment au regard des exigences des assureurs habitation ;
5. la VMC de sorte leur permettre dviter de subir une humidit qui dtriorerait srieusement
lhabitat dautant plus que les fentres nont aucune aration.
3/ Nous vous demandons donc de bien vouloir vous prononcer sur le degr de responsabilit de
larchitecte (nom) conformment lordonnance de rfr du (date), et notamment en ce quelle vous
donne pour mission de:
- examiner et dcrire prcisment les dsordres allgus et qui sont mentionns dans lassignation,
en prciser les origines, les causes et ltendue ;
- dire si les dsordres proviennent dune non-conformit aux documents contractuels ou aux rgles
de lart, dune excution dfectueuse ou de tout autre cause, et en particulier dire si conformment
au contrat et notamment la notice descriptive, lavancement des travaux correspond ltat
davancement tabli par larchitecte de la SARL ZZ le (date).
259
EFB
Construction
TERMINER PAR:
Une copie complte du prsent DIRE accompagn de ses pices annexes est transmise, pour
information, chacune des parties par leur conseil interpos.
Je vous prie de croire, Monsieur lExpert, en lassurance de ma plus respectueuse considration.
EFB
260
Construction
Date :
Rf. AFF : (nom des parties)
Pices communiques par :
Nom de lavocat
Barreau
Adresse
Tel et Fax
:
Nom et coordonnes du ou des avocat(s) adverse(s)
...
261
EFB
Construction
ASSIGNATION EN RFR
Extension de la mission dexpertise judiciaire confie (nom de lexpert) par
ordonnance du (date et n de RG) (le cas chant, rendue commune et opposable
(nom des patries concernes) par ordonnance du (date et n de RG)
devant le Prsident du tribunal de grande instance de (ville)
Le
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), agissant par
son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat : Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl. : / Fax :
Toque : (numro de toque pour ceux qui en ont)
lequel se constitue sur la prsente assignation et ses suites
J'ai
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
EFB
262
Construction
COMPARATRE :
le (date) (heure) heures
devant le Prsident du tribunal de grande instance de (ville), tenant l'audience des rfrs (le cas chant : en
salle n xx), (le cas chant : numro de passage : xx, n R.G. : xx), au Palais de justice de (ville),
(adresse).
L(les) avertissant que faute par lui (elle, eux, elles) de comparatre cette audience, ou toute autre laquelle
lexamen de cette affaire serait renvoye, il (elle, ils, elles) sexposerai(en)t ce quune dcision soit rendue
son (leur) encontre sur les seuls lments fournis par son (ses, leur, leurs) adversaire(s).
Lui (leur) indiquant quil (elle, ils, elles) est (sont) tenu(e)(s)(es) de se prsenter cette audience mais quil
(elle, ils, elles) a (ont) la facult de se faire assister ou reprsenter par un avocat.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
263
EFB
Construction
OBJET DE LA DEMANDE
Une ou deux phrases introductives.
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes :
1/ le visa justifiant le rfr et lextension de la mission : 145 et 245 du CPC, ainsi que tout autre visa
ncessaire la dmonstration poursuivie ;
2/ rappel des faits dterminants justifiant le recours au rfr et dmontrant que les conditions exiges
par le texte vis sont remplies (mesure dinstruction in futurum).
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis,
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso (en particulier pour les textes parfaitement connus).
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des
titres.
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position ; ladversaire
fera connatre son analyse dans ses conclusions en rponse et il sera alors temps dy rpliquer.
ATTENTION : ne pas oublier, soit de joindre une lettre dacceptation de lexpert, soit de faire viser
par lui lassignation.
EFB
264
Construction
EXEMPLE :
En cours dexpertise, fin mars 2014, les poux XX ont pu remarquer des traces dinfiltrations localises
dans la chambre bleue au 9me tage ainsi que dans le cagibi attenant et en ont immdiatement averti
lexpert qui a pu constater ces infiltrations en relevant que ce dgt tait non rpertori dans le PV de
constat dhuissier et donc non expressment allgu dans lassignation . Les poux XX ont dclar ce
sinistre leur assureur (Pice n x : Dclaration de sinistre du xxx).
Dans sa note aux parties du xxx, lexpert judiciaire a bien constat ce nouveau sinistre mais a retenu
quil ne faisait pas partie de sa mission (Pice n x : Note aux parties du xxx).
Le xxx, les poux XX ont constat un dgt des eaux important au niveau de la descente deau de
limmeuble situe dans le coffrage de la chambre bleue et en ont immdiatement averti lexpert par
dire n 3 du xxx (Pice n x : Dire n 3 du xxx). Les poux XX ont dclar ce sinistre leur assureur (Pice
n x : Dclaration de sinistre du xxx).
Ce nouveau dgt des eaux est similaire ceux objet de la mission dexpertise notamment en ce quil
provient manifestement dune colonne deau de limmeuble.
Nanmoins, ce dgt des eaux ntant pas compris dans la mission de lexpert, les poux XX demandent
au Prsident de bien vouloir tendre la mission de lexpert ce dsordre.
Lexpert a indiqu par courrier du xxx quil navait pas dobjection lextension de sa mission aux dgts
dus des infiltrations deau dans la chambre bleue et dans le cagibi attenant (Pice n x : Lettre de lexpert
du xxx acceptant lextension de sa mission sollicite par les poux XX).
265
EFB
Construction
TENDRE la mission dexpertise judiciaire confie par ordonnance du (date et n de RG) (le
cas chant, tendue par ordonnance du date et n de RG (nom des parties concernes)), au
dgt des eaux localis dans la chambre bleue au 9me tage ainsi que dans le cagibi attenant ;
EFB
266
Construction
267
EFB
Construction
EFB
268
Construction
269
EFB
EFB
270
Baux commerciaux
Philippe Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
Baux commerciaux
I - REMARQUES LIMINAIRES
Le bail commercial est un contrat de location unissant le propritaire des murs dun local (boutique,
bureau, usine ou atelier) un exploitant, la plupart du temps un commerant, qui va exercer dans ce
local son activit.
Les dispositions rgissant les rapports entre le bailleur et le preneur en matire de bail commercial sont
codifies aux articlesL.145-1 L.145-60 et R.145-1 R.145-33 du code de commerce dont les dernires
modifications ont t effectues par la loi du 18 juin 2014 dite loi Pinel.
La dure de ces baux est gnralement de 9 ans mais elle peut tre suprieure (art. L.145-4 CCom).
rationae materiae : le contentieux des baux commerciaux est de la comptence
exclusive du TGI avec une dualit particulire (art. R.145-23 CCom):
Comptence
le contentieux du loyer relve de la comptence du juge des loyers, qui est le prsident du
TGI: dans les faits, le prsident dlgue ses comptences la chambre qui sera comptente
pour les autres contentieux viss ci-dessous ;
tous les autres contentieux, quil sagisse notamment de difficults lies lexcution ou la
fin du contrat de bail, sont de la comptence du TGI (notamment en cas de faute du preneur,
litige sur les charges, validation ou invalidation dun cong).
rationae loci : comptence exclusive du TGI du lieu de situation de limmeuble (art.
R.145-23 CCom). Si la validit des clauses attributives de comptence territoriale en matire de
baux commerciaux est sujette controverse, le plaideur gardera lesprit que de telles clauses
peuvent entrainer des difficults relles au moment de la saisine de la juridiction.
Comptence
Une des spcificits de cette matire tient la prescription par deux ans de lensemble des actions relevant
du statut des baux commerciaux (art. L. 145-60 CCom).
Exclusion1: nest pas traite ici la question des procdures relatives lacquisition des clauses rsolutoires
inscrites au contrat de bail qui sont rsolues devant le juge des rfrs mais dont la dcision, si elle a
force de chose juge, na pas autorit de chose juge au principal. Ainsi, si le bailleur peut expulser le
preneur en vertu de cette dcision, il le fera ses risques et prils, le preneur conservant la facult de
soumettre le litige au juge du fond.
Exclusion2: nest pas traite ici la question de la comptence du juge de la procdure collective sur le
bail commercial.
Prparation
du dossier
Aussi bien le bailleur que le preneur doivent parfaitement connatre le march locatif du secteur
en cause avant dinitier une demande de renouvellement/rvision des loyers. Le recours lexpertise
amiable est recommand (cot moyen de 4.000 HT) avant de lancer laction.
Les pices doivent tre remises en original par le client son conseil car, dans le cadre de cette
procdure, elles devront tre certifies conformes par les soins de lavocat.
EFB
272
Baux commerciaux
Pralable
la saisine
du juge
des loyers
La demande doit, peine de nullit, lorsquil sagit dun cong avec offre de renouvellement,
prciser les motifs pour lesquels le cong est donn et indiquer que le locataire qui entend, soit
contester le cong, soit demander le paiement dune indemnit dviction, doit saisir le tribunal
avant lexpiration dun dlai de deux ans compter de la date pour laquelle le cong a t donn.
La plupart du temps, le prix propos ou offert est mentionn.
Si la demande nest suivie daucun accord entre les parties, la procdure judiciaire peut tre
entame.
Procdure judiciaire sur mmoire : la notification des mmoires pralables (modles
joints) se fait par lettre recommande avec accus de rception et non par RPVA la partie
adverse (modle joint), dont une copie sera adresse au confrre adverse lorsquil est
connu.
Le mmoire doit tre dat, sign et comporter (art. R.145-25 CCom):
La saisine du juge des loyers se fait par assignation remise au greffe ( Paris, de la 18me
chambre), accompagne des pices certifies conformes ; contrairement la plupart des
assignations devant le TGI, notamment au fond, le greffe doit tre consult avant de faire
signifier lassignation car il doit communiquer une date daudience pour laquelle lassignation
sera signifie (qui comportera donc la date daudience) (modle joint). Attention: vrifier
auprs de chaque greffe les modalits de remise de lassignation et de fixation de la date
daudience.
Saisine
du juge
des loyers
Aprs la saisine par assignation, les parties continuent schanger des mmoires et non des
conclusions. Les mmoires sont intituls Mmoire en demande et Mmoire en dfense,
sont dats, comportent les lments susmentionns et sont adresss la partie adverse par lettre
recommande avec accus de rception. Une copie est remise au greffe. L encore, vrifier auprs
de chaque greffe les modalits de remise des mmoires.
Il ny a pas de mise en tat proprement parler, mme si le dossier ne sera pas plaid tant quil
ne sera pas en tat dtre jug.
Sil est apport au juge des lments suffisants le juge ntant pas l pour pallier la carence des
parties dans ladministration de la preuve , le juge ordonnera la dsignation dun expert
judiciaire afin de lclairer sur la valeur locative du bien en cause et pourra fixer un loyer
provisionnel. Ce jugement avant-dire droit ne pourra tre contest que lors dun ventuel recours
contre le jugement sur le fond.
273
EFB
Baux commerciaux
Saisine du juge
des loyers
Une fois le rapport dpos, la partie la plus diligente saisira nouveau le juge des loyers aux
fins de jugement au fond.
Ce jugement est susceptible dappel dans les conditions de droit commun.
Avocat du dfendeur
Prparation
du dossier
Le recours lexpertise amiable pourra tre trs utile pour sopposer aux arguments du
demandeur notamment si celui-ci formule une demande de fixation de loyer provisionnel
pendant la dure de lexpertise intervenir: ce type de demande doit obligatoirement faire
lobjet dune rponse crite et motive faute de quoi le juge peut y faire droit et cest dautant
plus important que le jugement avant-dire droit fixant le loyer provisionnel ne pourra tre
contest que lors dun ventuel recours contre le jugement sur le fond.
dfaut de produire une expertise amiable, quelques rfrences rcentes sur le secteur considr
pourront tre collectes et produites.
Devant
le juge des
loyers
Commission
dpartementale
de conciliation
Le praticien aura soin, l encore et avant toute saisine, de vrifier le domaine exact de
comptence de la commission. Il pourra y avoir recours, notamment dfaut davoir pu saisir
un expert amiable (pour cause dimpcuniosit de son client), afin dtre clair sur les valeurs
locatives dun secteur en cause.
La saisine de cette commission, bien que facultative, suspend le cours de linstance qui aurait
dj t introduite, le juge des loyers ne pouvant statuer tant que lavis de la commission nest
pas prononc.
EFB
Ces contentieux, relatifs la fin du contrat de bail commercial, relvent de la comptence du TGI
et non de celle du juge des loyers.
274
274
Baux commerciaux
Prparation
du dossier
constat dhuissier,
commandement ou sommation par huissier davoir respecter les clauses.
La qualit des pices produites au tribunal est primordiale car celui-ci a une voie souveraine
de sortie consistant constater linfraction mais considrer quelle nest pas dune
gravit suffisante pour justifier la rsiliation du contrat de bail : par exemple, si un
cong a t donn avec refus de renouvellement sans offrir le paiement dune indemnit
dviction, le tribunal pourra constater que le bail a pris fin par leffet du cong mais considrer
que les fautes invoques ne sont pas dune gravit suffisante pour justifier labsence de
paiement dune indemnit dviction. En pareille circonstance, une indemnit dviction
sera due par le bailleur.
Une expertise amiable en valuation de lindemnit dviction ventuellement due au preneur
est parfois recommander au client afin que ses choix procduraux soient clairs.
Dossier devant
le TGI
Avocat du dfendeur
Prparation
du dossier
Devant le TGI
Pas de spcificits, constitution selon les rgles classiques (cf. vade-mecum TGI).
275
275
EFB
ANNEXES
Baux commerciaux
EFB
dition 2015
Baux commerciaux
278
279
281
283
287
291
292
277
293
EFB
Baux commerciaux
PRALABLE LA SAISINE
DU JUGE DES LOYERS
EFB
278
Baux commerciaux
279
EFB
Baux commerciaux
Que suivant acte sous seing priv en date du (date) (ville), le (la) requrant(e) a donn bail
(preneur), divers locaux usage commercial, dpendant de limmeuble sis (adresse), pour une dure de
3, 6 ou 9 annes effet du (date de prise deffet du bail) ;
Que par le prsent exploit, le (la) requrant(e) notifie cong pour la date du (date) ;
Que le prsent cong comporte offre de renouvellement, le (la) requrant(e) sollicitant que le loyer
du bail renouvel compter du (date) soit fix la somme de (montant) , par an, en principal, hors
taxes et charges, toutes les autres clauses, charges et conditions du bail demeurant inchanges, hormis
le montant du dpt de garantie qui sera port (montant) ;
tant rappel, en outre, au preneur, conformment aux dispositions de larticleL.145-9 alina 5
du code de commerce, que sil entend, soit contester le cong, soit demander le paiement dune indemnit
dviction, il devra saisir le tribunal avant lexpiration dun dlai de deux ans compter de la date pour
laquelle le cong a t donn.
EFB
280
Baux commerciaux
281
EFB
Baux commerciaux
Que par acte sous seing priv du (date), vous a t consenti un bail portant sur divers
locaux commerciaux (dans ce cas prciser la consistance) (ou sur un local commercial) pour une dure
de TROIS, SIX, NEUF ans compter du (date deffet du bail) et pour un loyer annuel de (montant) ;
Que plus de trois ans se sont couls depuis que ce prix a t appliqu ;
Quen consquence, la partie requrante demande la rvision du loyer afin que le nouveau loyer annuel
applicable la date de signification du prsent acte soit dun montant de (montant) correspondant
lestimation de la variation de lindice INSEE du (viser lindice applicable) sur la priode coule depuis le
(date de la dernire rvision ou fixation) ;
Que, toutefois, cette somme sera rajuste en plus ou en moins lorsque lindice INSEE du (viser
lindice applicable) pour le Xme trimestre (anne) sera connu ;
Quil vous sera notifi, par une lettre recommande avec AR, lors de la publication de lindice, le
montant de ce loyer plafond que votre bailleur entendra appliquer.
EFB
282
Baux commerciaux
Chambre des loyers commerciaux
MMOIRE PRALABLE
devant le tribunal de grande instance de (ville)
(articlesL.145-1 et suivants du code de commerce)
POUR :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), prise en la
personne de son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Bailleur - bailleresse
Demandeur demanderesse
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
lisant domicile en son cabinet
CONTRE :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse), numro dimmatriculation au RCS ou numro SIREN le cas chant
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
Locataire
Dfendeur dfenderesse
283
EFB
Baux commerciaux
Objet: fixation du loyer en renouvellement au (date) pour les locaux commerciaux
sis (adresse)
I - RAPPEL DE LA SITUATION LOCATIVE
1. Le bail
Bail commercial consenti par (nom de bailleur).
Dsignation
Dure
Destination
Loyer
Dpt de garantie
Sous-location
Cession
Entretien - Rparation
Charges Impts Taxes
Travaux Transformation
Accession
2. Le cong
Par acte dhuissier en date du (date), le bailleur a notifi au preneur un cong avec offre de renouvellement
du bail commercial des locaux sis (adresse).
Les parties nayant pas trouv daccord sur le montant du loyer de renouvellement, la socit bailleresse
notifie le prsent mmoire aux fins de faire fixer le loyer (prciser le montant souhait).
EFB
284
Baux commerciaux
II - DESCRIPTION DES LIEUX LOUS
1. Lemplacement
2. Les locaux
III - SUR LES MOTIFS DE DPLAFONNEMENT
285
EFB
Baux commerciaux
Subsidiairement,
DSIGNER tel expert quil lui plaira avec mission de donner son avis sur la valeur locative des locaux
au (adresse) telle quelle rsulte la date considre des lments viss par les articlesR.145-2 et
suivants du code de commerce ;
FIXER la somme de (montant) hors taxes et charges, le loyer annuel provisionnel ;
Dans ce cas, RSERVER les dpens ;
En toute hypothse,
ORDONNER lexcution provisoire de la dcision intervenir.
Le prsent mmoire est notifi par lettre recommande avec demande davis de rception, tant
rappel la socit YY quelle dispose dun dlai dun mois pour notifier son mmoire en rponse.
Pass ce dlai, le juge des loyers commerciaux pourra tre saisi par la partie la plus diligente.
SIGNATURE DE LAVOCAT
PICES JUSTIFICATIVES :
Les copies des pices sont certifies conformes loriginal par le signataire du prsent mmoire.
EFB
286
Baux commerciaux
Chambre des loyers commerciaux
MMOIRE PRALABLE
devant le tribunal de grande instance de (ville)
(articlesL.145-1 et suivants du code de commerce)
POUR :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), prise en la
personne de son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Bailleur - bailleresse
Demandeur demanderesse
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
lisant domicile en son cabinet
CONTRE :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse), numro dimmatriculation au RCS ou numro SIREN le cas chant
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
Locataire
Dfendeur dfenderesse
287
EFB
Baux commerciaux
Objet: Rvision triennale du loyer
I - RAPPEL DE LA SITUATION LOCATIVE
1. Dsignation
2. Dure
3. Destination
4. Loyer
5. Entretien
6. Travaux et accession
7. Charges et taxes
8. Cession
II - PROCDURE
2. Description
EFB
288
Baux commerciaux
V - EN CONCLUSION, IL SERA DEMAND AU JUGE DES LOYERS, DFAUT
DACCORD ENTRE LES PARTIES
Vu les dispositions des articlesL.145-37 et L.145-38 du code de commerce,
Statuant sur la rvision du loyer du bail consenti (preneur) et portant sur les locaux sis (adresse):
DIRE que le loyer rvis du bail doit tre fix en fonction de la variation indiciaire, conformment
aux dispositions de larticleL.145-38 du code de commerce ;
FIXER en consquence le montant du loyer rvis compter du (date) la somme annuelle en
principal de (montant) , toutes autres clauses, charges et conditions demeurant inchanges ;
CONDAMNER en consquence (preneur) verser (bailleur) un complment de (montant)
au titre de rattrapage ;
FIXER le montant du dpt de garantie la nouvelle somme de (montant) correspondant
(nombre) mois de loyers et condamner (preneur) verser (bailleur) un complment de dpt
de garantie de (montant) ;
CONDAMNER (preneur) en tous les dpens ;
Subsidiairement,
ORDONNER, dans lhypothse o cette valeur ne pourrait tre tablie, la dsignation dun expert
cet effet et fixer en pareil cas le loyer provisionnel d par (preneur) la somme annuelle en
principal de (montant) ;
Dans ce cas, RSERVER les dpens ;
EN TOUTE HYPOTHSE :
ORDONNER lexcution provisoire de la dcision intervenir.
SIGNATURE DE LAVOCAT
289
EFB
Baux commerciaux
Il est rappel au(x) locataire(s) que, aux termes des articles L.145-1 et suivants du code de
commerce, il(s) dispose(nt) dun dlai dun mois pour notifier, selon les mmes formes, un
mmoire en rponse ; qu lexpiration de ce dlai, la juridiction comptente pourra tre saisie de
la fixation du loyer du bail renouvel, selon la procdure prvue cet effet par les articles
R.145-23 et suivants du code de commerce.
EFB
290
Baux commerciaux
Coordonnes destinataire
Par lettre recommande avec AR
(Ville), le (date)
291
EFB
Baux commerciaux
EFB
292
Baux commerciaux
JAI
DONN ASSIGNATION :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse), numro dimmatriculation au RCS ou numro Sirene le cas chant
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
NB : ADAPTER LORSQUE LE PRENEUR EST DEMANDEUR (UNIQUEMENT DEMANDE DE RENOUVELLEMENT)
293
EFB
Baux commerciaux
EFB
294
Baux commerciaux
OBJET DE LA DEMANDE
Bref rappel des faits et/ou de la procdure
Le cas chant, ne pas oublier de mentionner les diligences entreprises en vue de parvenir la solution
amiable du litige et en justifier.
Aucun accord ntant intervenu sur le montant du loyer du bail renouvel (ou sur le montant de la
rvision triennale du loyer), la socit bailleresse est fonde en poursuivre judiciairement la fixation
et, en consquence, saisir le tribunal de cans.
295
EFB
Baux commerciaux
OU
DIRE que le loyer rvis du bail doit tre fix en fonction de la variation indiciaire, conformment
aux dispositions de larticleL.145-38 du code de commerce ;
FIXER en consquence le montant du loyer rvis compter du (date) la somme annuelle en
principal de (montant) , toutes autres clauses, charges et conditions demeurant inchanges ;
CONDAMNER en consquence (preneur) verser (bailleur) un complment de (montant)
au titre de rattrapage ;
FIXER le montant du dpt de garantie la nouvelle somme de (montant) correspondant
(nombre) mois de loyers et condamner (preneur) verser (bailleur) un complment de dpt
de garantie de (montant) ;
CONDAMNER (preneur) en tous les dpens ;
Subsidiairement,
ORDONNER, dans lhypothse o cette valeur ne pourrait tre tablie, la dsignation dun expert
cet effet et fixer en pareil cas le loyer provisionnel d par (preneur) la somme annuelle en
principal de (montant) ;
Dans ce cas, RSERVER les dpens ;
En toute hypothse,
ORDONNER lexcution provisoire de la dcision intervenir.
EFB
296
Proprit intellectuelle:
laction en contrefaon
et la saisie contrefaon
Julien Servadio
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
Proprit intellectuelle
I - REMARQUES LIMINAIRES
Est essentiellement traite dans ce vade-mecum laction en contrefaon devant le tribunal de grande
instance.
Il convient de rappeler que les droits de proprit intellectuelle peuvent tre dtenus/exercs sur les lments
suivants:
les droits dauteurs ;
les marques de fabrique (franaises, communautaires, internationales) ;
les dessins et modles ;
les brevets dinvention ;
les logiciels et bases de donnes ;
les certificats dobtention vgtale ;
les produits semi-conducteurs ;
les appellations dorigine.
II - RAPPELS
Laction en contrefaon est une procdure complexe, parfois soumise des dlais particuliers et un
formalisme jurisprudentiel qui volue rapidement. Le lecteur est donc invit se rfrer rgulirement
la jurisprudence en la matire et avant toute action.
EFB
298
Proprit intellectuelle
Titulaires du
droit agir
N.B : Les socits de gestion collective des droits dauteurs et droits voisins ne peuvent agir que sur le fondement
du droit patrimonial.
Quand et
comment
introduire
laction
Rception
du demandeur
laction
299
EFB
Proprit intellectuelle
Rgime de prescription unifi entre tous les droits (auteurs, marques, brevets, dessins et modles,
etc.) depuis la loi du 11 mars 2014 renforant la lutte contre la contrefaon: 5 ans.
Point de dpart : jour de ralisation de lacte litigieux (le point de dpart de la prescription est
report chaque nouvelle infraction).
Prescription
Attention: laction sur le fondement du droit moral est imprescriptible (droit de divulguer
luvre, droit au respect de luvre dans son intgrit, droit de paternit et droit au respect de
lauteur).
N.B : La dure des droits patrimoniaux de lauteur sur son uvre est de 70 ans post mortem auctoris (articles
L.123-1 et suivants du CPI).
Comptence civile
Comptence exclusive du TGI depuis 2007 en matire de contrefaon:
Comptence
exclusive
de certains
tribunaux
Seuls 9 TGI en France ont comptence pour juger daffaires en matire de contrefaon (auteurs,
marques, dessins et modles, certificat dobtention vgtale, etc.) et celui de Paris est seul
comptent en matire de contrefaon de brevets dinvention (dcret n 2009-1205 du 9 octobre
2009 fixant le sige et le ressort des juridictions en matire de proprit intellectuelle):
1
2
3
4
5
6
7
8
9
Sige
Bordeaux
Lille
Lyon
Marseille
Nanterre
Nancy
Paris
Rennes
Fort-deFrance
Ressort
cours d'appel d'Agen, Bordeaux, Limoges, Pau et Toulouse
cours d'appel d'Amiens, Douai, Reims et Rouen
cours d'appel Chambry, Grenoble, Lyon et Riom
cours d'appel d'Aix-en-Provence, Bastia, Montpellier et Nmes
cour d'appel de Versailles
cours d'appel Besanon, Colmar, Dijon, Metz et Nancy
cours d'appel Bourges, Paris, Orlans, Nouma, Papeete,
Saint-Denis
cours d'appel d'Angers, Caen, Poitiers et Rennes
cours d'appel de Basse-Terre et de Fort-de-France
Lorsque lon a choisi de porter laffaire devant les juridictions civiles, la comptence rationae loci
est rgie par les dispositions de larticle 46 du code de procdure civile, sous rserve de la
comptence dattribution expose ci-dessus.
