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Este texto corresponde, com pequenas alteraes, ao que foi publicado, com o mesmo ttulo, em Jorge
Bacelar Gouveia (coordenao), Estudos de Direito e Segurana, Vol. II, Coimbra: Almedina, 2012.
1
Doutorando da Faculdade de Direito da Universidade Nova de Lisboa.
2
Referimo-nos ao princpio do Estado de direito em sentido material. Segundo este princpio, o Estado
no est apenas limitado pelo direito que cria, est essencialmente vinculado ideia de direito ou, noutra
frmula, ao direito natural. (...) O conceito de Estado de direito em sentido material est, na tradio
filosfica, essencialmente ligado ideia da dignidade da pessoa humana, em que se fundam os direitos do
homem (Jos de Sousa e Brito, A Lei Penal na Constituio, in Jorge Miranda (coord.), Estudos sobre
a Constituio, Vol. II, Lisboa: Petrony, 1978, p. 227).
3
Neste sentido, o Conselho Europeu, no Programa de Estocolmo, de 4 de Maio de 2010, reconhece que
a melhor forma de reduzir o nvel de criminalidade tomar medidas eficazes que a impeam sequer de
surgir, designadamente graas promoo da incluso social (n. 4.3.2.).
Segundo o art. 21. do Cdigo Penal, os actos preparatrios no so punveis, salvo disposio em
contrrio. O art. 2., n. 4, da Lei de Combate ao Terrorismo (Lei n. 52/2003, de 22 de Agosto, com
alteraes subsequentes) um exemplo de uma disposio em contrrio, j que pune com pena de priso
de 1 a 8 anos quem praticar actos preparatrios da constituio de grupo, organizao ou associao
terrorista.
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Pense-se no crime de branqueamento, previsto no art. 368.-A do Cdigo Penal. Na medida em que o
bem jurdico protegido pela incriminao a realizao da justia, trata-se de um crime de perigo
abstracto. Sobre o crime de branqueamento, v. Paulo Pinto de Albuquerque, Comentrio do Cdigo
Penal, Lisboa: Universidade Catlica Editora, 2008, pp. 866 e ss. Sobre o fenmeno do branqueamento
de capitais, numa perspectiva no exclusivamente criminal, v. Paulo de Sousa Mendes, O
Branqueamento de Capitais e a Criminalidade Organizada, in Jorge Bacelar Gouveia e Rui Pereira
(coord.), Estudos de Direito e Segurana, Coimbra: Almedina, 2007, pp. 337 e ss.
6
S desde a entrada em vigor da Lei n. 59/2007, de 4 de Setembro, que a regra da responsabilidade
penal das pessoas colectivas se encontra prevista no Cdigo Penal, mais precisamente no seu art. 11.
(embora j antes estivesse prevista em legislao avulsa).
7
Segundo o art. 174., n. 5, alnea a), do Cdigo de Processo Penal, nos casos de terrorismo,
criminalidade violenta ou altamente organizada, quando haja fundados indcios da prtica iminente de
crime que ponha em grave risco a vida ou a integridade fsica de qualquer pessoa, as revistas e buscas
no esto sujeitas a autorizao prvia por parte da autoridade judiciria competente. No entanto, segundo
o n. 6, a realizao da diligncia , sob pena de nulidade, imediatamente comunicada ao juiz de
instruo e por este apreciada em ordem sua validao.
8
Este regime est previsto na Lei n. 101/2001, de 25 de Agosto.
9
A legitimidade e constitucionalidade de muitas das medidas tomadas pelos Estados para combater os
fenmenos da criminalidade organizada e do terrorismo tem sido amplamente discutida, quer na doutrina,
quer na jurisprudncia. Para uma crtica de muitas dessas medidas, a propsito do chamado direito penal
do inimigo, v. Jos de Sousa e Brito, O inimigo no Direito Penal, in Lusada, Srie II, n. 4/5, 2007,
pp. 79-85.
