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EXPLICAES:
Qualquer
dvida,
sugesto
caiodireito@gmail.com.
I.
e/ou
reclamao:
CAIO PAIVA
Defensor Pblico Federal em Manaus/AM e editor do site www.oprocesso.com
Mediador das disciplinas de Direito Penal, Processo Penal, Direito Constitucional e Princpios Institucionais
da Defensoria Pblica
Assim, na prtica, o funcionamento da audincia de custdia seria simples e, por isso, nem
requer uma explicao demasiadamente extensa: todo cidado que vem a ser preso tem
o direito de ser conduzido presena de um juiz, ocasio em que se discutir,
exclusivamente, a necessidade/legalidade da sua priso.
Embora o questionamento proposto no enunciado contivesse cinco itens, esclareci que a
resposta poderia ser de forma objetiva, pois a inteno foi apenas de avaliar se o
candidato tinha conhecimento do instituto e das suas caractersticas. Comento a seguir,
portanto, aqueles itens, primeiro da forma objetiva e, depois, apresentando um subsdio
doutrinrio/jurisprudencial para propiciar uma melhor compreenso do tema e
ampliao do conhecimento de vocs:
- Em que consiste a denominada audincia de custdia?
A audincia de custdia, como o prprio termo empregado j induz, consiste na realizao
de um ato judicial no qual se discute, basicamente, a legalidade/necessidade da priso,
ato este que prestigia os princpios da imediao, oralidade, ampla defesa e contraditrio,
porquanto o cidado preso tem a oportunidade de se mostrar e se fazer ouvir perante a
autoridade judiciria.
- Qual a sua natureza jurdica?
Eu aceitaria, aqui, a mera referncia natureza jurdica de direito humano, mas
aproximaria mais ainda do gabarito se fosse acrescentada, tambm, a incorporao de tal
direito (previsto na CADH) como um direito supralegal considerando-se, certamente, o
entendimento do STF acerca do status normativo da CADH/PSJCR no ordenamento
jurdico interno. Portanto, direito humano, direito fundamental ou, como dito, direito
supralegal, todos estes termos esto corretos.
- Quais as suas vantagens?
Seguramente, muitas. No Caso Acosta Caldern Vs. Equador, ressaltou a Corte IDH que a
citada garantia representa um meio de controle idneo para evitar as capturas arbitrrias
e ilegais. O controle judicial imediato uma medida tendente a evitar a arbitrariedade ou
ilegalidade das detenes, tomando em conta que num Estado de Direito corresponde ao
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Link
para
PL
sua
justificao:
Sobre o tema, ainda, Aury Lopes Jr. chama a ateno para a forma burocrtica do atual
sistema, em que o juiz no tem contato com o cidado preso e, se decretar a priso
Corte IDH. Caso Acosta Caldern Vs. Equador. Sentena de 24/06/2005 traduo livre e destaque no
constante no original.
2
preventiva, somente ir ouvi-lo no interrogatrio muitos meses (s vezes anos) depois, pois
agora o interrogatrio o ltimo ato do procedimento3.
Por fim, adianto que a DPU tem estudado esse tema com frequncia na lista de discusso
dos Defensores. J peticionei diversas vezes requerendo a audincia de custdia, mas no
obtive xito em nenhuma ocasio ainda. Eu e o Edilson (mediador aqui no Curso CEI e
colega de DPU/Manaus) estamos redigindo uma ACP a ser ajuizada aqui, na JFAM, cujo
objeto obrigar a Unio a cumprir a CADH e, consequentemente, viabilizar a audincia de
custdia. Ressalto, tambm, que o tema foi levantado, recentemente, pelo Min. Gilmar
Mendes, do STF, em duas ocasies: no julgamento do HC 119095 (cf. Informativo
730/STF) e em entrevista concedida ao CONJUR - http://www.conjur.com.br/2014-fev02/entrevista-gilmar-mendes-ministro-supremo-tribunal-federal
Recomendo a leitura do seguinte estudo produzido pela Rede Justia Criminal acerca da
audincia de custdia: http://redejusticacriminal.files.wordpress.com/2013/07/rjcboletim05-aud-custodia-2013.pdf
Melhores respostas:
Eduardo Silva
A melhor definio para a audincia de custdia a de uma garantia de todo cidado, nas
circunstncias de uma priso em flagrante delito. Com razo, significa o direito que a toda
pessoa assiste de, ao ser preso em flagrante, ser levada imediatamente presena da
autoridade judiciria, afim de ser vista e ouvida. Tal audincia visa garantir a ampla defesa
e o contraditrio da pessoa presa em flagrante, alm garanti-la contra o abuso de poder
estatal, que si ocorrer na forma de flagrantes ilegais, associados, por vezes, tortura. A
audincia tem natureza de direito material, garantia individual da pessoa humana contra
LOPES JR., Aury. Imediata apresentao do preso em flagrante ao juiz: uma necessidade imposta pela
evoluo civilizatria do Processo Penal. Informativo Rede Justia Criminal. Edio 05, ano 03/2013.