Le demandeur a donc le choix entre:
Comptence
rationae loci
la juridiction du lieu du fait dommageable: lieu de la saisie, lieu dexposition et/ou de diffusion
de luvre contrefaisante: il ny a pas dexclusivit entre les divers lieux o se produit le fait
dommageable et, comme le demandeur a le choix entre ceux-ci, il peut trs bien opter pour
un lieu qui ne soit pas ncessairement celui de la saisie. Si l'uvre contrefaisante est diffuse
par voie de presse, le demandeur a un choix relativement large puisque tous les TGI de France
peuvent alors tre comptents (en matire de contrefaon sur internet galement ds lors que
le site est accessible depuis la France) ;
la juridiction dans le ressort de laquelle le dommage est subi.
EFB
300
300
Proprit intellectuelle
Prsomption
de contrefaon
et dfense
laction
(en PLA)
Mesures
probatoires
exigences formelles la recevabilit dune telle preuve (description du matriel utilis, mention de ladresse IP
de la connexion, contrle de la connexion sans serveur proxy, effacement des mmoires caches, des
fichiers temporaires et formulaires), exigences qui sont formalises dans la norme franaise NFZ 67-147 labore
par lAfnor, en septembre 2010, sur le mode opratoire de procs-verbal de constat sur Internet effectu par huissier
de justice.
Lhuissier tient ses pouvoirs de larticle 1er de l'ordonnance du 2 novembre 1945, selon lequel
[Les huissiers] peuvent, commis par justice ou la requte de particuliers, effectuer des constatations
purement matrielles, exclusives de tout avis sur les consquences de fait ou de droit qui peuvent en rsulter.
Sauf en matire pnale o elles ont valeur de simples renseignements, ces constatations font foi jusqu'
preuve contraire .
Preuve par le biais de la saisie-contrefaon (cf. IV ci-aprs).
Lassignation doit imprativement contenir les mentions de droit commun sous peine de nullit
(articles 6, 56, 56-2 du code de procdure civile) (cf. vade-mecum TGI).
La rdaction
de
lassignation
(modle joint)
ATTENTION : Larticle 56 du CPC, modifi par le dcret n 2015-282 du 11 mars 2015 relatif
la simplification de la procdure civile, la communication lectronique et la rsolution
amiable des diffrends, prvoit dsormais en son alina 3 que, partir du 1er avril 2015 : Sauf
justification d'un motif lgitime tenant l'urgence ou la matire considre, en particulier lorsqu'elle
intresse l'ordre public, l'assignation prcise galement les diligences entreprises en vue de parvenir
une rsolution amiable du litige.
Il existe des lments de rdaction spcifiques la contrefaon en matire de droits dauteur
quil est fortement conseill dinsrer dans le corps de lassignation:
ceux qui confirment que le demandeur est bien lauteur ou son ayant droit (preuve de la qualit
dauteur: dpt socit dauteur, enveloppe soleau, contrat de cession ou de licence, etc.) ;
ceux qui sont de nature qualifier loriginalit de luvre, dont la protection est rclame
(empreinte de la personnalit de lauteur) : lister les singularits de luvre et prciser
comment celles-ci ont t revendiques ;
301
301
EFB
Proprit intellectuelle
Il faut donc clairement et prcisment indiquer dans lassignation les droits dauteurs revendiqus et
les lments de luvre, que le demandeur considre comme ayant t reproduits au mpris de ses
droits.
N.B : Si cette exigence lmentaire n'a pas t respecte, l'assignation risque d'tre annule de plein droit pour
dfaut d'expos des moyens de faits. La nullit de l'assignation pour vice de fond est une exception de procdure
dont l'apprciation relve du juge de la mise en tat et qui doit tre souleve in limine litis (cf. vade-mecum TGI).
La rdaction
de
lassignation
(modle joint)
la titularit des droits sur une marque, un dessin, un modle et un brevet, repose sur un
titre de proprit (certificat denregistrement) mis par loffice concern (INPI, OHMI),
qui doit tre valide au moment de lintroduction de laction et pendant toute la dure de
la procdure (puisque marques, dessins, modles et brevets sont valables pour des dures
limites, renouvelables le cas chant) ;
le titre, ainsi que ses caractristiques, doivent imprativement tre produits comme pices
et cits de manire exhaustive dans lacte introductif dinstance (numro denregistrement,
date denregistrement, date de renouvellement, etc.) sous peine de nullit de lassignation
(CA Versailles, 19 dcembre 2002, jurisdata n 01/0500).
Demandes de droit commun de larticle 771 du code de procdure civile (cf. vade-mecum TGI)
Demandes
qui relvent de
la comptence
du JME
IV - LA PROCDURE DE SAISIE-CONTREFAON
Il sagit dune procdure probatoire non contradictoire sur requte, destine obtenir du juge une ordonnance
autorisant la saisie relle ou descriptive sur site (modle joint).
Elle a lieu pralablement lintroduction dune procdure au fond.
Ladversaire naura connaissance de la procdure qu compter de lexcution de la saisie-contrefaon, pas
avant.
Textes gnraux:
Fondements
juridiques
Titres pouvant
fonder une
saisie
contrefaon
EFB
Dessins ou modles
Brevets dinvention
Obtentions vgtales
Marques
L.521-4 CPI
L.615-5 CPI
L.623-27-1 CPI
L.716-7 CPI
302
Proprit intellectuelle
Titres pouvant
fonder une
saisie
contrefaon
But de
la saisiecontrefaon
Identifier
les cibles
de la saisiecontrefaon
Indications gographiques
Droits dauteurs et droits voisins
Droits dauteurs sur bases de donnes
Droits dauteurs sur logiciels
L.722-4 CPI
L.332-1 CPI
L.332-4 CPI
L.332-4 CPI
N.B. : Attention: pas de saisie-contrefaon possible en France sur la base dun brevet tranger.
Cest un moyen de runir les preuves de la contrefaon avant tout procs au fond.
Le but nest pas de rechercher la contrefaon mais de prouver, une fois dcouverte:
sa matrialit,
son origine,
son tendue.
Titulaire
Licenci
exclusif sauf
stipulation
contraire et MED
infructueuse
au titulaire
Organismes
de gestion
collective
Brevet
Marque
Dessin
et modle
Oui pour
les marques
franaises
Oui pour
les dessins
et modles
franais
Droits
dauteurs
et droits voisins
Non
tranch
Prparation
de la requte
et du projet
dordonnance
par lavocat du
demandeur
(modle joint)
lidentification du saisi,
les objets de la saisie relle et de leur destination,
les documents pouvant tre demands,
les oprations autorises (prlvements, dmontage, mise en route, etc.),
les photographies ou films prendre,
303
EFB
Proprit intellectuelle
Prparation
de la requte
et du projet
dordonnance
par lavocat du
demandeur
(modle joint)
Lexpert,
qui aidera lhuissier dcrire les objets contrefaisants (expert de lAPP en matire
informatique par exemple) ou qui a des comptences utiles (techniciens, comptable etc.) ;
Dfinir le but
de la saisie
Faire suspendre la fabrication de produits, faire saisir les recettes et suspendre les
reprsentations en matire de droits dauteurs.
En matire de droits dauteurs, comptence de celui des 9 TGI comptents pour connatre
du fond (L.331-1 CPI)
Juridiction
comptente
La requte en saisie contrefaon est une requte qui se plaide devant un magistrat de la chambre
spcialise en proprit intellectuelle du TGI comptent:
Juridiction
comptente
A Paris: viter les priodes des vacations o le magistrat spcialis nest pas forcment
prsent.
Hors de Paris: slectionner un avocat postulant (qui connat les usages du TGI auprs
duquel il officie) qui suivra ensuite la procdure au fond en se constituant devant le TGI
comptent (vous pouvez nanmoins vous dplacer pour soutenir la requte).
N.B. : Le requrant na pas apporter la preuve formelle de la contrefaon mais un faisceau dindices
concordants ds lors quil justifie lexistence de son titre.
Le magistrat a la possibilit de statuer en modifiant le projet dordonnance tabli par lavocat du
requrant, notamment en rduisant le champ de la saisie propose (soit sur les oprations mener,
soit sur les personnes proposes pour assister aux oprations, etc.) ou en subordonnant son autorisation
au dpt dune consignation par le requrant ; dans ce cas, il le fera gnralement de manire
manuscrite sur le projet dordonnance.
La procdure tant non contradictoire, le dfendeur nest pas inform de lexistence de la requte,
mais seulement de la saisie juste avant que celle-ci ne commence (la requte, lordonnance et le PV
de saisie lui sont ensuite dnoncs).
EFB
304
Proprit intellectuelle
Lorsque lhuissier a pratiqu la saisie, il faut demander pouvoir relire le projet de PV de saisie
et il faut, afin dviter toute mauvaise surprise, vrifier la prsence des lments de procdure
suivants (en effet lhuissier ne rdige gnralement pas sur le moment le PV dfinitif de saisie
mais le rdige ensuite sur la base de ses notes et enregistrements quil a raliss lors des
oprations):
Excution de
la saisie
Lintroduction
dune action
au fond aprs
la saisie
Identification de lhuissier,
Distinction faite entre les dclarations faites par des tiers et les constatations faites par
lhuissier (sous peine de nullit de la saisie),
Signature de lacte primaire de saisie par les parties saisies comme par les participants,
Concordance entre les lments saisis et ceux et uniquement ceux viss et dfinis par
lordonnance.
Aprs la saisie, le demandeur doit engager une procdure au fond en contrefaon par voie
dassignation dans un dlai de 21 jours ouvrables (ou 31 jours civils si ce dlai est plus
long) compter du jour o sest droule la saisie et ce, sous peine de nullit de lintgralit
de la saisie (L.332-3 et s. + R.332-3 CPI).
les conditions dexcution de la saisie (recours en nullit du PV: article 771 CPC: moyen
de dfense au fond (cf. Cass. Com., 14 septembre 2010, n 09-69-862)),
Le dfendeur peut galement introduire une action en inscription de faux (sur le visa de larticle
303 du CPC).
Les recours du
dfendeur
Les procdures ouvertes en fonction du type de droit protg figurent dans le tableau ci-dessous:
Inscription
de faux
Nullit de
la saisie
Recours
en rtractation
Mainleve
et cantonnement
Droit dauteur
possible
Brevet
possible
Marque
possible
Dessins et modles
possible
possible
possible
possible
possible
Impossible
possible
possible
possible
possible
Impossible
Impossible
Impossible
305
EFB
ANNEXES
Proprit intellectuelle
EFB
dition 2015
Proprit intellectuelle
LA PROCDURE DE SAISIE-CONTREFAON
Modle de requte et dordonnance en saisie-contrefaon
307
308
309
313
314
EFB
Proprit intellectuelle
CONDUITE DE LACTION
EN CONTREFAON DEVANT LE TGI
EFB
308
Proprit intellectuelle
ASSIGNATION
devant le tribunal de grande instance de (ville)
Lan deux mille quinze et le
LA DEMANDE DE:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), prise en la
personne de son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
lequel se constitue sur la prsente assignation et ses suites
(Ne pas oublier de mentionner lavocat plaidant, cest--dire vous-mme, si vous faites appel un avocat
postulant)
J'AI (ici laisser un espace suffisant pour permettre lhuissier de justice que vous allez charger de signifier
lassignation dinsrer son tampon comportant son nom et ses coordonnes)
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
davoir comparatre devant le tribunal de grande instance de (ville et adresse)
309
EFB
Proprit intellectuelle
ET L (LES) INFORME
Qu'un procs lui (leur) est intent pour les raisons ci-aprs exposes.
Que dans un dlai de quinze jours, compter de la date du prsent acte, conformment aux articles56, 752
et 755 du code de procdure civile, il (ils, elle, elles), est (sont) tenu(es) de constituer avocat pour tre reprsent(es) devant ce tribunal.
Qu dfaut il (ils, elle, elles) sexpose(nt) ce quun jugement soit rendu contre lui (eux, elle, elles) sur les
seuls lments fournis par son (leurs) adversaire(s).
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques et jointes en fin dacte selon bordereau.
Il est par ailleurs rappel au dfendeur les articles suivants ci-aprs reproduits:
Article641 du code de procdure civile: Lorsquun dlai est exprim en jours, celui de lacte, de
lvnement, de la dcision ou de la notification qui le fait courir, ne compte pas.
Lorsquun dlai est exprim en mois ou en annes, ce dlai expire le jour du dernier mois ou de la
dernire anne qui porte le mme quantime que le jour de lacte, de lvnement, de la dcision ou de
la notification qui fait courir le dlai. dfaut dun quantime identique, le dlai expire le dernier jour
du mois.
Lorsquun dlai est exprim en mois et en jours, les mois sont dabord dcompts puis les jours.
Article642 du code de procdure civile: Tout dlai expire le dernier jour vingt-quatre heures.
Le dlai qui expirerait normalement un samedi, un dimanche ou un jour fri ou chm, est prorog
jusquau premier jour ouvrable suivant.
Article642-1 du code de procdure civile: Les dispositionsdes articles 640 642 sont galement
applicables aux dlais dans lesquels les inscriptions et autres formalits de publicit doivent tre
opres.
Article643 du code de procdure civile: Lorsque la demande est porte devant une juridiction qui
a son sige en France mtropolitaine, les dlais de comparution, dappel, dopposition, de recours en
rvision et de pourvoi en cassation sont augments de:
1 - un mois pour les personnes qui demeurent dans un dpartement doutre-mer ou dans un
territoire doutre-mer ;
2 - deux mois pour celles qui demeurent ltranger.
EFB
310
Proprit intellectuelle
PLAISE AU TRIBUNAL
II DISCUSSION
A) Dcrire et qualifier les actes de contrefaon commis par les dfendeurs.
B) Qualification et quantification du prjudice subi (L.331.1.3 CPI): le juge prend en compte les
consquences conomiques ngatives, dont le manque gagner, les bnfices raliss par lauteur
de latteinte, et le prjudice moral (N.B: contrairement ce qui est prvu par dautres droits, comme
le droit amricain, il nexiste pas de dommages et intrts punitifs, mais larticle L.331.1.3 du CPI
permet de sen rapprocher).
C) Les demandes complmentaires (par exemple publication du jugement, mais galement article700,
frais irrptibles, dpens, astreinte, excution provisoire, mesures dinterdiction, ).
311
EFB
Proprit intellectuelle
Juger quen reproduisant et en utilisant de faon illicite les droits de proprit intellectuelle
dtenus sur., .. (dfendeur) a commis des actes constitutifs de contrefaon ;
En consquence:
Interdire . (dfendeur) lusage ou la reproduction, totale ou partielle, de quelque manire et
quelque fin que ce soit de , sous astreinte de .. par infraction constate et par jour de
retard compter du 15me jour suivant la signification partie du jugement intervenir ;
Condamner (solidairement ou in solidum) (le ou les dfendeurs) verser (demandeur)
la somme de . titre de dommages et intrts en rparation du prjudice subi rsultant de
la contrefaon de . , toutes causes confondues ;
(facultatif) Ordonner, titre de complment de rparation, la publication de la dcision intervenir
dans (un, ou deux, ou trois) supports, journaux ou revues, papier ou en ligne, aux frais (in solidum)
du (des) dfendeur(s), au choix de la demanderesse dans la limite de . par publication et ce,
sous astreinte de . par jour de retard compter du 15me jour suivant la signification partie de
la dcision intervenir ; (les juridictions recommandent la communication des tarifs des journaux
pour fixer le montant de linsertion)
Ordonner lexcution provisoire de la dcision intervenir ;
Condamner (in solidum) le(s) dfendeur(s) verser la somme de en application des
dispositions prvues larticle700 du CPC ;
Condamner (in solidum) le(s) dfendeur(s) aux entiers dpens de linstance, en ce compris les
frais et honoraires de lhuissier et de lexpert lis aux oprations de saisie contrefaon dont
distraction au profit de Matre (avocat postulant) en application des dispositions de larticle699
du CPC.
EFB
312
Proprit intellectuelle
LA PROCDURE
DE SAISIE-CONTREFAON
313
EFB
Proprit intellectuelle
M. ou Mme (Nom, Prnom), n(e) le (date de naissance) (ville de naissance), de nationalit (complter),
profession, demeurant (adresse)
Ou
La socit (Nom), forme sociale, dont le sige social se situe (adresse), enregistre au registre du commerce
et des socits de (ville) sous le numro (xxx xxx xxx), prise en la personne de son reprsentant lgal en
exercice
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de
(adresse du cabinet)
Tel: / Fax:
Palais:
EFB
314
Proprit intellectuelle
315
EFB
Proprit intellectuelle
CEST POURQUOI
En application de larticle L du code de la proprit intellectuelle, ........ (requrant) a lhonneur de requrir
quil vous plaise de:
Autoriser (identit complte du requrant) faire procder par le ministre de tout huissier de
justice territorialement comptent et/ou par un ou plusieurs autres huissiers appartenant la
mme tude toute saisie-contrefaon dans les termes des textes viss ci-avant et : (Ces
lments sont donns titre dexemple comme aide la rdaction et ne sont nullement
exhaustifs).
Se rendre dans les locaux de .
Autoriser lhuissier visiter les lieux ;
Autoriser lhuissier faire toutes recherches utiles pour dcouvrir la nature, les auteurs, ltendue,
lorigine, la dure des actes de contrefaon reprochs au dfendeur ;
Autoriser lhuissier recueillir toute explication utile qui pourrait lui tre fournie par le reprsentant
ou les salaris du dfendeur ;
Accder
Constater, dcrire, prendre copie de tous objets, documents, etc. reproduisant ou incorporant
ou ayant ncessit lutilisation de ..
Autoriser lhuissier saisir physiquement en 2 exemplaires .
Autoriser lhuissier requrir le concours de la force publique.
Dire que le (la) requrant(e) devra faire dlivrer une assignation ou une citation dans un dlai
de vingt-et-un jours ouvrables ou de trente et un jours civils si ce dlai est plus long, compter
de la date de la prsente ordonnance.
Dire quil lui sera rfr en cas de difficults une fois les oprations de saisie-contrefaon closes.
EFB
316
Proprit intellectuelle
ORDONNANCE
Nous, .., prsident du tribunal de grande instance de ..
Vu larticle L.. du code de la proprit intellectuelle,
Vu la requte qui nous a t prsente:
Autorisons le (la) requrant(e) faire procder par le ministre de tout huissier de justice
territorialement comptent et/ou par tout autre huissier de son tude quil se substituerait,
toute saisie contrefaon, dans les termes des textes susviss, et ce titre :
Se rendre dans les locaux de
(reprendre lidentique les termes de la mission de lhuissier dcrite dans la requte)
Disons que le (la) requrant(e) devra faire dlivrer une assignation ou une citation dans un dlai
de vingt-et-un jours ouvrables ou de trente-et-un jours civils si ce dlai est plus long, compter
de la date de la prsente ordonnance ;
Disons quil nous sera rfr en cas de difficults une fois les oprations de saisie contrefaon
closes.
FAIT .., le
Le Greffier
Le Prsident
317
EFB
EFB
318
Procdure pnale
Jean Tamalet
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
Procdure pnale
Sont exclues de ce vade-mecum les procdures daudiencement devant le tribunal de
police et la cour dassises.
LMENTS D IN T R OD UC T ION
Avocats de la victime et du mis en cause
Premires vrifications et actions oprer :
identit,
capacit,
conflit dintrts,
si cest une socit:
est-elle in boni (sinon organes de la procdure et, si elle est liquide, dsignation
dun mandataire ad hoc),
K-bis de la socit,
carte didentit du client pour vrifier sil peut engager la socit,
statuts,
derniers bilans / rapports CAC.
Rception
du client
Prparation
Prparation du dossier:
tablissement avec le client dune chronologie prcise des faits.
Classement des pices, par ordre chronologique et/ou thmatique selon les cas.
Vrification de lefficacit des pices remises et, le cas chant, demande de pices
complmentaires au client en le mettant sur la voie de ce que lon cherche (mails,
contrats, attestations).
Pendant la
construction
du dossier
EFB
320
Procdure pnale
Pr-action
Les lments de preuves: sinterroger sur la ncessit de runir des lments de
preuves complmentaires pertinents, au besoin en faisant appel des enquteurs privs
(attention de ne solliciter que des entreprises srieuses et travaillant dans la lgalit).
Questionnement sur lexcution de la dcision intervenir: valuer lopportunit
de faire procder des saisies conservatoires.
Pendant la
construction
du dossier
Dtermination de la comptence:
matrielle: tribunal de police (art. 521 CPP), tribunal correctionnel (art. 381 CPP)
ou cour dassises (art. 231 CPP) ;
territoriale : lieu de commission de linfraction ou du lieu de la rsidence du
prvenu, de son arrestation ou de dtention de ce dernier (art.382 CPP).
Prparation du client aux auditions: si le client est poursuivi pour une infraction
pnale ou susceptible de ltre, une phase de prparation aux auditions / confrontations /
interrogatoires / audiences est absolument essentielle. Il existe des techniques simples
et efficaces de prparation.
Constitution
de partie
civile devant le
doyen des juges
dinstruction
Classement
sans suite
Schma de
la procdure
correctionnelle
Faits
Classement
sans suite
Enqute
prliminaire
Parquet
Tribunal
correctionnel
Enqute de
flagrance
Parquet
Tribunal
correctionnel
Constitution
de partie
civile devant le
doyen des juges
dinstruction
Classement
sans suite
Enqute
prliminaire
dpt de
plainte ou
autre
saisine du
parquet
Jugement
correctionnel
(condamnation
ou relaxe)
Non-lieu
Juge
dinstruction
Schma
de la
procdure
criminelle
Tribunal
correctionnel
Citation
directe
dpt de
plainte ou
autre
saisine du
parquet
Juge
dinstruction
Non-lieu
Faits
321
Chambre de
linstruction
Cours
dassises
Jugement
correctionnel
(condamnation
ou relaxe)
Tribunal
correctionnel
EFB
Procdure pnale
A C T ION
Avocat de la victime
Le dclenchement de laction publique par les victimes est lexception.
Dclenchement
de laction
publique
Plainte:
articles 1, 2, 3,
15-3, 40, 40-1,
40-2 du CPP
(anciennement
plainte simple)
(modles
joints)
EFB
322
322
Procdure pnale
Rdaction
La plainte doit, comme une assignation ou une citation directe, comporter une argumentation
factuelle et une argumentation juridique, la premire venant au soutien de la seconde et devant
tre supporte par des pices et ce, afin demporter la conviction du parquet.
Une plainte minimaliste se contente dexposer les faits susceptibles de revtir une qualification
pnale. Une plainte un peu plus travaille comportera un expos des faits trs dtaill:
prsentation du contexte et des protagonistes ;
narration chronologique des faits pertinents avec exploitation utile de TOUTES
les pices.
Vient ensuite la discussion, dans laquelle le plaignant :
suggre au parquet la ou les qualification(s) pnale(s) adquates ;
ralise une trs brve esquisse des prjudices qui resteront dfinir et estimer en
cours de procdure.
Elle est date et signe par le client qui doit tre responsable et responsabilis.
Faits tablis / faits dmontrer
Plainte:
articles 1, 2, 3,
15-3, 40, 40-1,
40-2 du CPP
(anciennement
plainte simple)
(modles
joints)
Il faut distinguer, au sein de la plainte, les faits dmontrs des faits ncessitant des recherches
et il ne faut pas hsiter suggrer des investigations.
Dpt
Auprs du parquet, soit par courrier recommand avec avis de rception, soit par dpt physique
(art. 15-3, 85 et D.31-1 CPP).
Suites
Les diffrents choix du parquet, la rception dune plainte, sont:
louverture dune enqute prliminaire ;
la rdaction dun rquisitoire introductif (cest--dire ouverture instruction) ;
le classement sans suite (art. 40 et s. du CPP).
Le parquet dispose dun dlai de trois mois pour effectuer ce choix, dlai au terme duquel il est
rput avoir class laffaire sans suite, donnant la partie plaignante la possibilit de dposer
une plainte avec constitution de partie civile (art. 85 CPP).
En cas douverture denqute prliminaire, lavocat doit poursuivre des diligences auprs du
parquet en vue dobtenir des informations sur la tenue de lenqute. Il peut le faire soit en
appelant le membre du parquet en charge du dossier, soit en se dplaant, soit en envoyant une
tlcopie (modle joint).
En cas douverture dinformation : il convient de se constituer partie civile (cf. ci-dessous).
En cas de classement sans suite ou de silence du parquet pendant trois mois, lavocat du
plaignant peut rgulariser une plainte avec constitution de partie civile entre les mains du doyen
des juges dinstruction (cf. ci-dessous).
323
323
EFB
Procdure pnale
Audition /
confrontation
en enqute
prliminaire:
articles 17, 18,
41 du CPP
La plainte avec constitution de partie civile consiste dnoncer une infraction au doyen
des juges dinstruction.
Recevabilit
Depuis le 1er juillet 2007 (loi n2007-291 du 5 mars 2007, art. 21) il nest plus possible de dposer,
ab initio, une plainte avec constitution de partie civile (sauf dans de trs rares exceptions,
principalement les dlits de presse ou les infractions au code lectoral) mais cela nest plus
possible que lorsque le parquet a class sans suite une plainte ou a conserv le silence sur cette
plainte pendant trois mois, dlai qui est dcompt partir de la rception de la plainte par le
parquet.
La plainte avec CPC est donc dpose pour faire chec linertie du parquet. Elle doit tre
dpose entre les mains du doyen des juges dinstruction prs le TGI comptent pour en
connatre. Celui-ci vrifie la qualit et lintrt agir de lauteur, la prescription des faits dnoncs
et la comptence de son TGI.
Avantages et inconvnients
Plainte avec
constitution de
partie civile:
article85 et s.
du CPP
(modles
joints)
Avantages
Le doyen des juges dinstruction, sous rserve de la recevabilit de la plainte, saisit automatiquement
un juge dinstruction (art. 83 CPP) et la recherche de preuves est opre par la puissance
publique qui dispose de moyens, notamment des enquteurs de police, des experts, et de
collaboration entre diffrents services de ltat mais aussi intertatiques.
Inconvnients
Les dlais sont extrmement longs (en moyenne, de trois cinq ans et parfois beaucoup plus)
et le risque majeur est celui du dlaissement de la procdure par le juge dinstruction en charge
du dossier.
Conseils pratiques
Plainte contre X ou contre personne dnomme ?
Cf. plainte.