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A discusso em torno da concretizao do conceito de criminalidade organizada muito vasta, no se
tendo atingido um consenso nesta matria, nem na dogmtica jurdica, nem na criminologia. Na verdade,
o termo pode ter muitos significados diferentes, consoante o contexto ou instrumento legislativo em que
utilizado. Em alguns casos, de exigir a sua concretizao precisa, em homenagem ao princpio da
legalidade (por exemplo, para efeitos da concretizao do art. 177., n. 2, alnea a), do Cdigo de
Processo Penal, que permite que uma busca domiciliria, nos casos de criminalidade altamente
organizada, se realize entre as 21 e as 7 horas). J como instrumento de anlise da realidade social, o seu
contedo poder ser mais malevel. Seria, todavia, bem vinda uma maior definio do conceito, pois, na
verdade, criminalidade organizada, sem mais, poder abranger fenmenos criminais que em nada de
significativo se distinguem da criminalidade tradicional, no apresentando nenhum desafio novo aos
Estados. O aprofundamento do conceito no cabe no objecto deste estudo, que pretende descrever o
quadro jurdico da Unio Europeia relativo cooperao judiciria em matria penal, embora tendo como
pano de fundo o combate criminalidade organizada. Nesta medida, procedemos apenas a uma definio
sucinta, alertando para a sua inevitvel incompletude e para a necessidade de ser integrada por uma
enumerao de outros traos tendencialmente presentes, que, claro est, isolados no so decisivos (por
exemplo, o financiamento, entre outros, nos trficos de estupefacientes, armas e de seres humanos, a
utilizao intensiva das novas tecnologias de comunicao e de informao, a rentabilizao ou
potenciao dos ganhos obtidos atravs de operaes de branqueamento e investimento em novas formas
de actuao, bem como no trfico de influncias e na corrupo, etc. Estas so algumas das
caractersticas apontadas por Joo Davin, A Criminalidade Organizada Transnacional; A Cooperao
Judiciria e Policial na UE, Coimbra: Almedina, 2007, pp. 112 e ss.). Assim, com o termo criminalidade
organizada pretendemos abranger os grupos de pessoas, organizados de alguma forma (muitos grupos
criminosos caracterizam-se precisamente por a sua forma de organizao ser muito fluida; v. Hans-Jrg
Albrecht, Criminalidade organizada na Europa: perspectivas teortica e emprica, in 2. Congresso de
Investigao Criminal, Coimbra: Almedina, 2010, p. 78), que se dedicam prtica reiterada de crimes
graves (na verdade, se isoladamente considerados, os crimes podem no ser graves, desde que, pela sua
reiterao ou associao a outros crimes, adquiram importncia). Sobre a viva discusso em torno do
conceito de criminalidade organizada, v., alm dos estudos j citados, Anabela Miranda Rodrigues,
Criminalidade organizada que poltica criminal?, in idem, O Direito Penal Europeu Emergente,
Coimbra: Coimbra Editora, 2008, pp. 172 e ss.
11
A relao entre internacionalizao e criminalidade organizada apontada, entre outros, por Anabela
Miranda Rodrigues, Criminalidade organizada...cit., p. 173, e Jess-Mara Silva-Snchez, La Expansin
del Derecho Penal, Madrid: Civitas, 2001, pp. 86-7.
12
A criminalidade internacional, por seu lado, caracteriza-se por afectar a ordem jurdica internacional. V.
Joo Davin, op. cit., p. 109.
Sobre os perigos que advm do branqueamento de capitais, v. Paulo de Sousa Mendes, op. cit., pp. 338
e s.
14
Estamos a aludir ao conceito de rede. Sobre este ponto, v. Hans-Jrg Albrecht, op. cit., p. 95: o
conceito de rede presume que no estamos a lidar com fenmenos hierarquicamente estruturados, com
fenmenos que tm um nico centro e uma nica periferia. Os ns das redes podem apresentar dimenses
diversas, no entanto a caracterstica central da rede a redundncia. Um ou vrios ns podem ser
eliminados sem que a funo global da rede seja afectada.