Acessvel em: http://www.iddd.org.br/Boletim_AudienciaCustodia_RedeJusticaCriminal.pdf
3
O CPP, por sua vez, no previu regramento apto a satisfazer esse direito, pois, de acordo
com o Cdigo, h a obrigatoriedade somente da remessa imediata (em 24 horas) dos autos
ao juiz, no existindo a mesma compulsoriedade no tocante ao preso em flagrante.
Viviane Ribeiro
A audincia de custdia consiste na realizao de uma audincia imediatamente aps a
priso, que possibilita o encontro entre a pessoa presa e o juiz. A sua natureza jurdica
de direito fundamental da pessoa humana. So inmeras as suas vantagens, pois servir
para que o juiz: a) analise a legalidade e necessidade da priso; b) verifique eventuais
maus tratos ao preso havidos at ali, podendo determinar a imediata apurao de
qualquer abuso que venha a tomar conhecimento; c) relaxe a priso em flagrante ilegal;
d) decrete a priso preventiva ou outra medida cautelar alternativa priso; e) mantenha
solta a pessoa suspeita da prtica de determinado delito, se verificar ausentes os
pressupostos de cautelaridade previstos no art. 312, CPP. A sua concretizao independe
de implemento normativo interno, j que a Conveno Americana sobre Direitos
Humanos dispe que toda pessoa detida ou retida deve ser conduzida, sem demora,
presena de um juiz ou outra autoridade autorizada pela lei a exercer funes judiciais
(art. 7). H, ainda, fundamentos na prpria Constituio Federal que viabilizam a sua
concretizao (art. 5, LV, LXIII, LXV, LXVI). Quanto ao CPP, ele no contm regramento
que satisfaa esse direito ainda, mas h o PLS 554/2011, que visa a alterar o seu art. 306,
esmiuando o seu procedimento e, acima de tudo, fazendo respeitar-se a dignidade da
pessoa humana.
PEDRO WAGNER
Defensor Pblico Federal em Boa Vista/RR
Mediador das disciplina de Processo Civil
PROCESSO CIVIL
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http://www.processoscoletivos.net/1210-legitimidade-ativa-e-passiva-em-materia-
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demanda coletiva, direitos e interesses de uma certa categoria profissional, constitui caso
de legitimidade extraordinria.
POLLYANA VIEIRA
Tendo em vista a inrcia estatal, para valer-se da tutela jurisdicional, o sujeito dever
exercer seu direito de ao contido no ncleo dos direitos fundamentais.