Rdaction (modle joint)
Tout comme la plainte, la plainte avec constitution de partie civile doit, comme une assignation
ou une citation directe, comporter une argumentation factuelle et une argumentation juridique,
la premire venant au soutien de la seconde et devant tre supporte par des pices. Il ne faut
pas oublier de prouver, dune part, la recevabilit et la qualification pnale des infractions vises
et, dautre part, tant la constitution des lments matriels que la constitution des lments
moraux des infractions vises.
La plainte avec constitution de partie civile se termine par une mention du type M. /Mme Y dpose
plainte (selon le cas: contre X ou contre M. /Mme Z) entre vos mains et se constitue partie civile.
EFB
324
Procdure pnale
Elle est, elle aussi, date et signe par le client qui doit tre responsable et responsabilis.
Dpt
Le dpt des plaintes avec constitution de partie civile seffectue auprs du doyen des juges
dinstruction, soit par lettre recommande avec accuss de rception, soit directement au greffe
(art. D. 31-1 CPP).
Le dpt de plainte saccompagne dune lection de domicile, gnralement au cabinet de
lavocat (art. 89 CPP) (modle joint).
Le doyen des juges dinstruction constate le dpt de plainte (art. 88 CPP) (modle joint) et
adresse un rcpiss au plaignant (exemple joint).
Suites
Consignation
Le doyen des juges dinstruction fixe le montant de la consignation en prenant en compte les
ressources du plaignant et en fixant un dlai pour effectuer cette consignation (art. 88 et s. CPP)
(exemple joint).
La rgie tablit un reu de dpt de la consignation (exemple joint).
Plainte avec
constitution de
partie civile:
article85 et s.
du CPP
(modles
joints)
Les bnficiaires de laide juridictionnelle sont, toutefois, dispenss de tout consignation (art.
88 CPP).
Sanction de la non-consignation dans les dlais: irrecevabilit de la plainte avec constitution
de partie civile (art.88 CPP).
Dsignation du juge dinstruction
Aprs le dpt de la consignation, un juge dinstruction est dsign et le plaignant est avis.
Lavocat doit ici et comme toujours tre proactif pour suivre la procdure dont il nest pas ce
stade encore inform. Il ne sera destinataire des actes que ds lors que le plaignant aura acquis
le statut de partie civile et quil aura t dsign dans la procdure.
Une fois que le juge dinstruction est dsign, il est possible dentamer les premires dmarches
auprs de lui (prise de contact, demandes dactes: cf. ci-dessous).
Communication au procureur
Le juge dinstruction, qui constate le dpt de la consignation, ordonne la communication de la
plainte au procureur de la Rpublique pour que ce magistrat prenne ses rquisitions (art. 86 CPP)
(exemple joint).
325
EFB
Procdure pnale
GA R D E V UE
Avocat du mis en cause
La garde vue se droule sur convocation ou interpellation (art. 63 et s. CPP).
Sur la convocation, lventuel placement en GAV nest pas prcis, pas plus que son motif: en
gnral, la convocation comporte comme simple mention affaire vous concernant (exemple
joint). Il est cependant possible de se renseigner auprs de lofficier de police judiciaire qui peut
indiquer lobjet de la procdure mais ne donne pas accs la procdure.
Souvent, cependant, le client sait de quoi il sagit.
Prparation du client
Il faut prparer le client sur le droulement gnral de la garde vue, sur les conditions
d(in)confort et sur les droits quil peut exercer (art. 63-1, 63-2 et 63-1 CPP):
droit de faire prvenir un proche et son employeur ainsi que, sil est de nationalit
trangre, par les autorits consulaires de l'tat dont il est ressortissant, conformment
l'article63-2 du CPP ;
droit d'tre examin par un mdecin, conformment l'article63-3 du CPP ;
droit d'tre assist par un avocat, conformment aux articles 63-3-1 63-4-3 du CPP ;
s'il y a lieu, droit d'tre assist par un interprte ;
droit de consulter, dans les meilleurs dlais et au plus tard avant l'ventuelle prolongation
de la garde vue, les documents mentionns l'article 63-4-1 du CPP ;
Garde vue:
articles62 et s.
du CPP
(modle joint)
EFB
326
Procdure pnale
Garde vue:
articles62 et s.
du CPP
(modle joint)
I NST R UC T ION
Avocat du mis en cause
Il sagit de lacte par lequel le client est entendu pour la premire fois par le juge dinstruction
et peut tre mis en examen ou plac sous le statut de tmoin assist
Interrogatoire
de premire
comparution:
article116
du CPP
(modle joint)
Il intervient soit aprs une garde vue (dans ce cas, la personne peut tre maintenue pendant
20 heures aprs la leve de la garde vue dans les locaux de la juridiction spcialement
amnags, entre la fin de la garde vue et lIPC: art. 803-3 CPP ; lissue de ces 20 heures,
la personne devra tre libre et pourra tre convoque ultrieurement), soit sur convocation
(art. 80-2 CPP) (exemple joint).
Lavocat a un droit daccs lintgralit du dossier avant linterrogatoire de premire
comparution, mais il ne dispose pas de la possibilit de sen faire remettre une copie ce
stade (art. 114 CPP).
En thorie et peine de nullit, lavocat doit consulter lintgralit de la procdure au moins
quatre jours ouvrs avant linterrogatoire (art. 114, al. 3 CPP). En pratique la personne interroge
est invite renoncer dans son PV aux nullits lies au court dlai de prise de connaissance
(souvent quelques dizaines de minutes avant lacte). Ici tout est affaire dopportunit, car il ne
327
EFB
Procdure pnale
Lavocat a galement accs aux rquisitions du ministre public, lorsquil existe des rquisitions
crites, sait si ce dernier requiert une mise en examen ou un placement sous statut de tmoin
assist (art. 116 CPP) et si, dans le cas o il requiert une mise en examen, il saisit le juge des liberts
et des dtentions dune demande de placement en dtention provisoire (art. 116 du CPP).
Prparation
Il faut faire une synthse au client des faits et des charges qui psent sur lui, lui communiquer
des lments stratgiques qui le conduiront savoir quand se taire, faire des dclarations, ou
rpondre aux questions.
Si possible, il est utile de prendre une retranscription du dossier, dtablir un sommaire cote
cote et de noter in extenso les actes essentiels pour le client: il est recommand de prparer
un book de travail sur cette base et de prparer le client avec cet outil.
En pratique:
cest le moment ou jamais de complter intelligemment les dclarations faites devant
la police,
si le dossier est volumineux, il est prfrable dtre concis et minimaliste, tout en proposant
de complter ultrieurement les dclarations par des pices ou des notes,
Interrogatoire
de premire
comparution:
article116
du CPP
(modle joint)
il est toujours prfrable de cooprer avec le juge, mais jamais au prix de dclarations
contreproductives ou mal matrises: la prparation du client lexercice de linterrogatoire
prend ici toute son importance.
Droulement (art. 116 du CPP):
1. Vrification de lidentit du client
2. Mention de la qualification et des faits pour lesquels est envisage la mise en examen
3. Mention du droit de se taire, de faire une dclaration spontane, ou de rpondre aux
questions
4. Le cas chant, questions et rponses
5. ventuelles observations de lavocat du mis en cause sur la mise en examen
(attention pratiques divergentes sur le fait dacter ou non le contenu des
observations)
6. Mention de la mise en examen et, le cas chant, de la saisine du JLD ou du
placement sous contrle judiciaire
7. Confirmation du choix de lavocat pour la suite de la procdure (souvent sous la
forme Souhaitez-vous tre assist par votre conseil ici prsent, Me X ?)
Observations de lavocat du mis en cause
Lavocat fait des observations en fin dinterrogatoire mais peut aussi interroger son client et faire
acter les questions et rponses. Les magistrats apprcient diversement, cette interprtation.
En thorie, les observations ne peuvent porter que sur la mise en examen (art. 120 CPP):
lavocat peut indiquer que les lments du dossier ne justifient pas une mise en examen et que,
par exemple, un placement sous statut de tmoin assist est suffisant ; il peut encore discuter
de circonstances aggravantes absentes ou suggrer des qualifications moins svres, plus
adaptes
EFB
328
Procdure pnale
Interrogatoire
de premire
comparution:
article116 du
CPP
(modle joint)
Devant le JLD
Si le client soppose la publicit des dbats, il faut le faire savoir, mais les pratiques
sont divergentes selon les tribunaux: Paris, il existe une opposition systmatique ou
presque de la part du parquet, suivi par les JLD.
Dbat sur la
libert ou
le contrle
judiciaire
Dbat immdiat ou dbat diffr ? Si le dbat est diffr (de 5 jours), lincarcration
provisoire est ordonne dans lintervalle, donc le dbat diffr ne prsente dintrt que
si lon est dans lattente de documents complmentaires essentiels.
Il faut prvenir le client de ces deux questions, et prparer la rponse quil devra faire lui-mme.
Le parquet prend la parole en premier, puis lavocat intervient, en principe sur les critres de
dtention (risques de fuite, ncessits de linstruction, garanties de reprsentation + trouble
lordre public si la procdure est criminelle).
Le JLD donne la parole au client et peut linterroger trs brivement sur le dossier, donc il faut
prparer le client en amont.
Interrogatoires /
confrontations
devant le juge
dinstruction
articles117
et s. du CPP
(modles
joints)
Le client est convoqu par le juge dinstruction au moins 5 jours avant linterrogatoire ou la
convocation (en pratique, dlai plus long) et lavocat reoit galement un avis (exemple joint).
ce stade, lavocat a la copie du dossier, si bien quil dispose des lments ncessaires pour
prparer son client en lui relisant les passages pertinents et en anticipant les questions que le
juge dinstruction va poser en mme temps quen informant le client sur la vision des faits que
le juge a. Lavocat doit galement expliquer au client le droulement des interrogatoires /
confrontations (dans ce cas, en gnral, les personnes interroges ne se parlent pas directement
329
EFB
Procdure pnale
Interrogatoires /
confrontations
devant le juge
dinstruction
articles117
et s. du CPP
(modles
joints)
Il est important de noter que les convocations ne mentionnent pas sil sagit dinterrogatoires
simples ou de confrontations, mais quil est cependant possible de se renseigner auprs du juge
dinstruction avant la date prvue.
Lavocat peut poser des questions la fin des auditions.
Il est fondamental de surveiller la faon dont le juge dinstruction acte les dclarations
du client et de relire trs attentivement le procs-verbal, en insistant pour corriger les
passages ne refltant pas la ralit des dclarations qui ont t effectues.
Avocat de la victime
Audition /
confrontation
de la partie civile
Il est trs important de prparer la partie civile aux particularits de lexercice en axant
ses dclarations sur les prjudices.
Principales
demandes
dactes :
articles81 et
82-1 du CPP
(modles
joints)
Les demandes dactes et dexpertises seffectuent par dpt au greffe ou envoi par LRAR
pour les avocats dun barreau extrieur (art. 81, al. 10, CPP) (modle joint). Il est ncessaire
de remplir un imprim remis par le greffier du juge dinstruction et toujours prfrable de faire
procder au dpt par un correspondant si hors juridiction (exemple joint).
La demande est assez informelle mais doit viser les dispositions du CPP permettant de
la qualifier de demande dacte ou dexpertise. Elle doit tre motive en faits et tre ncessaire
la manifestation de la vrit.
Opportunit et dlais de recours
Lopportunit dun recours est toujours une apprciation dlicate en fonction des circonstances
et dpend de la stratgie de dfense. En pratique les refus sont trs majoritairement confirms
par la chambre de linstruction.
Importance du dialogue pralable avec le magistrat
Il est essentiel dannoncer au juge lintention de demander un acte, afin dviter un doublon
avec une commission rogatoire en cours mais aussi par correction.
EFB
330
Procdure pnale
Elle est comptente pour les requtes en nullit (art. 206 CPP) et les appels dordonnance du
juge dinstruction et du JLD (art. 186 et s. CPP).
Attention, le prsident dispose du pouvoir de filtrer les appels de refus de demande dacte (art.
187-1 du CPP), si bien quil est prfrable de joindre un courrier explicatif ds lacte dappel
pour minimiser le risque. Si le prsident de la chambre de linstruction estime quil y a lieu de
saisir la chambre de linstruction, il rend une ordonnance de saisine de la chambre de linstruction
(art. 186-1 CPP) (exemple joint) et les parties sont convoques par le procureur gnral qui
envoie un avis daudience la partie et son avocat (exemple joint).
Il est possible de consulter les rquisitions du ministre public auprs du greffe de la chambre
de linstruction.
Chambre de
linstruction :
articles 191
et s. du CPP
(modles
joints)
La procdure est crite et les mmoires peuvent tre dposs jusquau jour de laudience, en
mme temps quils sont communiqus au parquet et aux autres parties ; ils sont dposs au
greffe et viss par lui avec lindication de lheure et du jour du dpt lorsque lavocat exerce
dans la ville o sige la juridiction ; ils le sont par lettre recommande avec accus de rception
ou par fax qui doit parvenir la veille de laudience dans le cas contraire dans ce cas-l, si une
tlcopie est adresse, penser lenvoyer avant 17h, heure de fermeture des greffes (art. 198 du
CPP) (exemple joint).
Cas particulier des rfrs liberts ou rfrs dtention : le premier dbat nest pas collgial et
est diligent dans des dlais trs abrgs, pour suspendre la mesure de mise en libert ou de
mise en dtention (art. 148-1, 187-1 et 187-3 CPP).
La prsence personnelle du client laudience est exige en matire de rfr libert, sauf
renonciation comparatre, ce qui permet dobtenir une date daudience plus rapide.
Dans les autres matires, la prsence laudience se fait la discrtion du prsident (la pratique
dpend des ressorts).
Laudience a lieu et larrt est rendu en chambre du conseil, sauf demande de la personne majeure
mise en examen ou de son conseil (art. 199 CPP).
Cas de saisine
La chambre de linstruction est la juridiction du second degr en matire dinstruction prparatoire.
Elle est principalement saisie :
Appels devant
la chambre de
linstruction
articles 185 et
s. du CPP
(modle joint)
331
EFB
Procdure pnale
Requtes en
nullit devant
la chambre de
linstruction
articles 170 et
s. du CPP
(modle joint)
De plus, lorsquune nullit est retenue, les consquences de cette nullit et la notion dacte ayant
pour support ncessaire lacte entach de nullit sont extrmement limites : dans la plupart
des cas, ces requtes aboutissent des annulations partielles ne mettant pas fin la procdure.
Cependant, il est trs utile de soulever les nullits : cest en effet une manire indispensable de
maintenir lexigence de qualit dans la recherche des preuves et dans la notion de procs
quitable.
Les avocats ont une responsabilit morale dans la sauvegarde de la libert individuelle et des
liberts publiques.
En outre, des annulations, mme partielles, peuvent tout de mme contribuer affaiblir
considrablement une accusation.
Par ailleurs, la trs grande majorit des dossiers est constitue de procdures relativement
succinctes tablies par la police et la nullit dune garde vue, dun procs-verbal dinterpellation
ou encore de lintervention dun policier se croyant tort en flagrance peut mettre nant la
totalit dune procdure.
Procdure
La procdure pour le dpt de requtes en nullit devant la chambre de linstruction est dfinie
aux articles 173 et 173-1 du CPP et varie selon que lauteur de la requte est libre ou en dtention
provisoire.
Le dpt de telles requtes est impossible contre les actes de procdure qui sont susceptibles
dappel.
EFB
332
Procdure pnale
Citation
directe :
article 388
et s. du CPP
(modle joint)
333
EFB
Procdure pnale
Suites
Citation
directe :
article 388
et s. du CPP
(modle joint)
La premire audience est une audience de fixation : le tribunal fixe laudience de fond et le
montant de la consignation, ainsi que le dlai pour que le demandeur leffectue (la consignation
garantit le paiement de lamende qui serait prononce contre le demandeur en cas daction
abusive).
La dtermination du montant est faite en fonction de la situation conomique du demandeur
(la prsentation dun avis dimposition est conseille) mais aussi de lenjeu du dossier. Les
demandeurs titulaires de laide juridictionnelle sont dispenss de consignation.
La non consignation dans le dlai imparti entrane lirrecevabilit de la citation, tant rappel
que seule la consignation dclenche laction publique.
Laudience au fond se droule comme toutes les audiences correctionnelles, la diffrence que
le parquet prend trs rarement des rquisitions, laffaire tant considre entre parties.
Conclusions
(modle joint)
Il ne faut pas ngliger les recherches juridiques et systmatiquement exploiter lintgralit des
textes viss, sans ngliger la jurisprudence applicable, la doctrine mais aussi les travaux
prparatoires des textes viss.
In limine litis, il est possible de soulever des nullits de procdure (cf. ci-dessus), mais
il est galement possible de dposer un jeu dcritures distinct portant sur ces exceptions,
souleves in limine litis.
Viennent ensuite les dfenses ou demandes au fond
En dfense, lavocat combat laction publique du parquet et doit donc faire la dmonstration de
ce que les infractions reproches son client ne sont, soit pas correctement qualifies, soit pas
constitues dans leurs lments matriels et/ou moraux. Il ne faut pas oublier de contester en
outre laction civile de la victime.
En demande, lavocat corrobore laction publique (ne demande pas de condamnation) mais
formule des demandes de rparation des prjudices subis par son client.
Pour la structure des critures, se reporter aux vade-mecum rdaction dcritures, TGI et appel.
EFB
334
Procdure pnale
Communication
des
conclusions
et des pices
Avocat de la victime
Expliquer au client les diffrentes phases de laudience et lordre de prise de parole (cf., en
particulier, les articles 406 et s., 421 et s., 437 et s., 458 et s. du CPP) :
Prparation
du client
rapport ;
instruction laudience : interrogation des prvenus, des tmoins et des parties civiles
par les magistrats et par les avocats ;
plaidoirie des parties civiles ;
rquisitions du parquet ;
plaidoirie des avocats des prvenus ;
parole aux prvenus en dernier.
Simuler linstruction laudience.
Faire relire les conclusions et les pices par le client avant laudience.
Diligences de
dbut
daudience :
les exceptions
de nullit
En cas dexception de nullit, il faut les soulever in limine litis (art. 385 et 386 CPP), donc au
tout dbut de laudience, avant que les dbats au fond ne dmarrent. Il faut intervenir si le
tribunal aborde le fond du dossier sans avoir voqu la nullit, afin de ne pas voir les demandes
fondes sur ces moyens irrecevables (art. 385 dernier alina CPP).
Il est possible de dposer des conclusions spares des conclusions au fond ou daborder les
questions de nullit, in limine litis, dans un jeu de conclusions commun avec les moyens de
dfense au fond, et il faut les faire viser par le greffe avant le dbut de laudience si elles nont
pas t envoyes au greffe avant laudience.
Le tribunal peut, soit statuer immdiatement sur les exceptions de nullit souleves, soit joindre
lincident au fond (art. 384 et 459 CPP).
Prsence
laudience :
articles 409
(dtenu) et 410
du CPP
Le client peut tre prsent (auquel cas il est assist) ou absent, en donnant mandat crit de
reprsentation (auquel cas il est reprsent). Ce mandat, visant larticle 411 du CPP, doit tre
accompagn dune lettre dexcuses circonstancie adresse au tribunal.
En cas de reprsentation, le tribunal peut renvoyer en demandant expressment au mis en cause
dtre prsent laudience suivante (art. 410-1 et 412 du CPP).
Si le client est absent, son avocat, mme non mandat par crit, aura la possibilit de formuler
des observations sil tait saisi lors de linstruction (art. 410 et 412 CPP).
Le prvenu a la parole en dernier (art. 460 CPP) : il est donc trs important de le prparer, voire
de contrler ce quil va dire, afin quil ne compromette pas sa dfense par des dclarations finales
maladroites.
335
EFB
Procdure pnale
En cas de dpt de pices et/ou de conclusions au fond, elles doivent tre remises au parties
civiles et au parquet au plus tard avant le dbut des plaidoiries, mais de prfrence plus tt
(art. 459 CPP).
Instruction
laudience :
articles 406
et s. du CPP
Linstruction : le prvenu ainsi que les parties civiles prsentes sont interrogs sur les faits et la
dfense pose ses questions en dernier.
Il est galement possible dauditionner des tmoins dans les mmes conditions.
Enfin, il est loisible de faire acter par le greffier toutes dclarations utiles (en pratique, dventuels
lments nouveaux, ne ressortant pas du dossier, et favorables son client).
Jugement
Le tribunal prononce sa dcision (en de rares cas, nullit de la procdure, en pratique, condamnation
ou relaxe, recevabilit ou non de la constitution de partie civile et le cas chant montant des
dommages et intrts allous et des frais irrptibles).
La dcision ne sera rdige quultrieurement. Dans certaines juridictions, elle est adresse
automatiquement. Paris, il faut obligatoirement la commander.
Dlai
Le dlai dappel est de 10 jours (art. 498, al. 1 CPP).
Le premier jour est le lendemain du prononc de la dcision. Si le dixime jour est un dimanche
ou un jour fri, il est report au jour ouvrable suivant.
Point de dpart
Le prononc de la dcision est le point de dpart du dlai de recours, y compris si le condamn
ou son avocat ne sont pas prsents au dlibr, dans la mesure o ils taient prsents lors des
dbats (art. 498 CPP).
Appel
articles 498
et s. du CPP
Forme
Lappel se fait par dclaration au greffe de la juridiction qui a rendu la dcision. Il est interjet
par le client en personne, ou par son avocat. Si le client ne peut ou ne veut se dplacer, il est
recommand de lui faire confirmer par crit quil a compris les risques inhrents lappel.
Porte
Lavocat de la partie civile ne peut relever appel que sur les dispositions civiles. Il peut cependant
effectuer une dmarche informelle auprs du parquet pour linciter faire appel des dispositions
pnales. Il est prfrable de rserver ce type de dmarches aux infractions contre les personnes,
lorsque le jugement a prononc des relaxes ou des condamnations extrmement faibles et
infrieures aux rquisitions.
Le parquet et lavocat du prvenu peuvent faire appel des dispositions pnales.
EFB
336
Procdure pnale
Dbats devant
la cour dappel
Le droulement est quasiment identique, mais il faut tre prpar rpondre au dbut de
laudience la question classique portant sur les raisons de lappel.
Avant lappel, il est ncessaire de se procurer les notes daudience devant le tribunal correctionnel
pour pouvoir expliquer, le cas chant, en quoi la juridiction du premier degr a mal analys
les faits et les arguments plaids.
Dlai
Le dlai de pourvoi est de 5 jours (art. 568 du CPP).
Point de dpart
Pourvoi en
cassation
articles 567
et s. du CPP
EXCUTION
Avocat de la victime
La signification du jugement ou de larrt au condamn est inutile si le jugement est contradictoire.
Les diffrents modes dexcution sont :
Le recours aux mcanismes classiques de procdure civile ;
La saisine de la CIVI (commission dindemnisation de victimes dinfraction) (art. 706-3 et
s. CPP) :
Condition : linfraction a caus une IPP, ou une ITT dau moins 30 jours, ou est de
nature sexuelle,
Recouvrement
des intrts
civils
337
EFB
Procdure pnale
Mdiation :
article 41-1
du CPP
Les parties disposent du droit dtre assistes par leur avocat lors des mdiations, ce que ne
peuvent interdire les mdiateurs.
Si la mdiation aboutit, un procs-verbal daccord est tabli par le mdiateur, est sign par les
parties, les poursuites cessent.
La relecture du procs-verbal est cruciale.
Si les parties refusent la mdiation ou si la mdiation naboutit pas, le parquet peut reprendre
les poursuites.
Composition
pnale :
article 41-2
du CPP
Le parquet propose des mesures alternatives aux poursuites (souvent engagement dindemniser
partie civile).
Le mis en cause peut tre assist.
Les mesures sont soumises un magistrat du sige pour homologation, laquelle teint les
poursuites sous rserve dexcution des obligations.
Sont exclues du champ de cette solution alternative quelques infractions graves (violence
aggraves, dossiers sexuels).
Comparution
sur
reconnaissance
pralable de
culpabilit :
articles 495-7
et s. du CPP
En pratique le plus souvent linitiative du parquet, en dferrement immdiat aprs garde vue
ou sur convocation.
La prsence dun avocat est obligatoire et le processus suppose une reconnaissance de culpabilit
du client.
Le parquet propose une peine et, en pratique, les possibilits de ngociation sont limites.
En cas daccord : les parties passent devant un juge pour homologation. En cas de refus
dhomologation (peine juge trop svre ou trop clmente), les poursuites sont reprises devant
le tribunal correctionnel.
En cas de refus de la proposition : le parquet reprend les poursuites devant le tribunal
correctionnel.
EFB
338
ANNEXES
Procdure pnale
EFB
dition 2015
Procdure pnale
PLAINTE
341
Modle de plainte
Modle de demande d'tat de procdure au procureur
GARDE VUE
345
346
349
350
351
352
353
355
356
357
358
359
INTERROGATOIRES / CONFRONTATIONS
DEVANT LE JUGE DINSTRUCTION
Convocation avocat pour interrogatoire devant le JI
CHAMBRE DE LINSTRUCTION
360
361
363
364
365
366
367
368
REQUTES EN NULLIT
369
372
373
378
CITATION DIRECTE
379
383
384
CONCLUSIONS
388
Modle de conclusions
EFB
342
344
389
340
Procdure pnale
PLAINTE
Modle de plainte
341
EFB
Procdure pnale
Pour :
EFB
342
Procdure pnale
Liste des pices jointes lappui de la prsente plainte :
343
EFB
Procdure pnale
Monsieur/Madame (prciser)
Procureur de la Rpublique
Tribunal de grande instance de (prciser)
(adresse)
Par tlcopie: (prciser)
Affaire: (prciser)
Numro de parquet: (prciser)
Objet : Demande dtat de procdure
EFB
344
Procdure pnale
345
EFB
Procdure pnale
du chef de X
(Citer les articles de code relatifs la ou les infractions)
M. (Nom/Prnom/Nom dpouse)
(Adresse)
(Date de naissance)
(Nationalit)
(Profession)
Pour :
M. X a lhonneur de porter la connaissance du Doyen des juges dinstruction, les faits suivants
(I), susceptibles de revtir des qualifications pnales (II).
II. PROCDURE
La plainte de M. X, qui a t enregistre le () sous le numro de parquet () a fait lobjet dun
classement sans suite le ().
EFB
346
Procdure pnale
- Critiquer ici le classement sans suite
Lensemble des faits ci-dessus rappels est donc susceptible de revtir une qualification pnale
justifiant la prsente plainte avec constitution de partie civile.