Nesta medida, podemos afirmar que o combate isolado dos Estados ao fenmeno
da criminalidade organizada e do terrorismo est condenado ao fracasso, no existindo
alternativa cooperao internacional, nos mais variados nveis. Tendo esta necessidade
em conta, os Estados tm vindo, de facto, a adoptar uma multiplicidade de instrumentos
jurdicos que regulamentam a cooperao internacional entre as suas diferentes
autoridades, nomeadamente judicirias e policiais. Por um lado, visa-se atingir uma
maior colaborao em termos operacionais, atravs, por exemplo, da organizao de
investigaes conjuntas. 16 Por outro, pretende-se a eliminao das lacunas de
punibilidade decorrentes do entrelaamento das diversas ordens jurdicas. Se as
diferenas de regulamentao so, no final de contas, em maior ou menor grau,
implicadas pela existncia de Estados soberanos, no admissvel que, aliadas
tradicional desconfiana que estes tm uns pelos outros, impeam a prossecuo de um
interesse que comum o combate a formas de criminalidade que, em ltima instncia,
afectam o ncleo da soberania dos Estados. Neste sentido, podemos destacar, pelo seu
15
Para tal, muito contribuiu a Conveno das Naes Unidas contra a Criminalidade Organizada
Transnacional, de 2000 (Conveno de Palermo), que, no seu art. 6., prev a criminalizao do
branqueamento do produto do crime. Sobre o assunto, v. Paulo de Sousa Mendes, op. cit., pp. 339-40.
16
Esta matria encontra-se regulada no art. 19. da Conveno de Palermo.
impacto, as diversas convenes multilaterais 17 que, umas vezes sob a gide das Naes
Unidas, outras no quadro mais restrito do Conselho da Europa, tm (1) alargado a
competncia jurisdicional penal dos Estados, nomeadamente atravs da superao do
tradicional princpio da territorialidade 18 , (2) imposto a criminalizao de condutas
associadas criminalidade organizada por exemplo, associao criminosa,
branqueamento de capitais, corrupo ou trfico de drogas 19 , e, finalmente, (3)
estabelecido regras comuns sobre mecanismos de cooperao judiciria internacional
como a extradio ou o auxlio judicirio mtuo. 20
Tm tambm importncia os diversos acordos bilaterais existentes a este nvel, nomeadamente aqueles
que regulam a extradio.
18
Por exemplo, o art. 15., n. 2, da Conveno de Palermo prev a possibilidade de os Estados Parte
estabelecerem a sua competncia jurisdicional em relao s infraces cometidas por um ou contra um
dos seus cidados (princpios da nacionalidade activa e passiva).
19
As trs primeiras incriminaes esto previstas, respectivamente, nos artigos 5., 6. e 8. da Conveno
de Palermo. A Conveno das Naes Unidas contra o Trfico Ilcito de Estupefacientes e de Substncias
Psicotrpicas, de 1998 (Conveno de Viena), no seu art. 3., prev, entre outros, o crime de trfico de
drogas.
20
Regulam estas matrias duas importantes convenes do Conselho da Europa: a Conveno Europeia
de Extradio, de 1957, e a Conveno Europeia de Auxlio Judicirio Mtuo em Matria Penal, de 1959.
de notar que estas matrias tambm se encontram reguladas em diversas convenes das Naes
Unidas, nomeadamente nas j referidas Conveno de Palermo e Conveno de Viena.
21
O Acto nico Europeu introduziu o art. 8.-A no Tratado de Roma, estabelecendo que o mercado
interno compreende um espao sem fronteiras internas, no qual a livre circulao das mercadorias, das
pessoas, dos servios e dos capitais assegurada.
22
27
Assim, no art. 3., n. 2, do TUE, todas as componentes do espao de liberdade, segurana e justia so
associadas ausncia de controlos nas fronteiras internas. V. Nuno Piarra, A Unio Europeia enquanto
Espao de Liberdade, Segurana e Justia: Alguns Desenvolvimentos Recentes, in Jorge Bacelar
Gouveia e Rui Pereira (coord.), Estudos de Direito e Segurana, Coimbra: Almedina, 2007, p. 318.