A regra que ningum poder pleitear em nome prprio direito alheio, temos assim a
legitimao ordinria. Porm, em razo da modificao da titularidade do direito material
afirmado em juzo, podemos ter a sucesso processual, o sujeito assume o lugar da outra
parte, em ocasies descritas na lei. Especificamente na tutela coletiva, por permisso legal,
autorizada est a propositura da ao por pessoa estranha relao jurdica, neste caso,
diz-se que ocorreu a substituio processual, o sujeito pleiteando em nome prprio
direito alheio, verificamos a legitimao extraordinria. Contemporaneamente, a Lei
7.347/85, elenca os legitimados extraordinrios para tutela coletiva, dentre este a
Defensoria Pblica. Esta legitimao pode ser autnoma, exclusiva, concorrente e
disjuntiva. E, alguns dos legitimados precisam demonstrar que possuem a condio de
representatividade adequada, assim os rgos pblicos devero preencher o requisito da
pertinncia temtica e as associaes, pr-constituio h mais de um ano, que sero
analisados pelo julgador no caso concreto, podendo ser dispensados. Por derradeiro,
tendo litisconsrcio eventualmente formado, sempre ser facultativo.
JAIRO MAIA JR.
Devendo ser enquadradas no instituto da legitimidade para a ao, condio da ao, a
substituio processual a autorizao legal para que pessoa defenda em nome prprio
interesse alheio (CPC art. 6). J a sucesso processual a alterao de um dos polos do
processo em virtude de um fato superveniente, com o sucessor passando a ser o titular do
direito, p. ex., alienao da coisa o de direito, morte, com o sucessor passando a ter
legitimidade processual. A legitimidade na tutela coletiva : I legitimidade ativa:
concorrente e disjuntiva, dado que so variados os legitimados, e qualquer um deles pode
isoladamente propor a demanda coletiva; II legitimidade passiva: tudo depende da
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h alterao subjetiva da lide. No isto o que ocorre nas aes coletivas, porque a
Defensoria Pblica, quando ajuza uma ACP, v. g., no est defendendo seu prprio
interesse, mas sim o interesse de terceiros, que sero os verdadeiros beneficiados com
eventual sentena de procedncia do pedido.
LAIS ULISSES
A sucesso processual e substituio processual so institutos diversos. Ocorre a sucesso
quando h uma modificao na titularidade do direito tutelado, consiste em uma troca de
parte na relao processual, uma vez que outra pessoa assume o lugar do litigante
originrio. Um exemplo bastante comum de sucesso processual decorre do falecimento
de uma das partes. J a substituio ocorre quando, por permissivo legal, algum atua em
juzo em nome prprio, representando interesses alheios. De acordo com a doutrina
majoritria, a substituio processual uma modalidade extraordinria de legitimao
processual. A tutela coletiva terreno frtil para a observncia deste instituto processual.
Com efeito, via de regra, no direito processual coletivo, a legitimidade ativa ser
extraordinria. Assim, o art. 5, lei 7347/85, ao elencar os legitimados para a propositura
de Ao Civil Pblica, dentre eles a Defensoria Pblica, dispe acerca de substitutos
processuais, que atuaro em defesa dos interesses dos titulares dos direitos enumerados
no art. 1 da mencionada legislao.
ALEXANDRE CABRAL
Defensor Pblico Federal em Braslia/DF
Mediador das disciplinas de Direito do Trabalho, Processo do Trabalho e Direito Administrativo
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O artigo 620 da CLT dispe que as condies estabelecidas em Conveno, quando mais
favorveis, prevalecero sobre as estipuladas em Acordo. O problema surge quando o
Acordo coletivo tambm engloba outros dispositivos mais benficos ao trabalhador.
Desse modo, pela teoria do conglobamento, aplicar-se-ia a norma mais favorvel ao
obreiro, sem fracionar os institutos jurdicos. Pela teoria da acumulao, aplicar-se-ia de
cada norma, as clusulas mais favorveis ao trabalhador, ajustando-se isoladamente aos
contratos de trabalho.
Parte da doutrina elenca uma terceira teoria intermediria, chamada de teoria do
conglobamento mitigado, que defende a comparao das diversas regras sobre cada
instituto ou matria, respeitando-se o critrio da especializao.
Regina Celle Ferreira da Silva
Tal princpio decorre da proteo estatal conferida ao hipossuficiente econmico e
apresenta trplice dimenso quanto ao momento de sua aplicao, cfe. doutrina ptria.