IV. LE PRJUDICE
1. Faire ici la dmonstration dun lien direct et certain entre le(s) dlit(s) dnonc(s) et
le(s) prjudice(s) caus(s) au plaignant.
2. voquer la demande de rparation tout en rservant lestimation prcise pour la
procdure.
Pour lensemble de ces raisons, M. X a lhonneur de dposer la prsente plainte avec
constitution de partie civile et se tient la disposition des services du Doyen des juges
dinstruction qui il plaira douvrir une instruction pour les faits ci-dessus dnoncs.
(lieu), le (date)
(signature du client)
347
EFB
Procdure pnale
Liste des pices jointes lappui de la prsente plainte :
(Lister chaque pice et ses rfrences)
3. ()
4. ()
5. ()
6. ()
7. ()
EFB
348
Procdure pnale
349
EFB
Procdure pnale
EFB
350
Procdure pnale
351
EFB
Procdure pnale
EFB
352
Procdure pnale
353
EFB
Procdure pnale
EFB
354
Procdure pnale
355
EFB
Procdure pnale
GARDE VUE
EFB
356
Procdure pnale
357
EFB
Procdure pnale
INTERROGATOIRE DE PREMIRE
COMPARUTION
Convocation IPC
EFB
358
Procdure pnale
359
EFB
Procdure pnale
EFB
360
Procdure pnale
Tribunal de grande instance de X
Cabinet de Monsieur ou de Madame X
Juge dinstruction
(Adresse)
Par LRAR (si en dehors du ressort de la juridiction saisie)
Par dclaration au greffe (si dans le ressort de la juridiction)
(lieu), le (date),
Affaire: (prciser)
Numro de parquet: (prciser)
Numro dinstruction: (prciser)
Objet :
Exemples:
les raisons familiales ;
les raisons de sant ;
le peu dlments charge du dossier ;
labsence de risque de fuite ;
labsence de risque de rentrer en contact avec dventuels tmoins ou co-auteurs ;
lobservation scrupuleuse du contrle judiciaire par le mis en examen ;
rappeler en quoi la mesure dont la modification est demande nest pas utile
linstruction.
361
EFB
Procdure pnale
*
Aussi et au regard de lensemble de ces lments, M. (Prnom et Nom) a lhonneur de solliciter:
Vous remerciant vivement de bien vouloir faire droit la prsente demande, je vous prie de croire,
Madame ou Monsieur le Juge, lassurance de mes respectueuses salutations.
EFB
362
Procdure pnale
INTERROGATOIRES /
CONFRONTATIONS DEVANT
LE JUGE DINSTRUCTION
363
EFB
Procdure pnale
EFB
364
Procdure pnale
PRINCIPALES DEMANDES
DACTES
365
EFB
Procdure pnale
Affaire: (prciser)
Numro de parquet: (prciser)
Numro dinstruction: (prciser)
Objet : Demande dacte en application des articles 81, alina 10, et 82-1 du code de
procdure pnale
EFB
366
Procdure pnale
367
EFB
Procdure pnale
CHAMBRE DE LINSTRUCTION
Modle de mmoire
EFB
368
Procdure pnale
369
EFB
Procdure pnale
EFB
370
Procdure pnale
371
EFB
Procdure pnale
EFB
372
Procdure pnale
N dinstruction : 814/00004
N de Parquet : 1219400053
Audience du (prciser) (prciser)
MMOIRE
devant la chambre de linstruction de la cour dappel de (ville)
(article198 du code de procdure pnale)
Pour :
M. (Nom/Prnom/Nom dpouse)
(Adresse)
(Date de naissance)
(Nationalit)
(Profession)
Mis en examen le (), du chef de X
Procdure suivie au cabinet de M. X, charg de linstruction au tribunal de grande instance
de X.
Ayant pour avocat: Matre (Nom/Prnom)
(Nom du Cabinet)
(Adresse)
Toque ( prciser)
lisant domicile au cabinet de son avocat pour les besoins de la procdure
373
EFB
Procdure pnale
PLAISE LA COUR
Prciser les dtails de la mise en examen (date, circonstances)
ou
Prciser les dtails du dossier et les mesures qui ont t refuses par le juge dinstruction
Conformment aux dispositions de larticle198 du code de procdure pnale, M. X soumet la
Cour le prsent mmoire aux fins de contester lordonnance qui a t rendue par le magistrat instructeur
le (date) pour les motifs qui suivent.
EFB
374
Procdure pnale
375
EFB
Procdure pnale
EFB
376
Procdure pnale
PICES COMMUNIQUES :
(Lister les pices cites et sur lesquelles sappuient les dveloppements)
1.
2.
3.
377
EFB
Procdure pnale
REQUTES EN NULLIT
EFB
378
Procdure pnale
N dinstruction: (prciser)
N de Parquet : (prciser)
Pour :
M. (Nom/Prnom/Nom dpouse)
(Adresse)
(Date de naissance)
(Nationalit)
(Profession)
Mis en examen le (), du chef de X
Procdure suivie au cabinet de M. X, charg de linstruction au tribunal de grande instance
de X.
Matre (Nom/Prnom)
(Nom du Cabinet)
(Adresse)
Toque ( prciser)
379
EFB
Procdure pnale
PLAISE LA COUR
prciser les dtails de la mise en examen (date, circonstances)
prciser les raisons de la mise examen (faits reprochs, lments de la prvention)
prciser le ou les acte(s) affect(s) par une nullit
Conformment aux dispositions de larticle173-1 du code de procdure pnale, M. X sollicite de
la cour la nullit de divers actes dinstruction.
I. RAPPEL DE LA PROCDURE
dtailler les lments de faits recueillis ce stade de la procdure avec les rfrences des cotes
correspondantes (lments de lenqute policire, lments de la garde--vue, etc.)
dtailler les lments procduraux (dbut de la procdure, lments du rquisitoire introductif,
actes du juge dinstruction dsign)
EFB
380
Procdure pnale
Juger la prsente requte rgulirement dpose conformment aux dispositions combines des
articles173 et 173-1 du code de procdure pnale, par dclaration au greffe de la chambre de
linstruction de la cour dappel de X, recevable ;
Statuer sur les effets des annulations prononces quant aux actes et pices de la procdure
ultrieure (articles 174, 2me alina, et 206, 2me alina, du code de procdure pnale) ;
Prononcer, dans ces conditions, les annulations sollicites avec toutes les consquences de droit
ou de fait qui sy attachent ;
Ordonner que les actes et pices annuls soient retirs du dossier de la procdure tant en original
quen copie et quils soient classs au greffe de la cour dappel de X conformment au troisime
alina de larticle174 de code de procdure pnale ;
Dire quil sera interdit quiconque dy puiser aucun renseignement contre les parties aux dbats.
(Signature de lavocat)
381
EFB
Procdure pnale
BORDEREAU DES PICES COMMUNIQUES :
(Lister les pices cites et sur lesquelles sappuient les dveloppements)
1.
2.
3.
EFB
382
Procdure pnale
CITATION DIRECTE
383
EFB
Procdure pnale
CITATION DIRECTE
devant le tribunal correctionnel de (prciser)
afin de rpondre des chefs de (prciser)
Lan deux mille quinze et le
LA DEMANDE DE:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), prise en la
personne de son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
au cabinet duquel il (elle) lit domicile aux fins des prsentes (le cas chant: ncessit dlire domicile
dans le ressort du tribunal saisi: cf. art. 392 CPP)
J'AI (ici laisser un espace suffisant pour permettre lhuissier de justice que vous allez charger de signifier
lassignation dinsrer son tampon comportant son nom et ses coordonnes)
DONN CITATION :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
En prsence du procureur de la Rpublique dont lintervention est requise
DAVOIR COMPARATRE devant le tribunal correctionnel de (prciser le lieu) sigeant (prciser le
lieu), le (prciser la date) (prciser lheure)
EFB
384
Procdure pnale
TRS IMPORTANT
Vous tes tenu de vous prsenter personnellement cette audience, seul ou assist dun avocat, vous pouvez
aussi, mais dans certains cas seulement, vous y faire reprsenter par un avocat.
Si vous estimez tre dans limpossibilit de venir laudience, vous devez adresser une lettre au prsident du
tribunal pour expliquer les raisons de votre absence, vous joindrez votre lettre toute pice justificative.
Si laudience vos raisons sont admises par le tribunal, une nouvelle citation vous sera adresse pour une
audience ultrieure.
Dans le cas contraire, laffaire sera juge malgr votre absence.
Vous devez rappeler dans toutes vos correspondances la date, lheure et le lieu de laudience laquelle vous
tes convoqu.
385
EFB
Procdure pnale
OBJET DE LA DEMANDE
Une ou deux phrases introductives.
EFB
386
Procdure pnale
Sur laction publique, dentrer en voie de condamnation et de faire application de la loi pnale ;
Sur
laction civile:
de recevoir M. X en sa constitution ;
de constater la gravit du prjudice caus au requrant ;
En consquence,
de condamner le prvenu verser la somme de (prciser) M. X en rparation de son
prjudice (moral / matriel) ;
de condamner le prvenu au versement de la somme de (prciser) au titre des dispositions
de larticle475-1 du code de procdure pnale.
387
EFB
Procdure pnale
CONCLUSIONS
Modle de conclusions
EFB
388
Procdure pnale
Audience du (date)
N affaire: (prciser)
CONCLUSIONS
devant la Xme chambre du tribunal de grande instance de (ville)
ou
devant la Xme chambre de la cour dappel de (ville)
Pour :
M. (Nom/Prnom/Nom dpouse)
(Adresse)
(Date de naissance)
(Nationalit)
(Profession)
Matre (Nom/Prnom)
(Nom du Cabinet)
(Adresse)
Toque ( prciser)
Contre : (prciser les noms des autres parties sil y en a et leurs avocats)
En prsence du ministre public
389
EFB
Procdure pnale
II. DISCUSSION
(Chapeau: nonciation du plan)
1. RAPPEL DES LMENTS CONSTITUTIFS DU DLIT
1.1. LMENT LGAL
1.2. LMENT MATRIEL
1.3. LMENT MORAL
(ATTENTION: insister systmatiquement sur les lments de droit et la jurisprudence en lien avec le
cas despce ;
faire lconomie des dveloppements inutiles laffaire).
EFB
390
Procdure pnale
2. LA RELAXE DE M. OU MME X TIRE DE LABSENCE DE CONSTITUTION DU
DLIT ou, si conclusions de partie civile, LE DLIT EST EN LESPCE CONSTITU
2.1. LABSENCE DLMENT MATRIEL ou au contraire LA PRSENCE DU OU DES
LMENT(S) MATRIEL(S)
2.2. LABSENCE DLMENT INTENTIONNEL OU AU CONTRAIRE LA PRSENCE DU OU
DES LMENT(S) INTENTIONNEL(S)
2.3. SUBSIDIAIREMENT, LA DISPENSE DE PEINE ou LA LIMITATION DE LA PEINE
PRONONCE CONTRE M. OU MME X
2.4. LE REJET DES DEMANDES INDEMNITAIRES FORMES PAR LA PARTIE CIVILE
ou au contraire LA CONDAMNATION DE M. OU MME X RPARER LE
PRJUDICE SUBI PAR LA PARTIE CIVILE RAISON DE LA COMMISSION DE CE
DLIT
391
EFB
Procdure pnale
SIGNATURE DE LAVOCAT
EFB
392
Procdure pnale
BORDEREAU DES PICES COMMUNIQUES :
(Lister les pices cites et sur lesquelles sappuient les dveloppements. Ne pas oublier de les exploiter
compltement et de les viser dans les dveloppements plus haut)
1)
2)
3)
393
EFB
EFB
394
Procdure au fond
devant le tribunal
de commerce
Fanny Desclozeaux
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocats au barreau de Paris
EFB
dition 2015
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Avocat du demandeur
Vrification de lidentit du demandeur :
personne physique: carte didentit.
personne morale:
K-bis jour,
statut de la personne qui vous saisit (outre sa carte didentit): la personne est-elle
le reprsentant lgal de la socit et la socit est-elle en difficults ? Vrifier
rgulirement en cours de procdure (penser crer une alerte Infogreffe),
lobjet de la demande est-il en corrlation avec lobjet social de la socit ?
Vrifications relatives la personne dfenderesse :
Rception
du client en
demande
adresse,
sil sagit dune personne morale, K-bis jour (est-elle en difficults ? Penser vrifier
rgulirement en cours de procdure).
Identification dun ventuel conflit dintrts.
vocation de la question des honoraires et des termes dune lettre de mission.
Analyse des pices, vrification de lauthenticit des pices.
Prescription: faire attention aux dlais courts et abrgs (ex.: responsabilit du fait des
produits dfectueux, etc.).
Comptence:
matrielle: objet du litige (litige entre commerants / socits commerciales / actes de
commerce / procdures collectives des socits commerciales) (art. L. 721-3 CCom),
territoriale (spcificit de certaines matires comme la proprit intellectuelle, le droit
immobilier ; rgles concernant les magistrats et auxiliaires de justice ; thorie des gares
principales) art. 42 et s. du CPC. Il faut faire bien attention aux clauses dattribution
de comptence territoriale qui figurent dans les contrats entre commerants.
1) Prparation
Pendant la
construction
de
lassignation
EFB
396
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
2) Pr-action
Mettre en demeure le dbiteur dexcuter ses obligations et lui demander les coordonnes de
son conseil habituel en lui indiquant que, faute pour lui de rponse dans un dlai X et faute de
trouver une solution amiable la rsolution du litige qui loppose votre client, une procdure
judiciaire sera engage (conserver la preuve de rception de la mise en demeure par LRAR qui
fait courir les intrts sur le fondement de larticle 1153 du CC le cas chant).
ATTENTION : Larticle 56 du CPC, modifi par le dcret n 2015-282 du 11 mars 2015 relatif
la simplification de la procdure civile, la communication lectronique et la rsolution
amiable des diffrends, prvoit dsormais en son alina 3 que, partir du 1er avril 2015 : Sauf
justification d'un motif lgitime tenant l'urgence ou la matire considre, en particulier lorsqu'elle
intresse l'ordre public, l'assignation prcise galement les diligences entreprises en vue de parvenir
une rsolution amiable du litige.
Pendant la
construction
de
lassignation
Il est galement possible de faire signifier par huissier de justice une sommation interpellative
pour, le plus souvent, tenter de se mnager des preuves ngatives.
Si le dossier est suffisamment solide pour envisager une action, mais sil manque des pices que
le client ne possde pas, tout en connaissant, tant leur existence que lidentit de leur dtenteur
(la future partie ou un tiers), il y a lieu de saisir par voie de requte ou en rfr le prsident du
TC sur le fondement de larticle145 du CPC en demandant la production desdites pices, le
cas chant sous astreinte (cf. vade-mecum rfrs et requtes).
De la mme manire, si une expertise semble utile avant dassigner au fond, il faut saisir le juge
des rfrs dune demande dexpertise (art. 145, 263 et s., et 872 CPC) (cf. vade-mecum rfrs).
Sil existe un risque sur la solvabilit du dfendeur ou sur lventuelle organisation dune
insolvabilit, avant de lancer lassignation, saisir le JEX ou le prsident du tribunal de commerce
de demandes de saisies conservatoires (art. L.511-1 et s. et R.511-1 et s. du code des procdures
civiles dexcution (ci-aprs CPCE)). (cf.vade-mecum JEX)
Toujours vrifier sil existe une clause de conciliation pralable ou une clause de rglement
alternatif du litige (mdiation, conciliation, arbitrage).
Penser aux mentions obligatoires (art. 56, 648 et 855 CPC et, le cas chant, 643 CPC pour les
dfendeurs rsidant dans les DOM-TOM ou ltranger) qui sont diffrentes selon les personnes
concernes par lassignation, tant en demande quen dfense, et penser produire les K-bis
jour si des socits sont concernes par le litige. Attention, pour le demandeur rsidant
ltranger, lassignation doit, peine de nullit, comporter les nom, prnom, adresse de la
personne chez laquelle il lit domicile en France (art. 855-2 CPC).
Commencer par indiquer OBJET DE LA DEMANDE
Rdaction de
lassignation
(modle joint)
Il est possible dintroduire brivement le dossier dune phrase ou deux entre le titre prcdent
et le titre suivant.
Suivre avec le RAPPEL DES FAITS: il ne sagit pas de raconter une histoire, mais de
dmontrer des faits. Le rcit ne doit comporter aucune formule ampoule, suranne
ou insultante et, ce stade, aucune apprciation juridique.
En revanche, lexpos des faits doit tre soigneusement rdig et orient, sans jamais faire
preuve de mauvaise foi, mais en utilisant les pices du dossier, utiles au soutien de la
demande (art. 11 CPC), qui doivent avoir t analyses de faon trs prcise, pour en
extraire toute argumentation utile, de faon ce que le juge ait, la fin de lexpos des
faits, parfaitement compris ce quallaient tre la demande et les moyens de droit qui lui
seront soulevs et soit convaincu du bien-fond de la demande qui va lui tre soumise.
397
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Les faits sont une prparation de la DISCUSSION qui doit donc dcouler parfaitement du
rappel des faits.
Dans la mesure du possible et puisquil sagit de dmontrer une situation factuelle, faire suivre
chaque phrase dune ou plusieurs pices tayant laffirmation y figurant (Pice n x: intitul de
la pice).
Ne pas oublier de mentionner les diligences entreprises en vue de parvenir la solution amiable
du litige et en justifier (produire la mise en demeure et les ventuels changes officiels entre
conseils).
Surtout, ne pas oublier que le juge a un nombre trs important de dossiers et quil na pas
le temps de lire lintgralit de chaque pice si elles sont volumineuses. Par consquent,
faciliter son travail dans toute la mesure du possible en extrayant des pices essentielles
les lments qui sont de nature soutenir la thse factuelle nonce dans le rappel des
faits et faire suivre les affirmations importantes dextraits de la pice utilise entre guillemets
avant de la citer entre parenthses. Si jamais une pice qui a dj t cite est nouveau vise,
indiquer chaque fois son numro entre parenthses.
Aprs le rappel des faits, exposer les demandes en droit dans un paragraphe que lon
nomme DISCUSSION. Il est possible, ds le stade de lassignation, de former une
demande in limine litis (telle quun sursis statuer: lon peut en effet assigner pour viter
lacquisition dune prescription tout en sachant que la demande ne pourra tre examine
quaprs la survenance dun certain vnement ; en ce cas, et afin que le juge ne soit pas
surpris, il convient de prciser que lassignation est destine arrter le cours de la
prescription, dans lattente de la ralisation de lvnement qui justifie la demande de
sursis) puis une demande principale et une ou plusieurs demandes subsidiaires.
Rdaction de
lassignation
(modle joint)
Exposer les moyens de droit, les textes sur lesquels la demande est fonde ainsi que les arrts
(de prfrence rendus par la Cour de cassation et les plus rcents possibles), puis rappeler les
faits qui ont t exposs dans le paragraphe prcdent et qui soutiennent ces moyens, pour
conclure que la demande est fonde puisque le droit sanctionne bien les faits objet du litige
(syllogisme), et dmontre (actori incumbit probatio) (art. 4 et 9 CPC).
Il peut tre judicieux, au stade de lassignation, de ne pas dvoiler toutes ses cartes dans lattente
de la raction du dfendeur, ce qui prsente moins de risques devant le tribunal de commerce
que devant le tribunal de grande instance en raison de loralit des dbats.
Penser justifier toutes les demandes indemnitaires ainsi que larticle700 du CPC (si possible,
produire les factures remises au client) et, le cas chant, demander lexcution provisoire en la
motivant (cf. vade-mecum rfrs concernant les risques lis lexcution provisoire), puis
poursuivre par la demande de condamnation aux dpens.
Terminer par le PAR CES MOTIFS dans lequel il faut viser les textes venant au soutien
de la ou des demande(s) et introduire les demandes par Il est demand au tribunal de:
(ou au Prsident du tribunal si lon procde par voie de requte ou au Prsident du tribunal
statuant en rfr si lon assigne en rfr).
viter les formules telles que Dire et Juger , mais prfrer : Constater, Dclarer, Juger,
Condamner, Ordonner. En revanche, bannir sous toutes rserves ou donner acte qui ne
recouvrent aucune notion juridique.
Reprendre les demandes telles qunonces dans les moyens et rappeler titre principal,
Subsidiairement, Plus subsidiairement ; utiliser les formules en consquence et en
toute hypothse.
Dresser, en dernire page, le bordereau reprenant la LISTE DES PICES UTILISES AU
SOUTIEN DE LA DEMANDE en reprenant la numrotation figurant dans les critures.
EFB
398
398
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Lassignation doit tre dlivre au moins 15 jours avant laudience (art. 856 CPC).
Au pralable, il convient de prendre contact avec le greffe du tribunal de commerce (ci-aprs
TCom) comptent pour obtenir une date daudience (modle de calendrier joint), date qui
figurera sur lassignation ; prvoir un dlai minimum d1 mois avant laudience.
Placement de
lassignation
(modles
joints)
Il nest pas inutile de faire appel des avocats mandataires (postulants) au commerce qui sont
spcialiss.
Le timbre fiscal de 35 a disparu et il nest donc plus ncessaire den apposer sur
lassignation.
Lassignation doit tre place par remise physique au greffe du TCom dune copie du second
original au plus tard 8 jours avant laudience sous peine de caducit (art. 857 CPC) (modle de
procdure joint).
Rappel
Il sagit des cas de jonction entre deux instances, assignation en intervention force, appel en
garantie et conclusions dintervention volontaire principale ou incidente (dans ce dernier cas,
attention la constitution et, soit se constituer par la voie normale, soit demander expressment
dans le PCM au tribunal de recevoir la constitution de lavocat rdacteur de lacte).
Rception
du client par
lavocat
en dfense
La personne assigne devant le TCom ou son avocat doit se prsenter laudience choisie par
le demandeur o laffaire peut tre immdiatement plaide. Dans le cas contraire, laffaire est
soit renvoye une audience suivante pour mise en tat, soit confie un juge charg de
linstruire (art. 861 CPC), appel encore il y a peu, le juge-rapporteur. Cela dpend des pratiques des
TCom.
Lavocat saisi du dossier en dfense procde exactement de la mme manire que lavocat saisi
du dossier en demande lorsquil reoit son client et apprcie sil convient daccepter le dossier.
Une fois quil a accept le dossier, il na pas besoin de se constituer, le ministre davocat ntant
pas obligatoire.
En revanche, il doit crire la partie adverse et notamment son conseil pour linformer quil est
son contradicteur et lui demander la copie de lensemble des pices vises dans lassignation.
399
399
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Instruction
par le tribunal
ou par le juge
charg
dinstruire
laffaire
(modles
joints)
Le greffe informe les parties par lettre simple des dates et vnements de procdure au moyen
de bulletins de procdure (modles joints).
Attention, les exceptions de procdure (art. 73 et s. CPC) que sont lincomptence (art. 75 et s.
CPC), la litispendance et la connexit (art. 100 et s. CPC), les exceptions dilatoires (art. 108 et
s. CPC) et le sursis statuer doivent tre souleves in limine litis devant le juge ou le tribunal
charg dinstruire laffaire et ne pourront plus ltre aprs que des moyens dirrecevabilit ou des
moyens de dfense au fond auront t soulevs (dposer des conclusions devant le juge charg
dinstruire laffaire ou devant le juge-rapporteur sur le modle des conclusions dincident devant
le JME: (cf. vade-mecum TGI).
En ce qui concerne les nullits des actes de procdure pour vice de forme (art. 112 et s. CPC),
le juge rapporteur / tribunal sont comptents, mais un grief doit tre dmontr (art. 114 CPC).
En ce qui concerne les nullits pour vice de fond (art. 117 et s CPC), elles peuvent tre souleves
devant le juge rapporteur / tribunal puisquelles peuvent tre proposes en tout tat de cause
(118 CPC), tout comme elles peuvent tre releves doffice lorsquelles ont un caractre dordre
public (art. 120 CPC), mais ne ncessitent pas la dmonstration dun grief (art. 119 CPC) et
peuvent tre rgularises (art. 121 CPC).
Si besoin, pour encourager le juge charg dinstruire laffaire faire droit la demande de
production de pices, faire une Sommation de communiquer la partie adverse qui sera
communique au tribunal (cf. vade-mecum TGI).
Penser faire usage de larticle138 du CPC (pices dtenues par un tiers).
Conclusions
au fond
(en rponse,
en rplique,
en duplique et,
ventuellement,
en triplique ou
supplique)
(modle joint)
EFB
Ne pas oublier de formuler tous les moyens que lon peut soulever dans le litige en cause car,
en raison du principe de concentration des moyens (arrt Csareo: assemble plnire de la
Cour de cassation du 7 juillet 2006, n04-10.672), il ne sera plus possible dinitier une nouvelle
action sur de nouveaux moyens, en cas dirrecevabilit ou de dbout (sauf survenance dun
nouveau fait ou apparition dune nouvelle pice ou dune pice qui aurait t dissimule). Il est
donc dsormais, si la demande est soit contractuelle, soit quasi-dlictuelle, recommand de
demander titre principal lune et, titre subsidiaire, lautre.
Sil existe des moyens tirs dune ou plusieurs nullits pour vice de fond ou dune demande de
sursis statuer, commencer par eux, titre principal.
400
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Poursuivre, le cas chant, ou commencer, titre principal, par les fins de non-recevoir
(art. 122 CPC) qui sont le dfaut dintrt ou de qualit agir, la prescription, le dlai prfix et
la chose juge: les fins de non-recevoir ne doivent pas tre souleves in limine litis : elles
peuvent tre souleves en tout tat de cause (art. 123 CPC), cest--dire mme pour la premire
fois en cause dappel (attention: le juge peut prononcer des dommages et intrts si la partie
soulve tardivement la fin de non-recevoir pour des motifs dilatoires).
Ne jamais sarrter une exception ou un moyen dirrecevabilit et toujours dvelopper
les moyens de dfense au fond car, si le tribunal ne fait pas droit lun des deux premiers
moyens de dfense, il rendra sa dcision au fond sur la base des seuls lments produits
par la partie adverse.