28
V. tambm o art. 6., n. 3, do TUE, que se refere s tradies constitucionais comuns aos EstadosMembros.
29
V. o art. 6., n. 1, do TUE.
30
Cooperao que no torna os Estados mais fracos, na medida em que, por exemplo, uma das
contrapartidas da supresso dos controlos de pessoas nas fronteiras internas, para alm do reforo dos
controlos nas fronteiras externas, o efeito extraterritorial que adquire uma srie de decises
administrativas e judicirias tomadas pelos competentes rgos dos Estados-Membros, em virtude da sua
integrao no ELSJ. (...) Este sistemtico efeito extraterritorial de muitas decises de autoridade dos
Estados-Membros no pode obviamente deixar de se repercutir na natureza e a identidade dos mesmos e
decerto no sentido no do seu enfraquecimento, mas do seu reforo (v. Nuno Piarra, A Unio
Europeia...cit., pp. 319-20).
efeitos da prossecuo do processo penal, em qualquer das suas fases. 31 Distinguir-seia, nesta medida, da cooperao policial, efectuada entre autoridades policiais ou
anlogas e menos abrangente que a judiciria, por se concentrar na preveno e
deteco de infraces penais. No entanto, estas noes, tendencialmente exactas,
necessitam de algumas precises, pois existe uma clara interpenetrao entre a
cooperao judiciria e a cooperao policial. que as atribuies das polcias e das
autoridades judicirias, maxime do Ministrio Pblico, diferem de Estado-Membro para
Estado-Membro. Por exemplo, certas funes que, em Portugal, pertencem ao
Ministrio Pblico so, noutros Estados, atribudas a rgos de polcia. 32 Na verdade,
mesmo em Portugal, na fase processual do inqurito, as actividades do Ministrio
Pblico e dos diferentes rgos de polcia criminal esto claramente interligadas, pois,
se certo que o inqurito dirigido pelo Ministrio Pblico, a investigao criminal
propriamente dita efectuada pela polcia. Assim, est prevista a cooperao entre
autoridades policiais em diversos instrumentos jurdicos que versam sobre cooperao
judiciria em matria penal. 33 Caracterstica essencial desta que tenha em vista o
processo penal o que exclui em princpio, por exemplo, a cooperao entre servios
secretos, mas no entre polcias ou mesmo entre governos, como no mecanismo clssico
da extradio. 34
35
Como vimos, a Conveno de Palermo, por exemplo, contm regras no s relativas aproximao das
legislaes penais dos Estados Parte, mas tambm cooperao entre as suas autoridades policiais e
judicirias.
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36
11
da Unio num domnio que tenha sido objecto de medidas de harmonizao por
exemplo, a proteco do ambiente. 38
Posto isto, vamos ento procurar concretizar os traos gerais que caracterizam a
cooperao judiciria em matria penal na Unio Europeia. Comeamos por destacar a
principal novidade que, neste plano, foi introduzida pelo Tratado de Lisboa: a supresso
da estrutura de pilares da Unio Europeia39 , transitando toda a matria penal incluindo
a cooperao policial e judiciria em matria penal do TUE para o TFUE, com todas
as consequncias a nvel da produo de efeitos dos actos legislativos, do procedimento
para a sua adopo e das possibilidades de controlo jurisdicional por parte do TJUE que
da advm. Por outras palavras, toda a matria penal foi comunitarizada, embora com
importantes limitaes caractersticas da cooperao intergovernamental ,
justificadas pela especificidade das matrias em causa. 40
Nesta medida, se, antes do Tratado de Lisboa, os actos legislativos em matria
penal
41
38
12
Em princpio, pois, como vimos supra na nota 38, o TJUE, no quadro anterior ao Tratado de Lisboa, j
tinha reconhecido, em alguns casos, a competncia penal da Comunidade Europeia. Por outro lado, no
mbito do III Pilar, a deciso era tambm um instrumento jurdico relevante.
43
No entanto, os actos legislativos respeitantes preveno e combate das fraudes lesivas dos interesses
financeiros da Unio Europeia devero revestir a forma de regulamento, segundo o art. 325., n. 4, do
TFUE. Sobre esta questo, v. Anabela Miranda Rodrigues, O Tratado de Lisboa...cit., p. 186, nota 2.
44
O art. 82. do TFUE no especifica o instrumento legislativo que deve ser utilizado. Sobre este assunto,
v. a anotao a esta disposio de Anabela Miranda Rodrigues, in Manuel Lopes Porto e Gonalo
Anastcio (coord.)...cit., pp. 428-9.
45
Referimo-nos aos acrdos Van Duyn, de 4 de Dezembro de 1974, processo 41/74, e Ratti, de 5 de
Abril de 1979, processo 148/78.
46
Acrdo de 16 de Junho de 2005, processo C-105/03.