Para Maurcio Godinho Delgado, a 1 a dimenso informadora do legislador, a fase prjurdica, que deve visar melhoria das condies do trabalhador (cfe. CF/88, art. 7,
caput); a 2 consiste na dimenso hierarquizante das normas que, no Direito do Trabalho,
se dirige aplicao da norma mais favorvel ao obreiro no confronto entre duas ou mais
normas existentes, independentemente de sua posio na hierarquia normativa, cf. art.
620 da CLT; e, por fim, a 3 corresponde dimenso interpretativa dos preceitos jurdicos,
segundo a qual, havendo mais de uma interpretao possvel, dever ser adotada a mais
favorvel ao obreiro. Delgado esclarece que o parmetro para a norma mais favorvel ao
trabalhador deve ser a classe trabalhadora e no o indivduo isoladamente considerado.
O Brasil rejeitou, contudo, a teoria da acumulao, que onera o empregador e fragmenta
o ordenamento jurdico, acolhendo a teoria do conglobamento, pela qual se escolhe um
nico texto legal que no conjunto seja mais favorvel ao obreiro. Renato Saraiva aponta
que o conglobamento mitigado aplicado aos trabalhadores contratados para prestar
servios no exterior (art. 3, II, da Lei n 7064/82).
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Vanessa Steffens
A trplice dimenso da norma mais favorvel ao trabalhador identifica-se na elaborao
da norma jurdica, pois as novas normas legais devem estabelecer regras mais favorveis
ao trabalhador (art. 7, caput, da CF); na hierarquizao na norma jurdica, aplicando-se
o dispositivo legal mais favorvel ao trabalhador independente de sua posio na escala
hierrquica; e, por fim, na interpretao da norma jurdica, em havendo duas ou mais
vertentes interpretativas, opta-se pela mais favorvel ao trabalhador.
Em havendo conflito entre acordo coletivo e conveno coletiva (art. 620, CLT), identificase: a teoria do conglobamento (prevalece na doutrina), preconizando a aplicao do
instrumento jurdico que, no conjunto de normas, mostra-se mais favorvel ao
trabalhador, sem fracionar os institutos jurdicos, e a teoria da acumulao, prevendo a
aplicao dos dois instrumentos jurdicos, extraindo-se de cada norma a mais favorvel,
com a aplicao aos contratos de trabalho de forma isolada (corrente minoritria). A Lei
n 7.064/82 adota a teoria do conglobamento mitigado, pautada no critrio da
especializao.
Beno Koatz
O princpio da norma mais favorvel dispe que o operador do direito do trabalho deve
optar pela regra mais favorvel ao obreiro em 3 (trs) situaes ou dimenses distintas:
No instante de elaborao da regra jurdica (princpio orientador da ao legislativa), no
contexto de confronto entre regras concorrentes (princpio orientador do processo de
hierarquizao das normas trabalhistas) e no contexto de interpretao das normas
jurdicas (princpio orientador do processo de revelao do sentido da regra trabalhista).
Surgiram duas teorias principais para tratar a forma que deveria ser aplicada a norma no
direito do trabalho. A primeira e mais importante a teoria do conglobamento, acolhida
pelo ordenamento jurdico brasileiro. Para esta teoria, caso haja mais de um diploma legal
sobre o mesmo assunto, ser aplicado quele que melhor atenda s necessidades e os
interesses do empregado.
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J a teoria da acumulao orienta que no momento em que se for analisar o caso concreto,
deve-se pegar todos os diplomas legais que tratem sobre o assunto e fazer incidir as suas
partes mais benficas em favor do trabalhador.