Conclusions
au fond
(en rponse,
en rplique,
en duplique et,
ventuellement,
en triplique
ou supplique)
(modle joint)
et pices
venant
au soutien
des
conclusions
Poursuivre avec les dfenses au fond (ex.: absence de faute, nullit du contrat): elles sont
prsentes titre subsidiaire si une exception a t souleve in limine litis ou si elles suivent
une fin de non-recevoir, mais elles sont souleves titre principal en labsence dexception ou
fin de non-recevoir ; aborder ensuite les dfenses subsidiaires (absence de prjudice), puis les
dfenses encore plus subsidiaires (ex.: diminution du prjudice) et ce, jusqu linfiniment
subsidiaire, afin de couvrir toutes les possibilits et ne laisser aucune porte de sortie ni
ladversaire, ni au juge, qui, sil naccueille pas la premire dfense au fond, se verra oblig
danalyser toutes les dfenses successives avec lespoir quin fine il accueillera lune dentre
elles.
ventuellement, terminer par des demandes incidentes ou reconventionnelles (art. 4 CPC) avant
de former les demandes darticle700 CPC, de condamnation aux dpens, et ventuellement
dexcution provisoire en la motivant (cf. vade-mecum rfrs concernant les risques lis
lexcution provisoire).
Ne pas oublier que les conclusions en rponse, quelles manent du dfendeur ou du
demandeur, sont des rponses aux critures prcdentes et adverses et quil ne sagit pas de
deux dossiers parallles: il est important de reprendre, dans ses propres critures, les
arguments soulevs par la partie adverse et dy rpondre en dmontrant quils ne sont fonds
ni en fait ni en droit et relvent dune interprtation errone ; il ne faut pas se contenter de
faire tat de sa propre version des faits car un argument auquel il naura pas t rpondu
laissera toute latitude au juge pour donner raison la partie adverse.
Toutes les demandes et tous les arguments soulevs en demande et en dfense doivent tre
prouvs par celui qui les allgue et toutes les pices utilises au cours des dbats doivent tre
communiques la partie adverse dans les formes indiques ci-dessus au paragraphe
Communication des pices et numrotes (art. 4 et 9 CPC).
Faciliter le travail du juge en prsentant les nouveaux arguments et/ou moyens de manire
synthtique et en respectant la hirarchie initiale (ne pas rajouter les rponses en fin de
conclusions, mais les intgrer, dans la mesure du possible, au fur et mesure des
dveloppements). tre percutant sur la forme et se garder de rdiger des critures trop longues.
Les conclusions sont des Conclusions devant le tribunal de commerce de , Pour X,
dfendeur (ou demandeur), ayant pour avocat X, Contre x, demandeur (ou dfendeur) ayant
pour avocat X , le cas chant en prsence de . Elles dbutent par PLAISE AU
TRIBUNAL, se poursuivent exactement de la mme manire que lassignation (si ce nest que,
dans le paragraphe introductif prcdant le rappel des faits, lon insre le rappel de lassignation
et des demandes), et dans le PCM, utiliser la formule Il est demand au tribunal de. Toujours
viser les textes utiliss au soutien de la dfense et, le cas chant, de la demande
reconventionnelle.
Les conclusions au fond sont, l encore, remises laudience au greffe du TCom et au confrre
et si le confrre est absent, elles lui sont adresses avec les pices par lettre officielle.
401
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Lorsque laffaire lui parait en tat dtre juge, le juge ne rend jamais dordonnance de clture.
Les dossiers de plaidoiries comportent une cote Procdure dans laquelle il faut glisser
lassignation et les dernires critures de chaque partie: ses propres critures doivent tre
signes) et une cote Pices et, le cas chant, une cote Jurisprudence (que rien noblige
communiquer la partie adverse, sauf si elle na pas t publie). Lorsque les dossiers de pices
sont trs pais, les relier avec des intercalaires. La prsentation du dossier de pice et le soin
accord son laboration sont deux lments trs importants car le juge pourrait tre peu enclin
tudier un dossier mal lisible et peu soign. En toute hypothse, bannir les dossiers de
plaidoirie cotes dont le format est obsolte
Les dossiers de plaidoiries doivent tre dposs physiquement auprs du juge charg
dinstruire laffaire, 10 jours avant son audience, afin de lui permettre de prparer celle-ci.
Clture des
dbats, dpt
du dossier de
plaidoiries et
plaidoiries
Dans la pratique, bien souvent les plaidoiries par observations suffisent. Il est important dtre
synthtique et percutant, de respecter les dlais daudiencement fixs par le tribunal (souvent
10 minutes par partie) et il est inutile de reprendre lexpos des faits et les arguments triviaux.
Il est fondamental de rappeler, en tte de sa plaidoirie, lobjet du litige et les demandes que lon
va former avant dexposer son argumentaire factuel et juridique et de plaider sur les pices.
Il est utile dapporter les originaux des pices (notamment cautionnement, effets de
commerce, ) laudience de plaidoiries car ils pourront tre demands par le juge.
lissue des dbats, le juge en prononcera la clture.
Cependant, le tribunal pourra toujours rouvrir les dbats sil estime que les parties nont
pas trait la question essentielle permettant de trancher le litige, auquel cas les parties
seront invites prsenter leurs explications sur un point soulev par la juridiction.
Par ailleurs, seul le juge peut demander une note en dlibr sur un point prcis ; il pourrait
tre contre-productif de lui en adresser spontanment.
Les jugements sont mis disposition par le tribunal au greffe 3 ou 4 semaines aprs les
plaidoiries.
La reprsentation ntant pas obligatoire, la dcision est signifie par huissier de justice
uniquement la partie adverse (675 CPC).
Signification
du jugement
Attention, il existe des cas dans lesquels la dcision est notifie par le greffe et les dlais de
recours courent compter de cette notification (notamment en matire de procdures
collectives).
La signification fait courir le dlai de recours.
Un appel peut tre form soit par RPVA, soit auprs des greffes (901 CPC), mais systmatiquement
vrifier si le greffe comptent est celui de la juridiction qui a rendu la dcision (notamment en
matire de procdures collectives) ou celui de la cour dappel comptente.
Computation
des dlais
EFB
402
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Avocat du demandeur
Voir larticle du 858 CPC: dpt et soutien
dune requte aux fins dtre autoris
assigner bref dlai. Assignation faire
signifier dans les dlais prescrits par le
prsident du TC.
Procdure
bref dlai
Procdures
non
contradictoires
(cf. vademecum
requtes)
Avocat du dfendeur
Voir larticle du 858 CPC.
Vrification de lurgence allgue.
Dpt de conclusions et pices jusqu
laudience.
403
EFB
ANNEXES
Procdure devant
le tribunal de commerce
EFB
dition 2015
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
RDACTION DE LASSIGNATION
Modle dassignation au fond
406
407
PLACEMENT DE LASSIGNATION
412
415
416
417
405
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
RDACTION DE LASSIGNATION
EFB
406
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
ASSIGNATION
devant le tribunal de commerce de (ville)
Le
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse), reprsente
par son reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
ET, SI LE DEMANDEUR RSIDE LTRANGER: nom, prnom, adresse de la personne chez qui il lit
domicile en France (cf. art. 855 CPC)
Ayant pour avocat: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
(puis ne pas oublier le nom de lavocat plaidant, cest--dire vous, si vous fates appel un mandataire
au commerce)
J'ai
DONN ASSIGNATION
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), immatricule au registre du commerce et des socits de
(ville) sous le numro (numro dimmatriculation), dont le sige social est situ (adresse)
407
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
COMPARATRE :
devant le tribunal de commerce de (ville), sis (adresse) (le cas chant: en salle nxx), (le cas chant:
numro de passage: xx, n RG: xx)
L(les) avertissant que faute par lui (elle, eux, elles) de comparatre cette audience, ou toute autre laquelle
lexamen de cette affaire serait renvoye, il (elle, ils, elles) sexposerai(en)t ce quune dcision soit rendue
son (leur) encontre sur les seuls lments fournis par son (ses, leur, leurs) adversaire(s).
Lui (leur) indiquant quil (elle, ils, elles) est (sont) tenu(e)(s)(es) de se prsenter cette audience mais quil
(elle, ils, elles) a (ont) la facult de se faire assister ou reprsenter soit par un avocat, soit par toute personne
de son (leur) choix, mais que son (leur) reprsentant, sil nest avocat, devra tre muni dun pouvoir spcialement
dlivr en vue de la prsente affaire.
Conformment la loi, il est galement rappel au(x) destinataire(s) du prsent acte que, conformment
larticle861-2 du code de procdure civile:
Sans prjudice des dispositions de l'article68, la demande incidente tendant l'octroi d'un dlai de paiement
en application de l'article1244-1 du code civil peut tre forme par dclaration faite, remise ou adresse au
greffe, o elle est enregistre. L'auteur de cette demande doit justifier avant l'audience que l'adversaire en a eu
connaissance par lettre recommande avec demande d'avis de rception. Les pices que la partie invoque
l'appui de sa demande de dlai de paiement sont jointes la dclaration.
L'auteur de cette demande incidente peut ne pas se prsenter l'audience, conformment au second alina de
l'article446-1. Dans ce cas, le juge ne fait droit aux demandes prsentes contre cette partie que s'il les estime
rgulires, recevables et bien fondes.
Les pices sur lesquelles la demande est fonde sont indiques en fin dacte.
EFB
408
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
OBJET DE LA DEMANDE
Faire une ou deux phrases introductives.
II. DISCUSSION
Introduire le plan puis prsenter les diffrents moyens laide de titres et, si besoin, de sous-titres.
Il faut ici prsenter et dvelopper des moyens au soutien de ses demandes, sous forme dargumentation
juridique articule en syllogismes: 1) la rgle de droit * - 2) rappel des faits dterminants justifiant
lapplication de la rgle de droit.
Obligation dindiquer le fondement juridique de la demande, cest--dire de viser un texte prcis
sans pour autant tre oblig de le citer in extenso (en particulier pour les textes parfaitement connus
comme 1147 ou 1382 du CC).
Ces syllogismes senchanent et peuvent ventuellement tre prsents en plusieurs parties avec des
titres.
Le mot discussion est en ralit un faux ami. Il sagit ici de dvelopper une thse et de la dmontrer,
celle de son client, et non dvoquer les moyens qui pourraient affaiblir sa propre position ; ladversaire
fera connatre son analyse dans ses conclusions en rponse et il sera alors temps dy rpliquer.
Si des sommes dargent sont rclames, il convient den justifier le calcul.
Si lexcution dobligations de faire ou ne pas faire est rclame, ne pas oublier de demander des astreintes
et den justifier le montant.
Ne pas oublier de motiver la demande dexcution provisoire en fonction des spcificits de laffaire.
Terminer par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) demandeur(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au tribunal de
condamner, (in solidum), le(s) dfendeur(s) lui verser ( chacun de ceux-l) la somme de (xxx) au
titre de larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens (et dordonner lexcution
provisoire de la dcision intervenir).
409
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Condamner ;
Subsidiairement,
Ordonner et ce, sous une astreinte de par jour de retard compter de lexpiration dun
dlai de jours suivant la signification de la dcision intervenir ;
Par ailleurs,
Condamner verser la somme de au titre de larticle700 du code de procdure civile ;
Condamner aux entiers dpens ;
Ordonner lexcution provisoire de la dcision intervenir.
EFB
410
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Liste des pices utilises au soutien de la prsente assignation :
1)
2)
3)
411
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
PLACEMENT DE LASSIGNATION
EFB
412
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Index
Fond Rfrs Requtes
Assignation au fond
Lassignation est lacte de procdure le plus usit. Une personne, dsigne le demandeur, invite une ou
plusieurs personne(s) appele(s) dfendeur(s) comparatre date et heure fixes devant le
tribunal pour quil soit statu sur les rgles de droit applicables au(x) litige(s). Le prononc de la
dcision par le tribunal met fin linstance.
Dlais
Lassignation doit tre dlivre au dfendeur au moins quinze jours avant la date daudience. Elle doit
galement tre dpose au greffe du tribunal de commerce au plus tard huit jours avant la date
daudience, sauf procdure durgence.
Labsence du dfendeur nempchant pas le tribunal de statuer, il est recommand au dfendeur de se
prsenter laudience.
Textes: articles 55, 56, 854 858 du CPC (Code de procdure civile)
COT
Pour connatre le tarif de cette assignation, aller sur :
http://www.greffe-tc-paris.fr/fr/fond-referes-requetes/tarifs_fond.html
413
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
Page 1 sur 1
Janvier
Avril
Juillet
Octobre
16-23-30
3-10
3
2-9-16-23-3
, M.
, Mme
, M.
Juge rattach : M.
Juge rattach : M.
Prsident : M.
Fvrier
Mai
Aot
Novembre
, M.
6-13-20-27
15-22
6-13-20-27
Mars
Juin
Septembre
Dcembre
6-13-20-27
5-12-19-26
4-11-18-25
4-11
Lundi
Caisse de retraite - 21me Chambre B - 11H00
Prsidence tournante
Janvier
Avril
Juillet
Octobre
27
26
27
Fvrier
Mai
Aot
Novembre
17
19
24
EFB
414
Mars
Juin
Septembre
Dcembre
24
23
29
15
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
415
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
EFB
416
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
417
EFB
Procdure au fond
devant le tribunal de commerce
EFB
418
Procdure devant le
conseil de prudhommes
Stphane Meyer
Vice-Prsident au tribunal de grande instance de Paris
Juge dpartiteur au conseil de prudhommes de Paris
EFB
dition 2015
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Avocat du demandeur
Vrification de lidentit du client (cf. vade-mecum TGI)
Rception
du client en
demande
Pices et
renseignements
indispensables
en demande,
pralable la
construction
du dossier
Mise au point
de la stratgie
en demande et
en dfense
tude approfondie des pices : les faits sont-ils suffisamment tablis et dmontrs ?
Manque-t-il des lments pour fonder la demande ? Ne pas se fier aux explications du client
et ne pas dvelopper dargumentation sans pices dmontrant les assertions y figurant ?
Donner au client son avis sur la stratgie quil convient dadopter, et le rsultat auquel
il peut raisonnablement sattendre, tout en tant trs prudent, particulirement en droit
du travail o lala judiciaire est trs important (surtout en 1re instance) ne pas hsiter
reporter son avis un second entretien, aprs tude approfondie du dossier et penser
faire valider par le client cette stratgie par crit.
Ne pas oublier quil existe des modes alternatifs de rglements des litiges.
EFB
420
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Prescription
toute action portant sur lexcution ou la rupture du contrat de travail se prescrit par
2 ans compter du jour o celui qui lexerce a connu ou aurait d connatre les faits
lui permettant dexercer son droit (art L.1471-1 du code du travail, ci-aprs CT) ;
laction en paiement ou en rptition du salaire (rappel de salaire) se prescrit par
3 ans (art. L.3245-1 CT) ;
prescriptions particulires:
discrimination et harclement : 5 ans (art. L.1134-5 et L.1153-1 CT),
contestation du reu pour solde de tout compte : 6 mois (art. L.1234-20 CT).
Attention ne pas confondre ces dlais relatifs la prescription de laction avec le dlai de prescription
des poursuites disciplinaires par lemployeur, qui est de 2 mois (art. L.1332-4 du CT).
Matrielle: les diffrends individuels qui peuvent slever loccasion de tout contrat de
travail entre employeurs et salaris relvent de la comptence du conseil de prudhommes,
ci-aprs CPH (art.L.1411-1 et s. CT). Les trois critres principaux relatifs lexistence
dun contrat de travail sont:
Comptence
ventuellement, mettre en demeure lemployeur dexcuter ses obligations (en respectant les
rgles dontologiques).
Pr-action
Si le dossier est suffisamment solide pour envisager une action, mais sil manque des pices que
le client ne possde pas, tout en connaissant, tant leur existence que lidentit de leur dtenteur,
(la future partie ou un tiers), il y a lieu de saisir la formation de rfr (exemple : en matire de
discrimination ou dgalit de traitement) (cf. ci-dessus).
De la mme manire, si une expertise semble utile avant dagir au fond, saisir la formation de
rfr dune demande dexpertise (art. 145CPC).
Sil existe un risque sur la solvabilit du dfendeur ou sur lventuelle organisation dune
insolvabilit, avant de saisir le conseil, saisir le JEX de demandes de saisies conservatoires
(L.511-1 et s. et R.511-1 et s. CPCE ; cf. vade-mecum JEX).
Saisine
du CPH
et convocation
devant le
bureau de
conciliation
(modles
joints)
Devant le CPH, le prliminaire de conciliation est obligatoire, sauf exception (voir ci-dessous) ;
la demande de convocation devant le bureau de conciliation, adresse au greffe, constitue donc
lacte de saisine de cette juridiction: il sagit de lacte introductif dinstance.
La demande de convocation doit mentionner les coordonnes des parties ainsi que les chefs de demande
de faon suffisamment prcise pour que le dfendeur soit en mesure de connatre sans quivoque la
nature de la rclamation dirige contre lui. En revanche, il nest pas exig que cette demande de
convocation soit motive en fait ou en droit (contrairement lassignation devant le TGI, par exemple).
Et si certaines demandes indemnitaires (rappel de salaires, de primes) ne sont pas encore quantifiables
pour le salari, il peut indiquer la mention mmoire lors de la rdaction de la saisine.
421
421
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Saisine
du CPH
et convocation
devant le
bureau de
conciliation
(modles
joints)
Deux rgles
essentielles
et spcifiques
la procdure
prudhomale
Il est possible de formuler cette demande soit par une simple lettre au greffe (modle joint),
soit en remplissant le formulaire mis disposition par le greffe qui avisera alors verbalement le
demandeur ou son conseil de la date daudience.
Le greffe convoque ensuite, devant le bureau de conciliation, le dfendeur par LRAR et le
demandeur par lettre simple pour le cas o il avait post sa demande (modle joint). Il est
toujours possible de faire convoquer le dfendeur par acte dhuissier de justice, soit si lon
prsume quil nira pas retirer sa convocation la Poste, soit lorsquil na pu tre touch par la
convocation et que le CPH linvite procder de la sorte.
Attention, par exception, le dfendeur est convoqu directement devant le bureau de jugement
dans plusieurs hypothses (litiges se rapportant linscription dune crance dans le cadre dune
procdure collective (art. 26 L du 25 janvier 1985), demandes de requalification en CDI dun
CDD ou dun contrat de travail temporaire (artL.1245-2 et L.1251-41 CT).
Le principe dunicit de linstance : Toutes les demandes lies au contrat de travail entre les
mmes parties font, quelles manent du demandeur ou du dfendeur, lobjet dune seule instance.
Cette rgle nest pas applicable lorsque le fondement des prtentions est n ou rvl postrieurement
la saisine du conseil de prudhommes (article R.1452-6 CT).
Par voie de consquence, il est toujours possible de former des demandes nouvelles drivant du
mme contrat de travail tous les stades de linstance, y compris en appel (art. R.1452-7 du CT).
En revanche, toute demande nouvelle relative un mme contrat de travail, qui aurait t oublie
dans une premire instance, ne pourrait donner lieu une nouvelle saisine du CPH et serait
irrecevable, sauf si le moyen ou les faits fondant cette nouvelle demande ntaient pas et ne pouvaient
pas tre connus lors de la premire instance.
Lobligation de mettre en cause les organes de la procdure ainsi que les AGS en cas de
procdure collective.
La procdure de rfr
Comme devant le TGI et le TI, il existe, devant le CPH, une procdure de rfr, dont les conditions
de fond, comparables, sont rgies par les articles R.1455-5 7 CT. Cette procdure permet dobtenir
une provision pour le cas o lobligation nest pas srieusement contestable, le prononc dune
mesure conservatoire qui simpose pour prvenir un dommage imminent ou le prononc dune
mesure de remise en tat qui simpose pour faire cesser un trouble manifestement excessif.
Larticle145 du CPC permet galement dobtenir une mesure dinstruction avant tout procs en
cas de motif lgitime.
Saisine de
la formation
de rfr et
procdure
La formation de rfr, compose de deux conseillers (un dans chaque collge), est comptente
pour connatre de laffaire et est saisie, sans pralable de conciliation, par demande adresse ou
remise au greffe (modle joint) qui convoque les parties dans des conditions similaires celles
voques ci-dessus (le dfendeur par LRAR et le demandeur par oral dans lhypothse o il dpose
sa demande ou par lettre simple pour le cas o il avait post sa demande) (modle joint) ou invite
la partie demanderesse assigner (modle joint et modle dassignation en rfr dans le vademecum rfrs).
Lordonnance rendue est excutoire de plein droit par provision, mais na pas autorit de la chose
juge au principal (ce qui signifie quelle peut ventuellement tre remise en cause par le bureau de
jugement).
Le dlai dappel, qui court compter de la notification de lordonnance par le greffe, est de quinze
jours.
La formation de rfr peut se dclarer en partage de voix.
EFB
422
422
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Avocat du dfendeur
Prparation
de laudience
devant le
bureau de
conciliation
Audience
devant le
bureau de
conciliation
Si les parties se concilient, un procs-verbal de conciliation (totale ou partielle) est dress, qui
constitue un titre excutoire. En pratique, seulement environ 5% des affaires aboutissent une
conciliation.
En labsence de conciliation ou en cas de conciliation partielle, le bureau de conciliation renvoie
laffaire devant le bureau de jugement et peut, par ailleurs, ordonner, le cas chant sous
astreinte, la dlivrance dun certain nombre de documents sociaux (notamment certificat de
travail, attestation ple emploi et bulletins de paie) et, lorsque lexistence de lobligation nest
pas srieusement contestable, le versement de provisions sur certaines sommes et dans certaines
limites.
Il peut galement ordonner des mesures dinstruction et toutes mesures ncessaires la
conservation des preuves ou des objets litigieux (artR.1454-14 et s. du CT). Ces dcisions
sont excutoires par provision, mais nont pas autorit de la chose juge.
Le bureau de conciliation peut galement dsigner un ou deux conseillers-rapporteurs afin de
runir des lments dinformation (artR.1454-1 du CT) (trs rare).
Le bureau de conciliation convoque les parties devant le bureau de jugement et fixe les dlais
dans lesquels chacune des parties devra communiquer lautre les pices et critures (mais ces
dlais ne sont assortis daucune sanction) (modle joint).
Prparation
de laudience
devant le
bureau de
jugement
Le demandeur (ou son conseil) doit communiquer ses pices (ou leur copie) au dfendeur,
accompagnes dun bordereau de communication (modle joint), de prfrence par LRAR,
particulirement si le destinataire nest pas assist dun avocat.
Bien que la procdure soit orale, il est fortement conseill aux parties de rdiger des conclusions
crites (modle joint).
Par ailleurs, loralit ne dispense pas du respect du principe du contradictoire (art. 15 CPC).
423
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Prparation
de laudience
devant le
bureau de
jugement
En outre, les avocats peuvent adresser leurs conclusions au greffe avant laudience, en particulier
sil sagit dune affaire complexe, de prfrence par courrier pour viter tout problme li la
rception par fax.
Les dossiers de plaidoirie sont composs uniquement dune cote Procdure, comprenant les
jeux de conclusions et pices de procdure, et dune cote Pices, comprenant les pices
numrotes, le cas chant avec des onglets, classes dans lordre et accompagnes de leur
bordereau.
Le bureau de jugement est compos de quatre conseillers (deux employeurs et deux salaris) qui
ne sont pas des magistrats professionnels. La procdure y est publique et orale (mais attention au
principe du contradictoire cf. ci-dessus). Comme devant le bureau de conciliation, la
comparution personnelle des parties est obligatoire, sauf possibilit de se faire reprsenter en
cas de motif lgitime (cf. ci-dessus) ; elles peuvent se faire assister (cf. ci-dessus).
Aprs appel de laffaire (appel des causes par le prsident en dbut daudience), les parties font
viser par le secrtaire-greffier leurs ventuelles conclusions crites.
Audience
devant le
bureau de
jugement
Les exceptions de procdure (cf. vade-mecum TGI) doivent, peine dirrecevabilit, tre
souleves avant toute dfense au fond ou fin de non-recevoir (elles sont donc souleves, sil y a
des conclusions, au dbut du paragraphe discussion et in limine litis , et en labsence
dcritures, il convient de prendre la parole ds le dbut des plaidoiries, avant que le fond soit
abord en demande). Les exceptions peuvent cependant tre souleves pour la premire fois
devant le bureau de jugement, condition dtre souleves in limine litis devant lui (art R.14512 du CT), mme si, en conciliation, des dfenses au fond avaient t formules.
En pratique, les conseillers sattendent ce que le demandeur commence sa plaidoirie par annoncer
le montant de ses demandes, suffisamment lentement pour quils aient le temps de les noter et
ce, mme si ces demandes sont mentionnes dans le dispositif des conclusions crites.
Les plaidoiries doivent tre claires et concises et sont primordiales car les conseillers nont pas
toujours le temps de lire toutes les pices lors du dlibr, si bien quil convient de sadapter
cette situation en se rfrant clairement, au fur et mesure des explications, au numro des
pices essentielles, voire de les sortir du dossier et de les prsenter aux conseillers, raison dun
exemplaire pour chacun dentre eux (veiller cependant ne pas noyer le conseil). Loralit
des dbats donne devant le CPH une place toute particulire la plaidoirie.
Les conseillers peuvent directement demander des explications aux parties elles-mmes, mme
si elles sont assistes (penser prparer le client cette ventualit).
Sauf en cas de partage de voix (cf. ci-dessous), le jugement sera directement notifi aux parties
(et non aux avocats) par le secrtariat-greffe, par LRAR, ce qui fait courir le dlai dappel qui est
dun mois. Afin dviter toute difficult, les parties peuvent aussi faire signifier le jugement la
partie adverse par acte dhuissier de justice, en particulier lorsque le secrtariat-greffe a averti
la partie qui a reu le jugement, et qui a intrt faire courir le dlai dappel, que son adversaire
ntait pas all retirer la lettre recommande.
Le dpartage
Renvoi au
dpartage et
procdure
EFB
Si les conseillers ne sont pas parvenus se mettre daccord lors de leur dlibr (environ 30
35% des cas Paris), le bureau de jugement se dclare en partage de voix (total et rarement,
partiel) et renvoie laffaire en dpartage (modle joint). Les dcisions de partage ne sont pas
motives, de telle sorte que personne (y compris le juge dpartiteur, la plupart du temps) ne
connait les raisons ayant abouti une telle dcision.