47
Com o Tratado de Lisboa, uma maior democratizao est tambm associada a uma maior participao
dos parlamentos nacionais no procedimento de adopo de actos legislativos, nomeadamente no tocante
ao princpio da proporcionalidade e da subsidiariedade. V. os protocolos relativos ao papel dos
parlamentos nacionais na Unio Europeia e aplicao dos princpios da subsidiariedade e da
proporcionalidade, anexados pelo Tratado de Lisboa ao TFUE e ao TUE.
13
Segundo Marta Flores da Silva, em anotao ao art. 76. do TFUE, in Manuel Lopes Porto e Gonalo
Anastcio (coord.), Tratado de Lisboa, Coimbra: Almedina, 2012, p. 394, a exigncia da iniciativa de
pelo menos um quarto dos membros da UE responde crtica de que as propostas apresentadas pelos EM
defendem primordialmente interesses nacionais e no os interesses da Unio.
49
Anabela Miranda Rodrigues, O Tratado de Lisboa...cit., p. 194, d um exemplo da importncia deste
travo de emergncia: a hiptese da adopo, no nosso direito penal, da pena de priso perptua
constitui um bom exemplo de limitao ao estatuto de cidadania que o Estado portugus consagra ao
nvel constitucional e no deve suportar.
14
50
A interpretao e aplicao do princpio da subsidiariedade pelo TJUE vai ter, a este nvel, particular
importncia, dado o grande nmero de matrias que pode, em abstracto, ser abrangido pelo art. 83., n. 2,
do TFUE. V. a anotao de Anabela Miranda Rodrigues a esta disposio, in Manuel Lopes Porto e
Gonalo Anastcio...cit., pp. 437-8.
51
Sobre a jurisdio do TJUE no mbito do espao de liberdade, segurana e justia, aps a entrada em
vigor do Tratado de Lisboa, v. Ana Maria Guerra Martins, Ensaios sobre o Tratado de Lisboa, Coimbra:
Almedina, 2011, pp. 136-7, e Andr Klip, op. cit., pp. 120 e ss.
15
acordo com o n. 2 da mesma disposio, este prazo s no aplicvel aos actos que
sejam entretanto alterados, j no quadro do Tratado de Lisboa.
7. O princpio do reconhecimento mtuo
52
16
criminalidade perde grande parte da sua utilidade. 54 O mesmo vale para a sentena
condenatria propriamente dita, ineficaz se, em virtude da fuga do condenado, no
puder ser executada. 55
O princpio do reconhecimento mtuo, para ser eficaz, implica a estipulao de
causas apertadas de recusa de cooperao, nos diversos domnios em que aplicvel.
Alm disto, a comprovao da existncia, nos casos concretos, de causas de recusa
dever ser efectuada pelas autoridades judicirias competentes dos Estados-Membros,
afastando-se, assim, juzos de oportunidade poltica e a interveno do poder
executivo. 56 O contacto entre as autoridades judicirias dos diferentes EstadosMembros dever ser estabelecido directamente, sem intermediao de autoridades
centrais, embora estejam previstas, em algumas decises-quadro que aplicam o
princpio do reconhecimento mtuo, excepes a esta regra. 57
O princpio do reconhecimento mtuo, todavia, no significa reconhecimento
automtico. Como vimos j, a configurao do direito penal e do direito processual
penal ainda eminentemente uma competncia dos Estados e no da Unio, havendo
diferenas assinalveis entre eles, que correspondem a opes fundamentais de cada
sistema jurdico. Pense-se, por exemplo, nas regras relativas idade mnima para a
imputabilidade penal 58 ou na admisso da pena de priso perptua. 59 A necessidade de
cooperao internacional no dever descaracterizar os Estados, pelo que estes no
devero ser obrigados a cooperar se isso puser em causa os princpios fundamentais que
regem o seu direito penal muito embora, como veremos, esta mxima no seja
54
17
60
Confiana mtua cimentada em disposies como o art. 7., n. 3, do TUE. Segundo esta disposio, o
Conselho pode, em caso de violao grave e persistente, por um Estado-Membro, dos valores referidos no
art. 2. do TUE, onde est includo o respeito pelos direitos humanos, decidir suspender alguns dos
direitos decorrentes da aplicao dos Tratados ao Estado-Membro em causa.