424
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Renvoi au
dpartage et
procdure
Si les quatre conseillers qui avaient compos le bureau de jugement sont les mmes (avec
possibilit de remplacement dun conseiller par collge), la dcision est prise aprs dlibr de
ces cinq juges. Dans le cas contraire, la dcision est prise par le juge dpartiteur seul, aprs avis
des ventuels conseillers prsents. Dans les deux hypothses, cest donc, en pratique, le juge
dpartiteur qui tranche le litige ; il est donc le principal interlocuteur des parties pendant les
plaidoiries.
La procdure suivie en dpartage est la mme que devant le bureau de jugement.
Il est rappel que, conformment au principe de lunicit de linstance et aux articles R.1452-6
et 7 du CT, il est possible de soulever, devant la formation de dpartage, des moyens nouveaux
et mme des demandes nouvelles.
Aprs
le jugement
425
EFB
ANNEXES
Procdure devant le
conseil de prudhommes
EFB
dition 2015
Procdure devant
le conseil de prudhommes
429
430
LA PROCDURE DE RFR
431
432
433
434
435
436
Modle de conclusions
437
444
LE DPARTAGE
445
446
448
Notification du jugement
449
451
452
427
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
SAISINE DU CONSEIL
DE PRUDHOMMES
PAR LE DEMANDEUR
Bulletin de convocation
devant le bureau de conciliation
EFB
428
Procdure devant
le conseil de prudhommes
signature
429
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
EFB
430
Procdure devant
le conseil de prudhommes
LA PROCDURE DE RFR
431
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Je vous remercie de bien vouloir mindiquer la date laquelle laffaire sera appele
devant le bureau de conciliation et vous prie de croire, Madame ou Monsieur le
Secrtaire-Greffier, en lexpression de mes salutations distingues.
signature
EFB
432
Procdure devant
le conseil de prudhommes
433
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
N RG: 12/00
Section Rfr
Demandeur
Alexandre
CONTRE
Dfendeur(s)
Socitndre
EFB
434
Procdure devant
le conseil de prudhommes
PRPARATION DE LAUDIENCE
DEVANT LE BUREAU DE JUGEMENT
PAR LES DEUX PARTIES
435
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
EFB
436
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Chambre
N R.G. :
Audience du bureau de jugement du...
Conclusions notifies le
CONCLUSIONS
devant le conseil de prudhommes de
POUR:
M.............
DEMANDEUR ou DFENDEUR
Ayant pour Avocat:
Matre
CONTRE:
M.............
DFENDEUR OU DEMANDEUR
Ayant pour Avocat:
Matre
(nb : les dispositions de lart. 753, al.2, du code de procdure civile relatives aux dernires
conclusions, bien quelles ne soient applicables que devant le TGI, sont souvent appliques tacitement
devant le CPH, de telle sorte quen cas de conclusions multiples, il convient de reprendre dans les
dernires conclusions les prtentions et moyens prsents ou invoqus dans leurs conclusions
antrieures. Par consquent, la numrotation des jeux de conclusions est vivement recommande.
437
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
PLAISE AU CONSEIL
Introduire dune ou deux phrases succinctes pour dresser un tableau rapide de ce qui est demand ou dbattu
ou contest et prparer le juge ce quil va lire.
LES FAITS
A ce stade, se contenter dun expos concis, sachant que, dans la discussion, ces faits devront tre
dvelopps pour les besoins de la dmonstration. Cette pratique vitera des redites et facilitera la
comprhension, par le conseil ou le juge, de la situation factuelle).
Ici aussi, viter toute apprciation, juridique ou autre.
En revanche, lexpos des faits doit tre soigneusement rdig et orient, sans jamais faire preuve de
mauvaise foi mais en en utilisant les pices du dossier, utiles au soutien de la demande (art. 11 CPC).
Dans la mesure du possible faire suivre chaque phrase de la mention des pices tayant laffirmation y
figurant (Pice n x: intitul de la pice).
Exemple:
X a t engag par Y, pour une dure indtermine compter du , en qualit de . , avec le
statut de cadre (Pice n 1: Contrat de travail).
Par lettre du ..., X tait convoqu pour le . un entretien pralable son licenciement, lequel lui a t
notifi le ... suivant pour . (Pices n 2 et 3: Convocation et lettre de licenciement).
Son dernier jour de travail est le
En dernier lieu, il percevait un salaire mensuel brut de .. euros (Pices n 4 et 5: Bulletin de paie du et
attestation ple-emploi).
EFB
438
Procdure devant
le conseil de prudhommes
DISCUSSION:
Mentionner clairement les titres correspondant chacun des chefs de demandes.
Dvelopper son argumentation de faon concise mais prcise et, pour les conclusions suivant les
premires critures en demande, quelles manent du dfendeur, dabord, ou du demandeur, ensuite,
rfuter largumentation adverse et dvelopper son argumentation en reprenant les uns aprs les autres
les chefs de demande adverses. Il est possible de former des demandes reconventionnelles.
Le cas chant, commencer par les exceptions de procdure puis les fins de non-recevoir.
Raisonner par syllogismes successifs: 1) lnonc de la rgle de droit (article X du code du travail ou
de la convention collective, par exemple) - 2) la relation des faits dterminants, dvelopps pour les
besoins de la dmonstration - 3) la conclusion.
On peut galement procder par syllogismes inverss, en mentionnant les faits avant la rgle de droit.
Dans les dveloppements relatifs aux faits dterminants, il convient, l encore, de mentionner le numro
et la dsignation des pices correspondantes et il est possible de citer des passages importants.
Il est indispensable de justifier les montants rclams par des calculs prcis, en se rfrant prcisment
la rgle de droit dont on rclame lapplication (ex.: article X de la convention collective).
Il convient notamment dtre prcis sur lvaluation du prjudice, par exemple en cas de licenciement.
En cas de demande de dbout, il est prudent, titre subsidiaire, de contester les montants rclams
(par exemple, le montant des dommages et intrts pour rupture abusive), sans hsiter mentionner
des calculs prcis, en se rfrant prcisment la rgle de droit en cause (ex.: article X de la convention
collective).
Enfin, motiver la demande dindemnit au titre de larticle 700 du code de procdure civile.
Pour terminer, motiver galement la demande dexcution provisoire (au-del de celle attache de plein
droit certaines sommes), par exemple, par lanciennet du litige.
439
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Reprendre les demandes telles qunonces dans les moyens et, le cas chant, rappeler In limine litis,
titre principal , Subsidiairement , Plus subsidiairement , utiliser les formules en
consquence et en toute hypothse.
Le dispositif est une liste de prtentions et non de moyens ; il est la prfiguration du dispositif de la
dcision de justice souhaite ; il faut donc absolument sabstenir de reprendre les moyens prcdemment
dvelopps sous forme de dire et juger, ou de constater, pratique hlas courante qui na pour
effet que dembrouiller les demandes et, partant, de compliquer la tche de la juridiction.
viter absolument la phrase dclarer X tant irrecevable que mal fond car si lon soulve, le cas
chant, une fin de non-recevoir, le fond ne peut tre abord qu titre subsidiaire
La formule sous toutes rserves , frquemment utilise, est parfaitement inutile.
EFB
440
Procdure devant
le conseil de prudhommes
EXEMPLE EN DEMANDE:
Il est demand au Conseil de:
au
au
en
les
dpens
signature de lavocat
441
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
EXEMPLE EN DFENSE:
signature de lavocat
EFB
442
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Reproduire, en dernire page, le bordereau reprenant la liste des pices utilises au soutien de la
demande en reprenant la numrotation figurant dans les critures. Cette formalit nest obligatoire
que devant le TGI (art. 753, al. 1, du CPC), mais est nanmoins applique quasiment systmatiquement
devant le CPH.
Exemple:
443
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
Chambre
CPH de
RG:
Affaire: (nom des parties)
Type daffaire
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(Adresse)
Tl.: / Fax:
Palais:
Matre
Avocat au barreau de (ville)
(Adresse)
Tl.: / Fax:
Palais:
Fait (ville), le
SIGNATURE DE LAVOCAT
EFB
444
Procdure devant
le conseil de prudhommes
LE DPARTAGE
445
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
EFB
446
Procdure devant
le conseil de prudhommes
447
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
EXCUTION PROVISOIRE
ET VOIES DE RECOURS
Notification du jugement
EFB
448
Procdure devant
le conseil de prudhommes
449
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
EFB
450
Procdure devant
le conseil de prudhommes
451
EFB
Procdure devant
le conseil de prudhommes
EFB
452
Procdure
devant la cour dappel
Juridiction du premier
prsident de la cour dappel
Jacques Bellichach
Charles-Hubert Olivier
Avocats au barreau de Paris
Odette-Luce Bouvier
Conseiller la cour dappel de Paris
Avec la participation de:
Jean-Claude Magendie
Premier Prsident honoraire de la cour dappel de Paris
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
EFB
dition 2015
EFB
I - REMARQUES LIMINAIRES
Il convient toujours de sassurer que la dcision intervenue est susceptible dappel en vrifiant:
Les dcisions
susceptibles
dappel
le taux du ressort (art. 34 CPC et cf. COJ pour le montant applicable chaque
juridiction) ;
la nature de la dcision rendue (art. 544 et 545 CPC) ;
lintrt faire appel : le futur appelant a-t-il succomb, mme partiellement, en
premire instance (art. 546 CPC) ?.
Spcificits de
la procdure
dappel
(modle joint)
Mandat pour relever appel : il est ncessaire pour lavocat de dtenir un mandat de son
client pour engager une procdure dappel, sa mission tant en principe acheve
loccasion de lexcution du jugement (art. 416 et s. CPC et spc. art. 420).
Multipostulation : article1-III de la loi du 31 dcembre 1971: Par drogation au deuxime
alina de larticle5, les avocats inscrits au barreau de lun des tribunaux de grande instance de
Paris, Bobigny, Crteil et Nanterre peuvent exercer les attributions antrieurement dvolues au
ministre davou prs les tribunaux de grande instance auprs de chacune de ces juridictions.
Ils peuvent exercer les attributions antrieurement dvolues au ministre davou prs les cours
dappel auprs de la cour dappel de Paris quand ils ont postul devant lun des tribunaux de
grande instance de Paris, Bobigny et Crteil, et auprs de la cour dappel de Versailles quand ils
ont postul devant le tribunal de grande instance de Nanterre.
Lavocat postule en premire instance, lorsquil assure la reprsentation dune partie devant le tribunal
de grande instance dans le cadre dune procdure avec reprsentation obligatoire. Il ny a donc, titre
dexemple, pas de postulation devant le prsident du tribunal de grande instance saisi en rfr
(Versailles, 6 juin 2012, Rec. Dalloz, 2012, p.1749, obs. J. Bellichach) ni devant le juge de lexcution
du tribunal de grande instance (Versailles, 2 septembre 2014, 16me chambre, RG, 14/01895).
EFB
454
Spcificits de
la procdure
dappel
(modle joint)
Lorsque lavocat na pas postul en premire instance dans le litige dvolu par la suite soit la
cour dappel de Paris, soit la cour dappel de Versailles, et nappartient pas au barreau comptent
pour postuler devant chacune de ces juridictions, il devra faire appel un postulant.
Convention dhonoraires : lorsquune convention dhonoraire prvoit, en premire
instance, des honoraires de rsultat, il faut prendre soin de qualifier prcisment la dcision
susceptible douvrir droit une telle rmunration (dcision au fond susceptible dappel,
dcision au fond et excutoire ou dcision irrvocable).
Les dlais
dappel
Lvolution de la situation juridique des parties entre le jugement et lacte dappel est susceptible
dvoluer: avant de formaliser son recours, il appartient lavocat de vrifier lvolution de la
situation juridique de toutes les parties prsentes en premire instance.
Situation
des parties
A titre dexemples:
le redressement ou la liquidation judiciaire dune partie peut conduire la mise en
cause dans lacte dappel des organes de la procdure collective,
le dcs dune partie peut conduire la mise en cause dans lacte dappel des ayants
droit,
le changement de syndic impose de faire mention dans lacte dappel du nouveau
reprsentant du syndicat des copropritaires.
455
EFB
Rdaction de lacte dappel par RPVA (modle joint). Mentions des articles58 et 901 du CPC
respecter.
Pour une personne morale, aucun texte nexige la mention ni du RCS (Paris, Ple 5 chambre2,
20 juin 2014, RG14/02793), ni du capital social.
Saisine de
la cour:
901 CPC
(modles
joints)
Une copie de la dclaration dappel est adresse par lettre simple par le greffe de la cour dappel
chaque partie intime, avec mention de la ncessit de constituer avocat (art. 902 CPC)
(modle joint).
Lavocat de lintim a un dlai de 15 jours compter de lenvoi de cette lettre pour se constituer
devant la cour (art. 902 CPC).
Ce dlai de procdure nest pas sanctionn.
Dpt de la constitution par RPVA (modles joints). Mentions de la constitution numres
larticle960 du CPC.
Absence de
constitution
par lintim:
902 CPC
(modles
joints)
EFB
Ce dlai est augment dun ou deux mois, selon le cas, conformment aux dispositions de
larticle 911-2 du CPC.
Sanction: caducit de la dclaration dappel (peut tre releve doffice par le conseiller de la
mise en tat : Cass. Civ. 2me, 26 juin 2014, n13-20868).
Le dernier alina de larticle902 CPC prcise: peine de nullit, lacte de signification indique
lintim que, faute pour lui de constituer avocat dans un dlai de quinze jours compter de celleci, il sexpose ce quun arrt soit rendu contre lui sur les seuls lments fournis par son adversaire
et que, faute de conclure dans le dlai mentionn larticle909, il sexpose ce que ses critures
soient dclares doffice irrecevables.
456
456
Lavocat de lappelant doit, par RPVA et dans un dlai de trois mois compter de la date de la
dclaration dappel, dposer ses conclusions au greffe et les signifier aux intims ayant constitu
avocat (modles joints).
Dpt des
conclusions:
908 CPC
(modle joint)
Ce dlai est augment dun ou deux mois, selon le cas, conformment aux dispositions de
larticle 911-2 du CPC.
Le point de dpart de ce dlai est la date du dpt de la dclaration dappel et non la date
de son traitement par le greffe (Cass. Civ. 2me, 5 juin 2014, n13-21023).
Sanction: caducit de la dclaration dappel (prononce doffice par le conseiller de la mise en
tat aprs avoir sollicit les observations crites des parties).
RAPPEL: la caducit dune dclaration dappel peut tre partielle, si elle ne concerne quun
seul intim, sauf en cas dindivisibilit du litige (Ord. C.M.E., Paris, Ple 5 chambre4, 15 janvier
2013, RG 12/14422).
Communication
des pices:
906 CPC
(modles
joints)
Signification
des
conclusions
lintim
nayant pas
constitu:
911 CPC
(modles
joints)
Les pices doivent tre communiques aux parties constitues simultanment au dpt des
conclusions et sont accompagnes dun bordereau de communication de pices (art. 906 CPC)
(modle joint).
Cette rgle est interprte aujourdhui souplement par la Cour de cassation qui retient comme
critres le temps utile de larticle15 du CPC et le respect du principe de la contradiction
(Cass. Civ. 2me, 30 janvier 2014, n12-24145).
Les pices peuvent tre communiques soit par RPVA, par messages entre avocats, avec une
limite de 10Mo par envoi (modles joints), soit par courrier (privilgier alors le recommand
avec avis de rception pour se mnager la preuve de la simultanit de lenvoi, soit par dautres
modes lectroniques (mail avec avis de rception, Dropbox) et le bordereau de communication
de pices est, lui, dpos par RPVA par le biais dun message au greffe (modles joints).
Lavocat de lappelant doit, sous un dlai dun mois, faire signifier par huissier ses conclusions
aux intims nayant pas constitu avocat (modle joint).
Le point de dpart de ce dlai est lexpiration du dlai de trois mois prcdent et non la
date de dpt des conclusions au greffe de la cour (Cass. Civ. 2me, 27 juin 2013, n12-20529),
si bien que le dlai pour faire signifier par huissier les conclusions lintim nayant pas constitu
avocat est de 4 mois compter de la dclaration dappel.
Sanction: caducit de la dclaration dappel (prononce doffice par le conseiller de la mise en
tat).
Lacte de signification est signifi par RPVA (modle joint).
Conclusions
en rponse:
909 CPC
Ce dlai est augment dun ou deux mois, selon le cas, conformment aux dispositions de
larticle 911-2 du CPC.
Le point de dpart de ce dlai est la signification des conclusions de lappelant (soit la
signification par RPVA par avocat, soit la signification extrajudiciaire).
Sanction: irrecevabilit des conclusions (prononce doffice par le conseiller de la mise en tat
aprs avoir sollicite les observations crites des parties).
457
457
EFB
Lavocat de lappelant dispose dun dlai de deux mois pour rpondre aux premires conclusions
des intims comportant un appel incident.
Ce dlai est augment dun ou deux mois, selon le cas, conformment aux dispositions de
larticle 911-2 du CPC.
Le point de dpart de ce dlai est la signification des conclusions de lintim.
Sanction: irrecevabilit des conclusions (prononce doffice par le conseiller de la mise en tat
aprs avoir sollicit les observations crites des parties).
Dlai pour
conclure:
910 CPC
Lintervenant forc en appel dispose dun dlai de trois mois pour conclure compter de la
signification des conclusions par acte extrajudiciaire contenant demande dintervention
force lgard du tiers.
Ce dlai est augment dun ou deux mois, selon le cas, conformment aux dispositions de
larticle 911-2 du CPC.
Sanction: irrecevabilit des conclusions (prononce doffice par le conseiller de la mise en tat
aprs avoir sollicit les observations crites des parties).
RAPPEL: aprs le dpt des dernires conclusions prvues aux articles909 et 910 du CPC, les
parties ne sont plus soumises des dlais particuliers pour dposer des conclusions
complmentaires, sous rserve du respect du principe du contradictoire.
Dlais spcifiques
Larticle905 du CPC instaure une procdure bref dlai ou circuit court lorsque laffaire semble
prsenter un caractre durgence ou en tat dtre juge ou lorsque lappel est relatif une ordonnance
de rfr ou une des ordonnances du juge de la mise en tat numres aux 1 4 de larticle776.
Bref dlai:
905 CPC
(modle joint)
Le prsident de la chambre saisie peut dcider soit doffice, soit la demande dune partie qui
le saisit de cette demande par RPVA (modles joints), de traiter bref dlai laffaire qui vient
devant sa chambre, auquel cas laffaire est renvoye une audience de plaidoirie, sans mise en
tat.
Aucun conseiller de la mise en tat ntant nomm en circuit court , les dispositions des
articles908 911 du CPC relatives aux dlais respecter et aux sanctions que sont la caducit de
lappel (art. 908 CPC) et lirrecevabilit des conclusions en cas de non-respect de ces dlais (art. 909,
910 et 911 CPC) ne sont pas applicables (Cass. 2me civ., 16 mai 2013, n12-19119 ; Cass., avis
3 juin 2013, n1501P).
Nanmoins, les conclusions doivent tre notifies ou signifies en temps utile dans le respect
du principe de la contradiction, sous peine dirrecevabilit prononce par la juridiction.
EFB
458
Bref dlai:
905 CPC
(modle joint)
Sur lapplicabilit de larticle905 aux ordonnances rendues en la forme des rfrs, certaines
chambres de la cour dappel considrent quelle est de droit, dautres non, auquel cas il est cependant
possible den demander lapplication (Paris, Ple 1 Chambre3, 25 juin 2013, RG13/02321, v. aussi
M.Foulon & Yves Strickler, Les rfrs en la forme, Dalloz2013, n14.421-14.431, p.112 ; contra Paris,
Ple 3 chambre2, 30 septembre 2014, RG14/06118).
Il parat donc ncessaire de suivre avec attention cette question et son volution.
Autres cas
Le conseiller
de la mise
en tat
(modles
joints)
Les
conclusions
dappel
(modles
joints)
Une jonction dinstance ne rendant pas une procdure unique (Cass. Civ. 2me, 26 octobre 2006,
05-18.727), il appartient chacune des parties de veiller dposer et signifier ses conclusions,
avant jonction, sous chacun des RG correspondants.
Les conclusions dappel ne peuvent pas tre des conclusions identiques celles dposes en
premire instance. En effet, les conclusions dappel supposent de tenir compte du jugement
intervenu, soit pour le critiquer, soit pour en demander la confirmation, totale ou partielle, soit
pour appuyer sa propre argumentation. Pour mmoire, cest par voie de conclusions que lintim
principal peut former un appel incident (modles joints).
459
459
EFB
Avis de la Cour de cassation du 21 janvier 2013 (Cass. Avis, 130004): les conclusions exiges
par les articles908 et 909 du CPC sont toutes celles remises au greffe et notifies dans les dlais
prvus par ces textes, qui dterminent lobjet du litige ou soulvent un incident de nature
mettre fin linstance.
Par consquent, des conclusions dincident de communication de pices ou de radiation
ne rpondent pas aux exigences des articles908 et 909 du CPC.
Le dispositif des conclusions dappel est consacr par larticle954 du CPC: les parties doivent
rcapituler leurs prtentions sous forme de dispositif et seul ce dernier lie la cour qui ne statue
que sur les prtentions nonces dans le dispositif (Cass. Civ. 3me, 2 juillet 2014, n13-13738).
Cest dans le dispositif des conclusions que lon doit formaliser clairement les
demandes de confirmation (totale ou partielle) ou de rformation (totale ou partielle)
du jugement. Il ne faut pas hsiter rcapituler clairement dans le dispositif des conclusions
dappel, les chefs du jugement dont on demande la confirmation, et ceux dont on sollicite
linfirmation.
Les
conclusions
dappel
(modles
joints)
ATTENTION:
- article954 alina4: La partie qui conclut linfirmation du jugement doit expressment
noncer les moyens quelle invoque sans pouvoir procder par voie de rfrence ses conclusions
de premire instance ;
- article 954 alina 5 : La partie qui, sans noncer de nouveaux moyens, demande la
confirmation du jugement est rpute sen approprier les motifs.
Lappel est galement une voie dannulation du jugement (art. 542 du CPC): cest donc
dans le dispositif des conclusions dappel que lon doit formaliser clairement une demande
dannulation du jugement.
Une demande dannulation du jugement ne peut coexister avec une demande de rformation
ou dinfirmation, sauf ce que cette dernire demande soit forme titre subsidiaire.
Eu gard leffet dvolutif de lappel, lannulation du jugement, sauf cas particuliers tenant la
nullit de lacte introductif dinstance, oblige la cour statuer au fond si elle fait droit ce moyen
de nullit (art. 562 CPC).
Certaines formules sont viter dans le dispositif:
DCLARER irrecevable et mal fond lappel. En consquence, CONFIRMER : si un recours
est irrecevable, le fond ne peut pas tre examin, et ds lors, le jugement ne peut faire lobjet
dune confirmation (Cass. Ass. Pln., 15 mai 2012, Bull. AP, n6) ;
RESTITUER les sommes verses en excution du jugement qui tait assorti de lexcution
provisoire : les cours dappel ne font pas droit de telles demandes, ds lors que larrt
infirmatif emporte de plein droit obligation de restitution et constitue le titre excutoire
ouvrant droit cette restitution. En outre, les sommes restitues ne portent intrt au
taux lgal qu compter de la notification, valant mise en demeure, de larrt infirmatif
(Cass. Soc., 27 fvrier 1991, Bull., V, n104, pourvoi n87-44965 ; 3me Civ., 19 fvrier
2002, pourvoi n00-20665 ; Ass. Pln., 3 mars 1995, pourvoi n91-19497 ; 2me Civ.,
9 dcembre 1999, pourvoi n98-10416).
Lintervenant
forc
(modle joint)
EFB
460
460
Aprs la
clture:
dossiers de
plaidoirie et
plaidoiries
Signification
de larrt
(modle joint)
et recours
Les dossiers de plaidoiries comprenant les copies des pices vises dans les conclusions et
numrotes dans lordre du bordereau rcapitulatif sont dposs la cour quinze jours avant la
date fixe pour laudience des plaidoiries (912, alina3, CPC).
Lors de laudience, cest lappelant qui prend la parole en premier, mme sil a la qualit de
dfendeur. Il sagit donc dune drogation larticle440, alina2 du CPC.
Les plaidoiries sont prcdes dun rapport et doivent tre synthtiques et percutantes.
Si la dcision est favorable, larrt est signifi, en premier lieu et pralablement, lavocat
de la ou des partie(s) constitue(s) (art. 678 CPC) et, une fois cette formalit accomplie,
signifi par voie dhuissier la ou les partie(s) elle(s)-mme(s) (art. 677 CPC).
Le dlai de pourvoi, qui est en principe de deux mois (art. 612 CPC) court compter
de la signification la partie elle-mme, signification qui est une condition pralable la
recevabilit du pourvoi (art. 979 CPC).
Le pourvoi est form par un avocat aux conseils.
Il existe quatre types de requtes qui peuvent tre soumises la formation qui a rendu larrt:
Requtes
aprs arrt
Procdure
jour fixe
(modles
joints)
461
EFB
Renvoi aprs
cassation
La dclaration de saisine de la cour de renvoi doit tre faite, par RPVA, dans un dlai de quatre
mois compter de la notification de larrt de cassation (art. 1034 CPC).
Eu gard aux articles631 et 634 du CPC, lon peut considrer que les dlais des articles908 et s.
du CPC ne sont pas applicables la procdure de renvoi aprs cassation (en ce sens, Orlans,
Chambre conomique, 9 janvier 2014, RG: 13/01369).
Il sagit dune voie de recours autonome et sui generis qui obit un rgime propre (art. 80 et s. CPC).
Le contredit de comptence est une voie de recours destine rgler un incident de
comptence : il concerne les dcisions statuant uniquement sur une question de
comptence (que le premier juge se dclare comptent ou incomptent). Le contredit
est une voie de recours en voie de disparition (J. Bellichach, La face cache du contredit,
Rec. Dalloz2009, p.1914).
Principales particularits du contredit lorsquil a vocation tre mis en uvre (art. 82 du CPC):
dlai du recours : 15 jours compter du prononc de la dcision statuant sur la
comptence,
forme du recours: dpt de lacte portant contredit au greffe de la juridiction qui a
rendu la dcision attaque,
motivation du recours: le recours doit tre motiv et contenir une critique de la dcision
attaque.
Laffaire est par la suite transmise par le greffe de la juridiction qui a statu sur sa propre
comptence la cour dappel qui statue sur cette question de comptence.
Le greffier de la cour dappel informe les parties par lettre recommande avec avis de rception
de la date de laudience, laquelle est fixe par la cour bref dlai (art. 94 CPC).
Contredit de
comptence
(modle joint)
La procdure est orale (Cass. Civ. 2me, 6 mai 2004, Bull. civ. II, n209) et la reprsentation par
avocat nest pas obligatoire. Des observations crites peuvent toutefois tre formules
(art. 85 CPC), la condition dtre soutenues laudience.
En pratique, et en cas dhsitation sur le recours former (appel ou contredit), il est
prfrable dutiliser la voie du contredit en raison des termes de larticle91 du CPC:
Lorsque la cour estime que la dcision qui lui est dfre par la voie du contredit devait ltre par
celle de lappel, elle nen demeure pas moins saisie.
Laffaire est alors instruite et juge selon les rgles applicables lappel des dcisions rendues par la
juridiction dont mane le jugement frapp de contredit.
Si, selon ces rgles, les parties sont tenues de constituer avocat, lappel est doffice dclar irrecevable
si celui qui a form le contredit na pas constitu avocat dans le mois de lavis donn aux parties par
le greffier.
Attention cependant: de nombreux textes retiennent la voie de lappel comme unique recours
contre une dcision statuant sur une question de comptence (ordonnances du juge de la mise
en tat -- art. 776 CPC ; dcisions du juge de lexcution -- art. R.121-3 du code des procdures
civiles dexcution ; ordonnances de rfr -- art. 98 CPC).
Le mandat donn lavocat pour former contredit et reprsenter une partie dans cette procdure
nemporte pas constitution pour la procdure dappel: lavocat doit veiller se constituer devant
la chambre saisie de lappel, conformment aux dispositions de larticle91 du CPC, dans le mois
de lavis donn par le greffe de la chambre de la cour comptente en matire de contredit (Cass.
2me civ., 3 mai 2001, n98-21769).
EFB
462
Contredit de
comptence
(modle joint)
Contredit sur contredit ne vaut: une partie qui a succomb dans son contredit ne peut soulever
nouveau lincomptence de la juridiction de renvoi dsigne par la cour en revendiquant la
comptence dune autre juridiction (art. 74 et 86 CPC).
La cour d appel est tenue de dsigner la juridiction quelle estime comptente si elle dclare le
contredit mal fond, sauf sil sagit dune juridiction trangre (art. 86 CPC).
Lvocation de laffaire au fond peut tre demande la cour dappel ou retenue par celle-ci si
elle est la juridiction dappel de la juridiction quelle estime comptente (art. 89 CPC).
Prsentation
Concrtement, il est ncessaire dobtenir auprs du greffe une date daudience avant de dlivrer
une assignation devant le premier prsident (le projet dacte doit alors tre rdig).
Le recours contre les ordonnances du premier prsident est le pourvoi en cassation pour
le requrant ou demandeur, sauf pour les ordonnances qui autorisent un appel sur le fondement
des articles272 ou 380 du CPC ou qui prononcent un relev de forclusion sur le fondement de
larticle540 du CPC contre lesquelles le pourvoi est irrecevable. La question tait discute sur
le fondement de 380 CPC, mais le dcret n2014-1338 du 6 novembre 2014 a insr la prcision,
au 3 alina de larticle 380, selon laquelle le premier prsident statue par une dcision
insusceptible de pourvoi.
Le recours contre ces ordonnances est le rfr rtractation (ordonnances sur requte) ou la
tierce-opposition (ordonnance de rfr) pour le tiers.
Attention, les mesures dadministration judiciaire ne sont, elles, susceptibles daucun recours.
Article540 du CPC:
Si le jugement a t rendu par dfaut ou sil est rput contradictoire, le juge a la facult de relever
le dfendeur de la forclusion rsultant de lexpiration du dlai si le dfendeur, sans quil y ait eu faute
de sa part, na pas eu connaissance du jugement en temps utile pour exercer son recours, ou sil sest
trouv dans limpossibilit dagir.
Le relev de forclusion est demand au prsident de la juridiction comptente pour connatre de
lopposition ou de lappel. Le prsident est saisi comme en matire de rfr.
463
EFB
La demande est recevable jusqu lexpiration dun dlai de deux mois suivant le premier acte signifi
personne ou, dfaut, suivant la premire mesure dexcution ayant pour effet de rendre
indisponibles en tout ou partie les biens du dbiteur.
Le prsident se prononce sans recours.
Assignation en
la forme des
rfrs en
relev de
forclusion
(modle joint)
Sil fait droit la requte, le dlai dopposition ou dappel court compter de la date de sa dcision,
sauf au prsident rduire le dlai ou ordonner que la citation sera faite pour le jour quil fixe.
Par exception aux dispositions qui prcdent, le droit au rexamen prvu larticle19 du rglement
(CE) du Conseil n 4/2009 du 18 dcembre 2008 relatif la comptence, la loi applicable, la
reconnaissance et lexcution des dcisions et la coopration en matire dobligations alimentaires
sexerce par la voie de lappel.
La prise de date devant le premier prsident sopre auprs du greffe du premier prsident, avec
lassignation rdige et le jugement de premire instance susceptible dtre attaqu (modle
joint).
Le placement de lassignation doit tre ralis avant laudience.
Se reporter au vade-mecum rfrs pour lassignation en la forme des rfrs qui devra cependant
comporter la mention premier prsident de la cour dappel de (ville) au lieu de prsident
du tribunal.
Assignation
en la forme
des rfrs
pour obtenir
une
autorisation
dappel
(modle joint)
Sil fait droit la demande, le premier prsident fixe le jour o laffaire sera examine par la cour,
laquelle est saisie et statue comme en matire de procdure jour fixe ou comme il est dit
larticle948 selon le cas.
Si le jugement ordonnant lexpertise sest galement prononc sur la comptence, la cour peut tre
saisie de la contestation sur la comptence alors mme que les parties nauraient pas form
contredit.
NOTER: si lexpertise est ordonne, non pas par le juge de la mise en tat ou par le tribunal
dans une dcision avant-dire droit, mais par le juge des rfrs, lordonnance peut faire lobjet
dun appel immdiat dans les conditions normales des appels de rfr (cf. vade-mecum rfrs).
Article380 du CPC (sursis statuer):
La dcision de sursis peut tre frappe dappel sur autorisation du premier prsident de la cour
dappel sil est justifi dun motif grave et lgitime.
La partie qui veut faire appel saisit le premier prsident, qui statue dans la forme des rfrs.
Lassignation doit tre dlivre dans le mois de la dcision.
Sil fait droit la demande, le premier prsident fixe le jour o laffaire sera examine par la cour,
laquelle est saisie et statue comme en matire de procdure jour fixe ou, comme il est dit
larticle948, selon le cas.
EFB
464
Assignation
en la forme
des rfrs
pour obtenir
une
autorisation
dappel
(modle joint)
RAPPEL: le premier prsident na aucun pouvoir pour annuler, rformer ou infirmer le jugement
rendu. Il est donc inutile de formuler de telles demandes dans lassignation, qui seraient, en
tout tat de cause, irrecevables. Il peut autoriser lappel ou rejeter la demande (modle joint).
La prise de date devant le premier prsident sopre auprs du greffe du premier prsident avec
lassignation rdige et le jugement susceptible dtre attaqu.
Le placement de lassignation doit tre ralis avant laudience.
Se reporter au vade-mecum rfrs pour lassignation en la forme des rfrs qui devra cependant
comporter la mention premier prsident de la cour dappel de (ville) au lieu de prsident
du tribunal.
Rfr premier
prsident:
956 CPC
(modle joint)
Il dispose des mmes comptences que le prsident du tribunal de grande instance sur le
fondement de larticle808 du CPC (cf. vade-mecum rfrs).
La date en vue de laudience en rfrs devant le premier prsident est obtenue auprs du greffe
du premier prsident en justifiant de lassignation, de la dclaration dappel et du dernier bulletin
mis par la mise en tat.
Lassignation doit tre place avant laudience.
Se reporter au vade-mecum rfrs pour lassignation en rfr qui devra cependant comporter
la mention premier prsident de la cour dappel de (ville) au lieu de prsident du
tribunal.
Le premier prsident est saisi en rfr (art. 523 CPC) en arrt de lexcution provisoire
attache la dcision de premire instance (524 CPC) (cf. ci-dessus) ou en amnagement
de lexcution provisoire par la constitution dune garantie (art. 517 CPC) ou la consignation
des sommes ou le placement sous squestre du capital accord en rparation dun prjudice
corporel (art. 521 CPC).
Rfr - arrt
ou
amnagement
de lexcution
provisoire:
517, 521
et 524 CPC
(modle joint)
465
EFB
Rfr - arrt
ou
amnagement
de lexcution
provisoire:
517, 521
et 524 CPC
(modle joint)
Sursis
excution des
dcisions
du JEX:
R.121-22
du CPCE
En cas dappel, un sursis lexcution des dcisions prises par le juge de lexcution (JEX) peut
tre prononc par le premier prsident de la cour dappel (R.121-22 du code des procdures
civiles dexcution, ci-aprs CPCE).
Cette demande est forme par assignation en rfr dlivre la partie adverse et dnonce, sil
y a lieu, entre les mains de qui la saisie a t pratique.
En cas dappel, les demandes relatives lexcution provisoire (art. 525 et 525-1 CPC) relvent
de la comptence du premier prsident de la cour statuant en rfr (modle joint).
Rfr
octroi de
lexcution
provisoire
(modle joint)
EFB
Lexcution provisoire de la dcision rendue en premire instance peut tre ordonne par le
premier prsident si elle a t refuse par le premier juge (art. 525 CPC), lorsquelle na pas t
demande ou lorsque le premier juge a omis de statuer sur cette question.
NOTA: Ds lors quun conseiller charg de la mise en tat a t dsign, ces demandes relvent
de sa seule comptence (art. 525 et 525-1 CPC).
NOTA: Lorsque le premier prsident statue en rfr sur le fondement des articles525 et 525-1
du CPC, sa dcision est insusceptible de pourvoi (nouvel art. 525-2 CPC instaur par le dcret
n2014-1338 du 6 novembre 2014)
466
Gnralits
Les demandes de radiation de lappel pour dfaut dexcution du jugement (art. 526 CPC) et
de fixation prioritaire de lappel relvent de la comptence du premier prsident de la cour
statuant en rfr (modle joint).
Elles constituent des mesures dadministration judiciaire, insusceptibles de recours et
notamment de rfr en rtractation.
Radiation pour
inexcution
de la dcision
de premire
instance:
526 CPC
Le premier prsident doit tre saisi par assignation (le CME, lui, nest saisi que par voie de
conclusions). La Cour de cassation a en effet rendu un avis ngatif en 2006 sur la possibilit
de saisir par requte le premier prsident, en raison de la ncessit davoir un dbat
contradictoire (Cass. 2006 JCP 2006, act. 443).
La radiation pour inexcution nest pas interruptive du dlai de premption qui court en
labsence de diligences tendant au rtablissement de laffaire (Cass. 2me civ., 21 fvr. 2013,
n11-28632).
La radiation pouvant amener priver le justiciable du droit daccs effectif au juge dappel,
les facults de paiement du dbiteur doivent tre prises en compte dans le respect du
principe de la proportionnalit. Cest ainsi que la Cour europenne des droits de lhomme
a condamn la France pour violation de larticle61 de la Convention europenne (CEDH,
31 mars 2011) en retenant quune dcision du CME ordonnant la radiation de lappel
constituait une mesure disproportionne.
Le premier prsident peut, sur requte, fixer le jour auquel un appel sera audienc par priorit
en dsignant la chambre laquelle elle est distribue (art. 917 CPC).
Fixation
prioritaire de
lappel:
917 CPC
Renvoi
de cassation:
R.312-9 COJ
Cette requte doit tre motive, contenir les conclusions sur le fond, les pices justificatives et
copie de la requte doit tre remise au PP (art. 918 CPC).
Lurgence nest pas requise (contrairement la procdure jour fixe de la premire instance:
art. 788 CPC): cette condition est remplace par le pril des droits dune partie.
NOTA: Lalina2 de larticle917 du CPC prvoit une passerelle laquelle le premier prsident
(ou le CME) peut recourir loccasion de rfr et dexcution provisoire. La Cour de cassation
a prcis en 2011 (Cass, 3me civ., 3 nov. 2011 n10-20297) que larticle918 du CPC ntait pas
applicable cette disposition: le demandeur larrt de lexcution provisoire se contentera
donc de viser larticle917 du CPC dans son assignation en rfr (en caractrisant toutefois le
pril) sans avoir joindre ses conclusions dappel ou ses pices justificatives.
Les affaires faisant lobjet dun renvoi aprs cassation sont renvoyes en audience solennelle par
le premier prsident si la nature ou la complexit de celle-ci le justifie, soit doffice, soit la
demande des parties.
467
EFB
Le premier prsident peut, au cours de linstance dappel, ordonner sur requte toutes mesures
urgentes relatives la sauvegarde des droits dune partie ou dun tiers lorsque les circonstances
exigent quelles ne soient pas prises contradictoirement (modle joint).
La requte est dposer par RPVA (modle joint).
Pour information:
Autres
ordonnances
sur requte
du premier
prsident:
34 D du
4/01/1955
723-9 CSS
EFB
Le premier prsident peut rparer ou rectifier une dcision judiciaire rendue en appel et
soumise publicit foncire (art. 34 du dcret n55-22 du 4 janvier 1955) ;
Le premier prsident est comptent pour rendre excutoire le rle des cotisations mis par
le conseil dadministration de la Caisse nationale des barreaux franais (artL.723-9 du
code de scurit sociale) ;
Lordonnance rendue sur requte par le premier prsident nest pas de nature juridictionnelle
et nest donc pas susceptible dtre rtracte (Cass. 2me civ., 20 nov. 2003, n02-10189).
468
ANNEXES
Procdure devant
la cour dappel
Juridiction du premier prsident
de la cour dappel
EFB
dition 2015
SAISINE DE LA COUR
472
473
474
475
478
479
480
482
483
484
487
488
489
490
BREF DLAI
491
492
493
494
495
496
497
499
500
EFB
485
486
501
502
503
504
507
470
508
509
510
511
514
Modle de conclusions
515
LINTERVENANT FORC
519
SIGNIFICATION DE LARRT
520
522
523
524
CONTREDIT DE COMPTENCE
525
529
530
531
533
534
537
538
541
542
549
471
550
552
EFB
SPCIFICITS DE
LA PROCDURE DAPPEL
EFB
472
xxxxxxxx
225 euros
2 janvier 2015
2 juillet 2015
2 janvier 2016
473
EFB
SAISINE DE LA COUR
Capture dcran RPVA dclaration dappel
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DPT DE LA CONSTITUTION
PAR LAVOCAT DE LINTIM
Lettre du greffe envoi dclaration dappel
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AU NOM DE /
SAD
reprsent par son Directeur Gnral y domicili
4 av du P
93
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ABSENCE DE CONSTITUTION
PAR LINTIM
Modle davis du greffe absence
de constitution de lintim
EFB
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COUR DAPPEL
DE PARIS
Ple 5 - Chambre 11
Me A
12
75 PARIS
Dossier RG N 13/09
en date du 02 Mai 2013
enregistr le 02 Mai 2013
Effectu par Me A
contre une dcision rendue par le Tribunal de
Commerce de Paris en date du 22 Novembre 2012
(RG n 2009025338)
N de dossier ltude : M
AU NOM DE /
SAS H
Activit : Sans profession
59230
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SIGNIFICATION DES
CONCLUSIONS
LINTIM NAYANT PAS
CONSTITU
Modle d'assignation devant la cour
avec notification de conclusions
EFB
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Remis :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse)
497
EFB
Les susnomms nayant pas constitu avocat devant la cour dappel de (ville) malgr linjonction du
greffier en chef et la signification de dclaration dappel dlivre par exploit de mon ministre le (date),
Et donn assignation au(x) susnomm(e)(s) davoir comparatre devant (indiquer la chambre ou le
ple) de (indiquer la cour) sigeant (indiquer ladresse de la cour), (indique le n de RG), en constituant
un avocat prs ladite cour dans un dlai de quinze jours, dlai augment dun mois pour les personnes
demeurant dans un dpartement ou territoire doutre-mer et de deux mois pour celles demeurant
ltranger,
Lui (leur) prcisant, que faute de constitution dans ce dlai, un arrt pourra tre rendu contre eux sur
les seuls lments fournis par la requrante aux termes des conclusions qui seront ou ont t dposes
devant la cour.
tant indiqu galement :
Quen application de larticle909 du CPC, l(les) intim(e)(s) dispose(nt), peine dirrecevabilit releve
doffice, dun dlai de deux mois compter de la notification des conclusions de lappelant pour conclure
et former, le cas chant, appel incident ;
Quen application de larticle910 du CPC :
l(les) intim(e)(s) un appel incident ou un appel provoqu dispose(nt), peine
dirrecevabilit releve doffice, dun dlai de deux mois compter de la notification qui lui est
faite pour conclure ;
l(les) intervenant(e)(s) forc(e)(s) linstance dappel dispose(nt), peine dirrecevabilit releve
doffice, dun dlai de trois mois compter de la date laquelle la demande dintervention forme
son (leur) encontre lui (leur) a t notifie pour conclure ;
Quen application de larticle911-2 du CPC, les dlais au troisime alina de larticle902 et larticle908
sont augments:
dun mois lorsque la demande est porte soit devant une juridiction qui a son sige en France
mtropolitaine, pour les parties qui demeurent en Guadeloupe, Guyane, la Martinique, la
Runion, Mayotte, Saint Barthlemy, Saint Martin, Saint-Pierre et Miquelon, en Polynsie
Franaise, dans les les Wallis et Futuna, en Nouvelle Caldonie ou les Terres australes et
antarctiques franaises, soit devant une juridiction qui a son sige en Guadeloupe, Guyane, la
Martinique, la Runion Mayotte, Saint Barthlemy, Saint Martin, Saint Pierre et Miquelon
ou dans les iles Wallis et Futuna, pour les parties qui ne demeurent pas dans cette collectivit,
de deux mois si lappelant demeure ltranger.
Les dlais prescrits aux intims et intervenants forcs par les articles909 et 910 du CPC sont augments
dans les mmes conditions et sous les mmes modalits.
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BREF DLAI
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LE CONSEILLER
DE LA MISE EN TAT
Modle de conclusions dincident
Exemple de demande de fixation
Exemple de bulletin de fixation
Modle de demande de report de la clture
Exemple de report de lordonnance de clture
Modle de requte aux fins de dfr
503
EFB
CONCLUSIONS DINCIDENT
devant le Conseiller de la mise en tat
POUR:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse), agissant par son
reprsentant lgal y domicili
Qualit: appelant ou intim
Ayant pour avocat constitu: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
ventuellement, en cas de postulation, votre nom
CONTRE:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse), agissant par son
reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Qualit: appelant ou intim
Dfaillant ou reprsent par MatreXXX toquexxx
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504
II. Discussion
Cest la partie purement juridique (puisque les faits ont t vacus dans le I).
Justifier la demande en droit.
Terminer par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) concluant(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au Conseiller
de la mise en tat de condamner (lautre partie) verser (concluant(s)) la somme de (xxx) au titre
de larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens.
505
EFB
Y faisant droit,
Radier laffaire du rle de la cour et dire quelle ne pourra tre rinscrite ce rle que sur
justification de lexcution de la dcision ;
Ordonner ZZZ de communiquer sous astreinte de (xxx) par jour de retard compter de la
signification de la dcision intervenir les pices suivantes (les lister) ;
Dsigner tel expert quil plaira avec pour mission de (cf. vade-mecum rfrs) ;
Condamner YYY payer XXX (ou chacun de XXX et WWX) la somme de (xxx) au titre de
larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens (le cas chant en ce compris
les frais dexpertise, de traduction).
Ou
Ou
Ou
Ou
Ou
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Signature de lavocat
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Signature de lavocat
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M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse), agissant par son
reprsentant lgal
Ayant pour avocat constitu: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
A l'honneur de vous exposer que :
Suivant ordonnance rendue le (date), le conseiller de la mise en tat a:
Rappeler le dispositif de lordonnance attaque
Le requrant dfre, en application des dispositions de larticle916 du CPC, la cour cette ordonnance
afin dobtenir sa rformation.
*****
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EFB
II. Discussion
En consquence, la Cour rformera la dcision entreprise et dboutera YYY de son incident.
Il serait inquitable de laisser la charge de XXX les frais irrptibles quil a eu exposer pour assurer
sa dfense.
YYY sera en consquence condamn payer XXX la somme de xxx au titre de larticle700 du code de
procdure civile.
C'est pourquoi,
L'exposant requiert qu'il vous plaise de fixer telle audience pour qu'il soit statu sur les mrites de la
prsente requte.
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ORDONNANCE
Nous, Prsident (indiquer la chambre) de la cour d'appel de (ville),
Vu la requte qui prcde et les pices l'appui,
Fixons au
heures
L'audience de plaidoiries de notre chambre au cours de laquelle il sera statu sur les mrites de la
prsente requte.
Fait en notre Cabinet,
(ville), le
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Modle de conclusions
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CONCLUSIONS
POUR:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse), agissant par son
reprsentant lgal y domicili
Qualit: appelant ou intim
Ayant pour avocat constitu: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
ventuellement, en cas de postulation, votre nom
CONTRE:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse), agissant par son
reprsentant lgal domicili en cette qualit audit sige
Qualit: appelant ou intim
Dfaillant ou reprsent par MatreXXX toquexxx
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EFB
Plaise la Cour
Statuant sur lappel relev lencontre (dcision, juridiction date) qui a:
Reproduire le dispositif du jugement
Lappel est recevable et bien fond pour les motifs qui suivent,
Ou
Lappel est irrecevable et mal fond pour les motifs qui suivent.
II. Discussion
Cest la partie purement juridique (puisque les faits ont t vacus dans le I).
Critiquer le jugement ou au contraire partir du jugement pour solliciter sa confirmation.
Terminer par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) concluant(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand la Cour de
condamner, (in solidum), (l(les) autre(s) partie(s)) verser (concluant(s)) la somme de (xxx) au titre
de larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux entiers dpens.
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LINTERVENANT FORC
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Remis :
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse)
Copie de (indiquer la dcision) rendu le (indiquer la date) par (indiquer la juridiction),
Copie de la dclaration dappel remise au secrtariat-greffe de la cour d'appel de (ville) le (date)
l'encontre du jugement (n de RG) rendu le (date) par (juridiction),
ventuellement: Copie des conclusions signifies au nom de ma requrante le (date).
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SIGNIFICATION DE LARRT
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la requte de:
Indiquer le nom de la partie requrante
Ayant pour avocat:
(indiquer les coordonnes de lavocat)
Soit signifi et, en tte des prsentes, laiss copie :
Indiquer les coordonnes de lavocat de ladversaire,
Avocat de:
Indiquer les coordonnes du ou des dfendeurs
de la grosse en forme excutoire dun arrt rendu par (indiquer la juridiction) le (indiquer la date)
Signifi MatreXXX
Par moi, huissier audiencier soussign
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EFB
EFB
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M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse), agissant par son
reprsentant lgal
Ayant pour avocat constitu: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
(Ne pas oublier de mentionner lavocat plaidant, cest--dire vous-mme, si vous fates appel un avocat
postulant)
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ORDONNANCE
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Conformment aux dispositions de l'article920 du code de procdure civile, l'intim est inform que,
faute de constituer un avocat avant la date de l'audience, il sera rput s'en tenir ses moyens de premire
instance ;
Qu'il peut prendre connaissance au secrtariat-greffe de la cour d'appel de (ville) de la copie des pices
vises dans la requte afin de plaider jour fixe et qu'il doit communiquer avant la date de l'audience
les nouvelles pices dont il entend faire tat, sommation lui tant prsentement faite de satisfaire cette
obligation.
Enfin, il est remis au requis copie des pices suivantes:
la requte prsente au dlgataire du premier prsident de la cour dappel de (ville),
l'ordonnance rendue au pied de cette requte le (indiquer la date),
la dclaration dpose au greffe de la cour d'appel de (ville) le (indiquer la date), contenant appel
du jugement (nde RG) rendu le (date) par (juridiction).
L'appel tend ce que la cour fasse droit aux conclusions contenues dans la requte dont copie est remise
l'intime, c'est dire,
Rintgrer le PAR CES MOTIFS de la requte
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CONTREDIT DE COMPTENCE
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CONTREDIT DE
COMPTENCE
dpos au secrtariat-greffe
de (juridiction)
POUR:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse), agissant par son
reprsentant lgal y domicili
Ayant pour avocat constitu: Matre (prnom et nom)
Avocat au barreau de (ville)
(adresse)
Tl.: / Fax:
Toque: (numro de toque pour ceux qui en ont)
CONTRE:
M. ou Mme (prnom et nom), n(e) (ville) le (date), (profession), de nationalit (pays), demeurant
(adresse)
Ou
La socit (dnomination, forme juridique), dont le sige social est situ (adresse),
LENCONTRE DE:
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EFB
Plaise la Cour
Suivant (dcision) rendue le (date), le (juridiction) a:
Reproduire le dispositif
Le contredit form sera dclar recevable et bien fond et la cour renverra laffaire devant (juridiction
comptente) pour les motifs qui suivent.
Rappel des faits et de la procdure
Discussion
Attention: la discussion ne doit porter que sur la comptence.
En consquence, la cour, infirmant la dcision dfre renverra laffaire devant (juridiction).
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ASSIGNATION EN LA FORME
DES RFRS
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pour voir le premier prsident statuer sur les demandes formes la suite des motifs ci-aprs exposs.
Lui (leur) prcisant que faute de comparatre ou de se faire reprsenter par un avocat la cour, une ordonnance
pourra nanmoins tre rendue contre lui (elle, eux, elles) sur les seuls lments fournis par le (la) requrant(e).
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Terminer par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) appelant(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au Premier
Prsident de la cour, statuant en rfr, de condamner, (in solidum), YYY (et ZZZ) verser (chacun de)
XXX (et WWW) la somme de (xxx) au titre de larticle700 du code de procdure civile ainsi quaux
entiers dpens.
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RFR - SUSPENSION,
ARRT OU AMNAGEMENT DE
LEXCUTION PROVISOIRE
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Modle d'assignation en rfr premier prsident radiation de l'appel ou octroi de l'excution provisoire
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II. Discussion
Dmontrer, selon le cas, lurgence, labsence dexcution, labsence de consquences manifestement
excessives et dimpossibilit dexcuter.