61
Esta causa de recusa de execuo de um mandado de deteno europeu , em alguns casos, obrigatria
e, noutros, facultativa, segundo, respectivamente, o art. 3., n. 2, e o art. 4. da DQ Mandado de Deteno
Europeu.
62
Neste sentido, v. Anabela Miranda Rodrigues, O Mandado de Deteno Europeu na via da
construo de um sistema penal europeu: um passo ou um salto?, in idem, O Direito Penal Europeu
Emergente, Coimbra: Coimbra Editora, 2008, p. 199.
63
V. o art. 31., n. 2, da Lei da Cooperao Judiciria Internacional em Matria Penal, que dispe que
s admissvel a entrega da pessoa reclamada no caso de crime, ainda que tentado, punvel pela lei
portuguesa e pela lei do Estado requerente com pena ou medida privativas da liberdade de durao
mxima no inferior a um ano.
18
fundamentalmente
uma
decorrncia
da
soberania
dos
Estados 64
ou,
mais
Neste sentido, v. Ana Isabel Rosa Pais, A ausncia de controlo da dupla incriminao no mbito da
deciso-quadro relativa ao mandado de deteno europeu. Breve anotao ao Acrdo do Tribunal de
Justia de 3 de Maio de 2007, in Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Jorge de Figueiredo Dias,
Vol. I, Coimbra: Coimbra Editora, 2009, p. 804.
65
Pense-se, por exemplo, na extradio, pelas autoridades portuguesas, de um indivduo acusado do
crime de sodomia ou de feitiaria. de notar que a ordem pblica internacional no impe ipso facto o
princpio da dupla incriminao, podendo ter um alcance mais limitado (na medida em que se considere
que a cooperao na ausncia de dupla incriminao no afecta, em todos os casos, os princpios
fundamentais de uma ordem jurdica).
19
concreto, aplicvel em funo de o facto ter sido cometido no seu territrio. Se tiver
sido, ento o direito penal do Estado-Membro de execuo dever ser aplicado e, no
caso de o facto em causa no constituir crime, o agente no dever ser punido v. o art.
4., n. 7, alnea a), da DQ Mandado de Deteno Europeu.
Sendo esta a justificao para a abolio do requisito da dupla incriminao, o
critrio para a incluso de infraces no catlogo deveria ser, sobretudo, a particular
necessidade de as combater atravs da cooperao judiciria entre os Estados-Membros
ou o facto de serem especialmente fomentadas pela supresso de controlos nas
fronteiras internas. que se o catlogo resultar exclusivamente de um consenso relativo
gravidade das infraces em causa, no ser de esperar que a abolio do controlo da
dupla incriminao tenha grande alcance prtico: sendo os crimes to graves, como
podem alguns Estados-Membros no os tipificar como crimes? O actual catlogo parece
basear-se, sobretudo embora no exclusivamente , num consenso relativo
necessidade de punio das condutas em causa, pelo que, na opinio de alguns autores,
o seu alcance prtico limitado. 66 No entanto, a verdade que a abolio do controlo da
dupla incriminao tem uma grande utilidade prtica, na medida em que as autoridades
judicirias do Estado-Membro de execuo so dispensadas de efectuar as complexas
operaes tcnico-jurdicas envolvidas no controlo da dupla incriminao do facto.67 A
existncia deste controlo implicaria a recusa de cooperao em alguns casos e um
processo mais demorado noutros.
tambm de notar que existem dvidas interpretativas que podem chegar a
afectar o pleno cumprimento do princpio da legalidade sobre que crimes se devero
subsumir ao catlogo, mesmo tendo em conta que essa operao, em mais uma
manifestao do princpio do reconhecimento mtuo, dever ser efectuada pelas
autoridades judicirias do Estado-Membro de emisso v. o art. 2., n. 2, da DQ
Mandado de Deteno Europeu. 68 que o catlogo no se refere a tipos criminais
66
No sentido de que, de facto, o alcance prtico da abolio da dupla incriminao mnimo, v. Andr
Klip, op. cit., p. 335: the practical influence of the abolition of the double criminality requirement is, at
this stage, minimal. The reason for this is that the vast majority of offences on the list are offences which
are criminal in all Member States, anyway. (...) A more cynical vision would be that the list does not
eliminate the double criminality requirement. What the list does is establish a number of offences for
which, by definition, this condition is met.