Terminer par: Enfin, compte tenu de ce quil serait inquitable de laisser la charge de chacun du
(des) appelant(s) les frais engags dans le cadre de la prsente instance, il est demand au Premier
Prsident de la Cour, statuant en rfr, de condamner, (in solidum), YYY (et ZZZ) verser (chacun
de) XXX (et WWW) la somme de (xxx) au titre de larticle700 du code de procdure civile ainsi
quaux entiers dpens.
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ORDONNANCE
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Administratif
Christian Pujalte
Magistrat de l'ordre administratif
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dition 2015
Administratif
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Administratif
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Administratif
Mais dans lhypothse o rellement cela se produirait, sil advenait que le juge judiciaire ait
dj eu statuer sur une question semblable, ou transposable, il nest pas interdit lavocat, en
prenant soin de prciser qu dfaut de jurisprudence administrative existante la solution retenue
par le juge judiciaire lui apparat transposable, de la citer titre dclairage. Le juge administratif
nest pas sectaire, il apprcie toujours souverainement mais il conserve la facult de sinspirer
dune analyse dj effectue par le juge judiciaire (linverse est tout aussi vrai et la Cour de
cassation sest dj inspire de solutions dgages par le Conseil dtat). Ce quil faut utilement
prohiber cest de prsenter un argument et dassner aussitt aprs une jurisprudence
judiciaire prsente, de facto, comme son corollaire implacable, que le juge administratif ne
pourrait quentriner. Il ne sagit pas de coquetterie de juge, ce qui vaut pour lun ne vaut pas
ncessairement pour lautre. Il est tout aussi patent que le juge judiciaire napprciera gure quon
lui dcline de la jurisprudence administrative.
Sagissant des dispositions du Code civil, le Conseil dtat, exceptionnellement, en retient
quelques-unes, en utilisant parfois une formulation subtile (par exemple, aprs avoir commenc
par noncer un principe il est dit, ensuite, que le Code civil lapplique ou sen inspire: CE,
1er mars 1985, ville de Nantua, req. n29522). En consquence, hors ces hypothses, on vitera
imprativement de fonder son argumentation sur des dispositions du Code civil, comme cela
est trop frquemment le cas, notamment, en matire de requtes en responsabilit de la
puissance publique.
On prohibera, tout autant, les dispositions du nouveau Code de procdure civile qui ne sont
pas applicables la juridiction administrative. Bien au contraire, on ne manquera pas de citer,
en tant que de besoin, les dispositions processuelles du Code de justice administrative (CJA).
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Administratif
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Administratif
Sagissant de la production de lampliatif, pense-t-on berner le rapporteur en ne lui disant rien, afin de
ne pas attirer lattention sur la requte initiale ? Mme si ses dtracteurs continuent, avec une certaine
dlectation, de parler de la lenteur de la justice administrative, comme si cette carence si regrettable
naffectait quelle, la ralit est toute autre. Des progrs considrables ont t raliss au cours de ces
dernires annes. Les dlais dinstance mme si le justiciable, lgitimement, les peroit encore comme
trop longs, ont t trs significativement rduits. Ds lors, la requte sommaire enregistre au greffe du
tribunal ny sjournera pas trs longtemps, et trs vite le rapporteur dsign sapercevra, mme si on
ne le lui a pas dit expressment, quelle appelle un ampliatif quil rclamera par mise en demeure. On
rappellera que la sanction au dfaut de rponse la mise en demeure cest, a priori, le dsistement
tacite, mais que le conseil a toujours la facult, sil estime finalement que somme toute sa requte initiale
tait satisfaisante de rpondre la mise en demeure en indiquant tout simplement quil sy rapporte.
Auquel cas il ny aura pas de dsistement et il sera statu sur ses premires critures.
Le vrai risque courir cest prcisment linverse, lorsque lavocat est convaincu de lindigence de ses
premires critures quil entend parfaire mais ne produit pas de mmoire complmentaire. Si la requte
est un tant soit peu ancienne, il se peut quil ny ait pas de mise en demeure et quil soit statu sur elle
telle quelle se prsente, cest--dire avec une argumentation embryonnaire. La sagesse commande donc
de soulever, ds ce stade initial, le plus grand nombre possible de moyens, mme tirs au forceps
avec une prcision minimale pour chacun deux, afin quils puissent ultrieurement prosprer, si
ncessaire. On dcouvre bien souvent, avec un peu de recul, quun moyen nonc lorigine
uniquement par prudence est finalement le moyen oprant. Encore faut-il quil nait pas t simplement
et exclusivement cit par son nom, auquel cas le juge le rejettera en considrant quil ntait pas assorti
de prcisions suffisantes permettant den apprcier la porte.
Sil apparat, par la suite, lavocat que certains dentre eux ne sont pas fonds, libre lui de les
abandonner en cours dinstance, au moins ne courra-t-il pas le risque de la cristallisation. Or, ce que
trop dentre eux ignorent, en faisant une requte sommaire, cest que les dlais de la cristallisation
correspondent la date dexpiration des dlais des recours contentieux, en principe deux mois lorsquil
sagit dune dcision expresse. En dautres termes, ce type de requte, qui doit tre introduit dans les
dlais du recours contentieux pour tre recevable, ne prserve, en aucune faon, des dlais au regard
de la cristallisation des moyens. Ceux qui reposent sur une cause juridique nouvelle ne sauraient donc,
ds lors, tre soulevs pour la premire fois dans le mmoire ampliatif, ni mme en cause dappel.
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Administratif
On prcisera galement que le juge administratif, faisant preuve dune grande souplesse, qu
titre personnel je ne partage pas, accepte depuis longtemps les motivations par rfrences (CE,
10 dcembre 1965, Territoire des Comores, p.679), par rfrence par exemple un prcdent
mmoire, ou un document ou un article de droit quil sapproprie, etc. Cependant dans le
cadre de cette motivation il convient de prciser expressment quoi il est fait rfrence, et bien
videmment de joindre la pice correspondante (CE, poux..., 23 janvier 1970, p.44). Ncessit
absolue que trop davocats omettent.
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Administratif
Beaucoup trop souvent, le conseil omet de demander au juge duser de son pouvoir dinjonction
quant lexcution du jugement quil tient dsormais de la loi n95-125 du 8 fvrier 1995
(article L.911-1 L.911-3 du CJA). Ce pouvoir du juge ne sexerce pas doffice, il ne peut
rsulter que dune demande expresse du demandeur en ce sens, et sous rserve que la dcision
de justice ncessite des mesures dexcution. Or, il peut tre extrmement judicieux de solliciter
du tribunal, sil annule la dcision conteste, dordonner par exemple ladministration de
dlivrer un titre de sjour dans un dlai imparti au client que lon a dfendu, ou encore dune
faon plus gnrale de dlivrer lacte administratif dont le refus de dlivrance a t annul.
Enfin le conseil se gardera bien de formulations vaines dans ses conclusions, et de clauses de
style qui sont voues au rejet, dans le genre dire et juger que. En effet, dans le contentieux
de lannulation on ne peut solliciter que des annulations et rien de plus sur le fond, il est donc
inutile de demander au juge de dire et juger que laction administrative a t illgale ! Ou
encore que lannulation emporte tous effets de droit ! De mme, en plein contentieux
subjectif, on ne peut demander que la mise en cause de la responsabilit de ladministration,
et sa condamnation, par voie de consquence verser des dommages- intrts. Il est donc
superftatoire de demander au juge de dire et juger que le comportement du requrant
est exempt de tout reproche ou a t lgal ! Ces clauses de style, elles sont nombreuses
en procdure civile, aboutissent des conclusions non recevables. Au demeurant elles ne font
quaffaiblir lavocat qui signe l concrtement son origine civiliste. On se gardera galement de
faire figurer, aprs la formule par ces motifs la liste des textes sur lesquels on sest fond.
Les textes pertinents doivent tre cits dans lexpos des moyens.
Rien ninterdit lavocat de prsenter, aprs ses conclusions principales, des conclusions
subsidiaires (encore appeles conclusions incidentes). Pour ce faire il aura d au pralable, dans
lexpos de ses moyens, consacrer une partie propre cette ventuelle demande subsidiaire.
Voire mme, sil le juge utile, aprs celle-ci en rdiger une autre qualifie de trs subsidiaire.
Ce qui importe cest que pour chacune de ces parties soit dvelopps des moyens spcifiques.
Lavocat en dfense pouvant son tour prsenter des conclusions reconventionnelles. Auquel
cas il ne se limitera pas simplement demander le rejet de la requte, mais il exposera au juge
dautres prtentions que le simple rejet, tant considr quil les aura auparavant justifies dans
lexpos de ses moyens de dfense.
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Administratif
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La hantise du juge ce sont les productions de toute dernire minute qui sont encore recevables
au regard des dlais mais qui posent un vritable problme, au regard de la date daudience. La
demande de renvoi, habitude frquentissime pour bon nombre davocats, que le juge judiciaire
accorde trs gnreusement, nest pas dusage ici. Si lon compare le droulement de
linstance devant les deux juridictions on relvera immdiatement quil est exceptionnel que le
procs civil ne soit pas maill de deux ou trois renvois daudience, il est rarissime quil en soit
ainsi dans le procs administratif.
Si le dernier mmoire enregistr est de nature modifier lanalyse initiale du rapporteur, ou du
rapporteur public, et quatre ou cinq jours de laudience il est plus que vraisemblable quau
moins le rapporteur aura dj rdig sa note et son projet de jugement, cela posera un dlicat
problme. Je prcise que le jugement nest arrt quau cours du dlibr, et que le projet initial
du rapporteur na pour objet que de servir de base aux dbats.
Dans cette hypothse, et afin de respecter le principe du contradictoire, la production de dernire
minute devrait tre communique ladministration (et vice versa si cest ladministration qui
dpose dultimes critures).
Ceci conduirait donc le tribunal radier laffaire du rle et linscrire une date daudience
ultrieure. Or, on la vu, comme le juge administratif y rpugne, lavocat qui ragit beaucoup
trop tardivement, sexpose ce que son mmoire soit regard comme napportant aucun lment
nouveau pertinent (alors que parfois ce nest pas le cas), et soit ainsi cart. Il ne sera donc pas
communiqu ladversaire, et la date daudience sera maintenue.
Lexprience rvle que cest lavocat qui ne sest jamais beaucoup manifest au cours de
linstance, notamment en ne rpondant jamais au mmoire en dfense de ladministration, qui
immanquablement se rveille la toute dernire seconde en prenant le risque voqu. On
ne saurait donc trop recommander au conseil, lorsquil reoit lavis daudience qui, aux termes
de larticle R. 711-2 du CJA, doit lui tre communiqu au minimum sept jours avant ladite
audience, de ragir aussitt sil estime utile de le faire.
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Administratif
Tout moyen, ou fait nouveau, soulev pour la premire fois laudience est en principe prohib. Le
tribunal, a priori, ne les prendra pas en considration et les cartera. Parfois lavocat soulve le
moyen le plus oprant la barre estimant, par ignorance, que cest l une bonne stratgie, leffet de
surprise devant dconcerter la partie adverse et paralyser, en quelque sorte, sa rplique. Sil savrait,
cependant, quun fait nouveau important surgisse qui, par dfinition, ne pouvait pas tre soulev
dans les critures, soit parce quil nexistait pas encore, soit parce que lavocat ne pouvait absolument
pas en avoir connaissance avant laudience, il appartient celui-ci de faire immdiatement enregistrer
la pice, ou la note sur ce moyen de dernire heure, auprs du greffier de sance, pour pouvoir en
faire tat (article R.776 du CJA: Jusquau moment o laffaire est appele les parties peuvent
prsenter des conclusions ou observations crites). Ceci ne vise que les cas de force majeure, par
exemple une attestation de dernire minute qui prouve le bien fond dune argumentation, ou
laggravation brutale de ltat de sant du requrant en contentieux mdical qui justifie que lon
majore les demandes indemnitaires
Hors ces circonstance, le tribunal naccepte pas, normalement, la remise de pices ou de documents
laudience. Ce principe est quelque peu tempr dans des contentieux spcifiques, marqus par la
brivet des dlais du recours o, en compensation, le dbat oral laudience est possible. Ce sera
le cas, en particulier, de la reconduite la frontire o des pices peuvent tre remises laudience,
et o un vrai change la barre est expressment autoris par larticleR.776-13 du CJA (Aprs le
rapport fait par le prsident du tribunal administratif ou son dlgu, les parties peuvent prsenter
en personne ou par un avocat des observations orales. Elles peuvent galement produire des
documents lappui de leurs conclusions. Si ces documents apportent des lments nouveaux, le
magistrat demande lautre partie de les examiner et de lui faire part laudience de ses observations
(CE, 27 fvrier 2004, Prfet des Pyrnes Orientales, req. n252988).
Attention il nexiste pas de dossier de plaidoirie que lon remet au tribunal la fin de laudience. La
constitution de ce fameux dossier de plaidoirie, avec ses cotes de plaidoirie, dont il est dit, dans
toutes les coles davocats, quil sagit de la pice matresse sur laquelle le juge va se fonder pour
valuer les prtentions respectives des parties et rendre sa dcision, et que lon remet la fin de
laudience, na pas cours devant la juridiction administrative.
Rien nest plus triste, pour le juge, que de devoir le refuser lavocat qui savance vers la formation de
jugement pour le dposer, croyant effectivement quil sagit l dun document majeur, quil a
probablement confectionn avec soin. En revanche, cest avec le mme soin quil devrait, dfaut de
dossier de plaidoirie, rdiger ses critures et classer les pices annexes, jurisprudences cites, textes
appliqus Ctait l un conseil constant que je prodigue toujours mes lves avocats, agissez
comme si votre requte introductive dinstance, et vos diffrents mmoires crits taient autant de
petits dossiers de plaidoirie, mettez-y la mme rigueur et la mme qualit, et vous naurez plus aucune
raison de vous sentir frustrs par cette pratique diffrente de la juridiction administrative.
Le commissaire du gouvernement, sous cette appellation, ayant disparu et la procdure relative
ses conclusions ayant t modifie (en dernier lieu par le dcret n2011-1950 du 23 dcembre
2011), le rapporteur public prend, en principe, la parole immdiatement aprs le juge rapporteur
de laffaire, et donc avant lavocat qui peut de ce fait lui rpondre. Si le rapporteur public sexprime
en dernier, la parole est de nouveau propose lavocat pour une brve rplique. Les interminables
polmiques o il tait reproch au commissaire du gouvernement de sexprimer en dernier, sans
quil soit possible de lui rpliquer (sauf par une note crite dite note en dlibr) nont dsormais
plus lieu dtre
Enfin il convient de prciser, car cest lobjet de trop frquentes rcriminations de lavocat, le rle du
conseiller rapporteur l'audience. C'est lui qu'il appartient de prsenter l'affaire qui va tre juge.
Il lit donc ce quon appelle le rapport, ou les visas. Attention il ne s'agit que d'une prsentation
extrmement synthtique et mme, disons-le, extrmement sommaire. Souvent tout est rsum en
quelques phrases. Lavocat ne doit surtout pas s'attendre une lecture dtaille et prcise de sa
requte et de ses mmoires, et une analyse affine des arguments changs. Dordinaire le conseiller
rapporteur se borne dire par requte en date duil vous est demand pour M. X dannuler la
dcision du maire de aux motifs que (suit lnonc, ventuel, du non de deux ou trois moyens)
ladministration vous rpond par un mmoire en dfense du qui tend au rejet de la requte par
des moyens contraires d'autres mmoires ont t changs par les parties qui tendent aux mmes
fins cest ainsi que l'affaire se prsente devant vous pour quil y soit statu.
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Administratif
Il n'y a pas lieu d'tre choqu par cette prsentation particulirement lapidaire, qui en tout tat de
cause nest pas de nature vicier la procdure. Il est donc vain d'attendre la fin de l'audience pour
dire au prsident de la formation de jugement que, par exemple, plusieurs mmoires n'ont pas t
mentionns, ou que de trs nombreux moyens n'ont pas t analyss. La procdure tant, on le sait,
crite, ce qui conditionne sa rgularit c'est l'analyse des visas dans le jugement rendu. Ainsi le conseil
aura tout loisir de vrifier, la lecture du jugement, si toutes ses critures ont bien t enregistres,
et comment elles ont t analyses. S'il s'avre que, notamment, la juridiction s'est rfre un
mmoire de dernire minute cart, ou na pas vis un mmoire complmentaire la procdure aura
t vicie et justifiera un appel (CE, 26 fvrier 1932, Ville de Cannes, p.239)
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Administratif
VI - LA PRSENTATION DE LA REQUTE EN TROIS PARTIES DISTINCTES
La requte peut tre rdige, sur papier libre, de faon manuscrite et lisible, mais rdige par lavocat elle sera, bien
videmment, prsente dactylographie et compose de trois parties. Il ny a certes aucune obligation textuelle faire
apparatre trois parties distinctes, ni leur donner un titre, nous le recommandons nanmoins trs vivement.
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Administratif
VII - LA PRODUCTION DE LA DCISION ATTAQUE OU LA PREUVE
DE LEXISTENCE DUNE DCISION IMPLICITE DE REJET
VIII - LA SIGNATURE MANUSCRITE DE LA REQUTE
IX - LA PRODUCTION DU MMOIRE AMPLIATIF DANS LHYPOTHSE
DUNE REQUTE SOMMAIRE INITIALE
X - LA PRODUCTION DUN CERTAIN NOMBRE DE COPIES
DE LA REQUTE ET DES PICES JOINTES
Sur la base des dispositions de l'article R.411-3 du CJA les requtes doivent, peine dirrecevabilit, tre accompagnes de
copies, en nombre gal celui des autres parties en cause, augment de deux. On prcisera que les photocopies (lisibles) de
pices ou documents sont recevables au lieu et place des originaux, et ont la mme force probante, sauf si la dfense tablit
que ces copies ont t falsifies (CE, 31 mars 1989, Commune de Renescure, req. n76591).
CONTRE:
La dcision implicite de rejet du maire de DIJON, ne le 12 juin 2011, en raison du silence gard pendant plus de deux mois
la suite de sa demande de retrait de larrt, en date du 10 mars 2011, portant interdiction de la circulation automobile
entre 19h et 6h du matin rue de la Paix DIJON.
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I - EXPOS FAITS
La requrante possde au 38 rue de la Paix un restaurant lenseigne de lEAU VIVE.
La dcision susvise du maire de DIJON lui cause, depuis son entre en vigueur, un prjudice certain et substantiel en ce quune
partie essentielle de sa clientle, habitue stationner dans ladite rue, prouve les plus grandes difficults de stationnement dans
les rues adjacentes, lesquelles sont quasiment impossibles daccs en raison de trs importants travaux ncessits par la construction
d'un tramway. Ces travaux sont prvus sur une dure minimale de deux an et demi.
Par lettre recommande avec demande davis de rception lintresse a sollicit du maire de DIJON le retrait de larrt
susvis du 10 mars 2011. Cette lettre lui est parvenue le 11 avril 2011 comme en atteste le timbre date de la mairie port
sur lavis de rception. Son silence gard pendant plus de deux mois a fait natre une dcision implicite de rejet, en application
des dispositions de larticle21 de la loi n2000-321 du 12 avril 2000, relative aux droits des citoyens dans leurs relations
avec les administrations.
Le 5 janvier 2010 le maire de DIJON a mis en place une Commission consultative charge de lamlioration de la qualit de
la vie quil stait engag consulter avant toute dcision susceptible davoir un impacte sur la vie de ses administrs.
Larticle15 du rglement intrieur de cette Commission dispose que toutes mesures de restriction la circulation automobile
dans la ville fait lobjet dun avis pralable obligatoire.
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III- CONCLUSIONS
PAR CES MOTIFS, il est demand au Tribunal administratif de DIJON de bien vouloir:
1 - Annuler ensemble larrt susvis et la dcision implicite de rejet conteste.
2 - Faire injonction au maire de rtablir la circulation automobile dans la rue susvise enapplication des dispositions
de l'articleL.911-1 du Code de justice administrative, et d'en fixer le dlai d'excution assortie, le cas chant
d'une astreinte pour retard.
3 - Mettre la charge de la ville de DIJON le versement son avocat de la somme de 2 500 euros en application des
dispositions de larticleL. 761-1 du Code de justice administrative.
Productions:
Copie de larrt attaqu
Copie de la lettre adresse au maire et de lavis de rception
Copie du jugement de divorce
Attestations diverses
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CONTRE:
Madame Virginie LEROY, propritaire du restaurant LEAU VIVE
Demandeur
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Administratif
III - CONCLUSIONS
Pour l'ensemble des motifs susviss, il est demand au Tribunal administratif de DIJON de bien vouloir:
2 - Mettre la charge de Mme Virginie LEROY le versement la ville de DIJON de la somme de 2500 euros, en
application des dispositions de l'article L.761-1 du code de justice administrative, correspondant aux frais exposs
par lavocat de la ville.
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REQUTE AUX FINS DE RFR-SUSPENSION
ARTICLEL.521-1 DU CODE DE JUSTICE ADMINISTRATIVE
POUR:
Madame Virginie LEROY demeurant 45 rue de la Libert DIJON (21000) ayant pour avocat Matre Julien ROCHER, avocat
au Barreau de DIJON domicili 22 place de la Victoire DIJON (21000).
CONTRE:
La dcision implicite de rejet du maire de DIJON, ne le 12 juin 2011, en raison du silence gard pendant plus de deux mois
la suite de sa demande de retrait de larrt, en date du 10 mars 2011, portant interdiction de la circulation automobile
entre 19h et 6h du matin rue de la Paix DIJON.
III- CONCLUSIONS
PAR CES MOTIFS il est demand le tribunal administratif de DIJON de bien vouloir:
1- Ordonner la suspension de l'arrt susvis et contest du maire de DIJON.
2- Mettre la charge de la ville de DIJON le versement son avocat de la somme de 750 euros au titre de larticle
L. 761-1 du Code de justice administrative.
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EXEMPLE DE REQUTE DE PLEIN CONTENTIEUX INDEMNITAIRE
POUR:
Mademoiselle Gerda KOMUR, demeurant 5 rue Arthur Groussier PARIS (75010), ayant pour avocat Matre Caroline FUCHS,
avocat au barreau de Paris, domicilie 9 rue de Vnus Paris (75016).
CONTRE:
Une dcision, en date du 12 dcembre 2012, de l'Assistance Publique des Hpitaux de Paris rejetant sa rclamation pralable
indemnitaire la suite de laccident survenu le 7 fvrier 2011, l'hpital Saint-Louis de PARIS, ayant entran l'amputation
de son bras droit.
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II- EXPOS DES MOYENS
L'exposante entend dmontrer la responsabilit de lAPHP principalement sur le terrain de la faute, elle relve mme plusieurs
fautes commises de nature engager la responsabilit. Dans l'hypothse o le tribunal ne la suivrait pas sur ce fondement
juridique, elle invoquera, subsidiairement, la responsabilit fonde sur le risque.
Lerreur quant au choix thrapeutique retenu et propos par le professeur X. il existe d'autres thrapies
beaucoup moins invasives pour soigner une tendinite aigu. Circonstance aggravante le professeur X. est un
spcialiste de la mdecine du sport, il ne saurait donc ignorer les traitements les plus judicieux et les moins
risqus.
Les obligations qui dcoulent de la loi n2002-303 du 4 mars 2002 sur l'information et le consentement
du patient n'ont pas t pleinement respectes. La requrante a accept l'intervention chirurgicale propose
sans avoir t au pralable suffisamment claire sur la nature de celle-ci et les risques en dcoulant. Son
consentement est donc sans valeur juridique ;
L'intervention s'est droule sans que les rgles de lart soient pleinement respectes, l'anesthsie locale ayant
t initialement insuffisance elle a d tre reprise.
III - CONCLUSIONS
PAR CES MOTIFS il est demand au tribunal administratif de PARIS de bien vouloir condamner l'Assistance Publique des
Hpitaux de PARIS de verser la requrante la somme globale de 2 millions d'euros pour l'ensemble des prjudices subis se
dcomposant de la faon suivante:
Un million d'euros au titre du trouble dans les conditions d'existence ( dvelopper en mettant en exergue la
jeunesse de lge de l'intresse, la lourde invalidit rsultant de l'amputation de son bras droit, le fait qu'elle soit
droitire).
Sept cent mille euros au titre du prjudice esthtique ( dvelopper).
Trois cent mille euros au titre du prjudice d'agrment ( dvelopper).
De condamner l'Assistance Publique des Hpitaux de PARIS verser l'ensemble des sommes susvises avec
intrts de droit la date de la rclamation pralable du 12 dcembre 2011.
De mettre la charge de lAssistance Publique des Hpitaux de PARIS le versement son avocat de la somme
de dix mille euros au titre de l'articleL.761-1 du Code de justice administrative.
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Baux commerciaux
Franoise Kamara-Ribettes
Conseiller la Cour de cassation
Philippe Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
Avec la participation de :
Isabelle Rohart-Messager
Vice-Prsident du tribunal de grande instance de Paris
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
Procdure au fond
devant le tribunal de grande instance
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
Avec la participation de :
Franoise Kamara-Ribettes
Conseiller la Cour de cassation
Laure Toutenu
Juge au tribunal de grande instance de Nanterre
Stphane Meyer
Vice-Prsident au tribunal de grande instance de Paris
Proprit intellectuelle :
laction en contrefaon et la saisie contrefaon
Julien Servadio
Avocat au barreau de Paris
Avec la participation de :
Antoine Gitton
Avocat au barreau de Paris
Procdure pnale
Procdure au fond devant le tribunal dinstance
Julie Couturier
Herv Rgnault
Avocats au barreau de Paris
Rfrs
Franoise Kamara-Ribettes
Conseiller la Cour de cassation
Odette-Luce Bouvier
Conseiller la cour dappel de Paris
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
Jean Tamalet
Avocat au barreau de Paris
Avec la participation de :
Alexandre-M Braun
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocats au barreau de Paris
Immobilier
Laure Toutenu
Juge au tribunal de grande instance de Nanterre
Construction
Hakim Berrah
Avocat au barreau de Paris
Avec la participation de :
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocat au barreau de Paris
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Stphane Meyer
Vice-Prsident au tribunal de grande instance de Paris
Juge dpartiteur au conseil de prudhommes de Paris
Avec la participation de :
Olivier Lafourcade
Alinor Kamara-Cavarroc
Avocats au barreau de Paris
Administratif
M. Christian Pujalte
Magistrat de l'ordre administratif
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