67
Em algumas ordens jurdicas, este controlo particularmente exigente, chegando ao ponto de incluir a
verificao da culpabilidade do agente.
68
V., no entanto, o acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 4 de Janeiro de 2007 (processo n.
06P4707), onde se afirma que, se os factos que determinam a emisso do mandado, tal como constam e
com a qualificao jurdica e a integrao tpica que as autoridades de emisso assumiram, no puderem
integrar-se, numa razovel e comum dimenso material, no elenco de um dos domnios de
20
criminalidade fixados na Deciso-Quadro, o Estado da execuo poder efectuar, nas condies que
considere adequadas, a verificao (facultativa) da dupla incriminao. Para uma anlise deste acrdo,
v. Carlota Pizarro Almeida, Cooperao judiciria europeia e internacional, in 2. Congresso de
Investigao Criminal, Coimbra: Almedina, 2010, pp. 104 e ss.
69
V. os exemplos dados supra na nota 65.
21
Esta formulao depois seguida, por exemplo, pelo art. 12. da Deciso-Quadro n. 2008/978/JAI, do
Conselho, de 18 de Dezembro, relativa a um mandado europeu de obteno de provas destinado
obteno de objectos, documentos e dados para utilizao no mbito de processos penais.
71
Esta soluo defendida, em alguns casos, pela Comisso Europeia, segundo Carlota Pizarro Almeida,
op. cit., p. 112: a Comisso defende que, pelo menos quando estiverem em causa os interesses
financeiros da Comunidade, o tribunal deve admitir as provas obtidas legalmente luz do regime do
Estado onde foram obtidas, em nome do princpio do reconhecimento mtuo enunciado em Tampere. Em
22
que subsistem muitas diferenas nos regimes processuais penais dos Estados-Membros,
apesar da confiana mtua que suposto existir entre eles, a regra dever continuar a ser
a aplicao combinada da lex loci e lex fori.
abono desta posio, enfatiza que, no obstante as divergncias existentes, todos os Estados membros
esto vinculados aos mesmos princpios relativos a direitos fundamentais.
72
V. o art. 16. da Lei de Cooperao Judiciria Internacional em Matria Penal.
23
infraces que constam do pedido. Ora, no caso do mandado de deteno europeu, pode
perfeitamente suceder que, em relao s infraces que no constam do pedido, fosse
aplicvel uma causa de recusa de execuo do mandado por exemplo, o crime em
causa ter sido amnistiado no Estado-Membro de execuo. 73 Por esta razo, a
possibilidade de quebra da regra da especialidade desvirtua o sistema de causas de
recusa previsto nos artigos 3. e 4. da DQ Mandado de Deteno Europeu. Uma
soluo mais adequada seria, na nossa opinio, aplicar sempre a regra prevista no art.
27., n. 3, alnea g), da mesma deciso-quadro: exigir o consentimento das autoridades
judicirias que entregaram a pessoa em causa.
73
24
25
Sobre a Rede Judiciria Europeia, v. Ftima Adlia Martins, op. cit., pp. 103-133.
de notar que a chave da abbada destas medidas compensatrias o Sistema de Informao
Schengen (SIS), cujo objectivo consiste em preservar devidamente a ordem e a segurana pblica das
Partes Contratantes e gerir os fluxos migratrios no espao comum, atravs da troca de informaes sobre
pessoas e objectos possibilitada por este sistema (Nuno Piarra, Direito da Unio Europeia...cit., p.
256).
79
Esta conveno substitui alguns dos mecanismos previstos na Conveno de Aplicao do Acordo de
Schengen, como expressamente estabelece o seu art. 2..
80
V. Sandra Elisabete Milheiro Alcaide, Cooperao judiciria clssica vs. a Conveno de Auxlio
Judicirio Mtuo em Matria Penal de 29 de Maio de 2000, in Revista do Ministrio Pblico, Lisboa, n.
124, Out.-Dez. 2010, pp. 97 e ss.
78
26
81
V. os artigos 4. e 5. do TUE.
28
82
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Bibliografia
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