Lorenna Cardoso
Pelo princpio da aplicao da norma mais favorvel, havendo uma pluralidade de normas
aplicveis a uma mesma situao, deve o operador do direito optar pela regra mais
favorvel ao trabalhador em trs dimenses distintas: a) no instante de elaborao da
regra, orientando portanto, a ao legislativa; b) no confronto entre regras concorrentes,
respeitando-se a hierarquia das normas trabalhistas; c) no momento de interpretao das
regras, devendo-se optar pela regra que melhor realize o sentido teleolgico do direito do
trabalho. Para aferir a norma mais favorvel entre uma pluralidade de normas aplicveis
a mesma situao jurdica duas teorias se destacam: a) teoria da acumulao (atomista):
a norma mais favorvel deve ser extrada de um processo comparativo das normas
jurdicas consideradas isoladamente, somando-se as disposies mais favorveis de cada
uma das normas. Ressalta-se que esta no a melhor teoria, haja vista que, parte do
pressuposto que a norma no constitui uma unidade indivisvel, criando assim ordens
jurdicas prprias e provisrias em face de cada caso concreto; b) teoria do
conglobamento: segundo a qual, a norma jurdica deve ser extrada de um processo
comparativo das normas jurdicas consideradas em seu conjunto, ou seja, procede-se a
uma comparao global dos preceitos de cada uma das normas, objetivando aquela que
genericamente concede mais benefcios. Como esta teoria a que melhor propaga o
carter sistemtico e teleolgico do direito, ela vem sendo utilizada na legislao
brasileira.
ALDO COSTA
Assessor de ministro do STF. bacharel em direito pela USP (1999). Foi professor substituto da Faculdade
de Direito da UnB (2002-2006), conselheiro da Comisso de Anistia (2002), pesquisador visitante no MaxPlanck-Institut fr auslndisches und internationales Strafrecht (2007) e assessor especial do Ministro da
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Justia (2010-2011) Mediador das disciplinas Direito Penal e Processo Penal Militar, Direito Internacional
Pblico e Direitos Humanos
DIREITO INTERNACIONAL
Foi criada entre cinco Estados fundadores, uma organizao internacional. Nos
termos do respectivo tratado constitutivo, a nova organizao internacional tinha
por objetivo o aprofundamento geral das relaes econmicas entre os seus
Estados-membros, em ordem a conseguir, num perodo preestabelecido, uma
interpenetrao completa dos respectivos mercados nacionais. Ficou tambm
estabelecido, no tratado constitutivo, que as decises dos rgos da organizao
seriam tomadas, em determinados casos, por maioria de votos. Indaga-se: do ponto
de vista da respectiva estrutura, como se qualifica esta organizao internacional?4.
Gabarito comentado:
Quanto estrutura jurdica (MORE, Rodrigo Fernandes. Integrao econmica
internacional. In: Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 59, 2002; PEREIRA, Andr Gonalves,
QUADROS, Fausto de. Manual de Direito Internacional Pblico. 3 edio. Coimbra:
Almedina, 1995, p. 422) ou aos poderes (MIRANDA, Jorge. Curso de direito internacional
pblico. 3 edio. Estoril: Principia, 2006, p. 209), as organizaes internacionais
econmicas distinguem-se em intergovernamentais de cooperao e supranacionais
ou de integrao. As organizaes internacionais de cooperao pertencem ao tipo
clssico de organizao internacional. No possuem poder de deciso sobre os Estadosmembros (exceto no plano interno da organizao, em questes administrativas e
financeiras), podendo apenas formular recomendaes. Em contraposio, as
organizaes internacionais supranacionais dispem de um poder de deciso que se
sobrepe ao dos Estados-membros (e mesmo dos indivduos). Existe, ainda, uma
transferncia de competncias do nvel nacional para os rgos da organizao
4 Extrado de Abel Laureano,
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COOPERAO
Competncias limitadas
INTEGRAO
rgos prprios com funes executivas
e jurisdicionais
qualificada
Deliberaes que vinculam os Estados e
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CAIO PAIVA
Defensor Pblico Federal em Manaus/AM e editor do site www.oprocesso.com
Mediador das disciplinas de Direito Penal, Processo Penal, Direito Constitucional e Princpios Institucionais
da Defensoria Pblica
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aprecie
logo
requerimento
e/ou
intervenha
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Segue abaixo o HC que impetrei, portanto, para Z., tendo nele apenas algum acrscimo de
informaes, mas nada que modifique substancialmente o contedo do enunciado
proposto aqui. Ocultei informaes processuais e dados pessoais que no interessam aqui.
EXCELENTSSIMO
SENHOR
DESEMBARGADOR
FEDERAL
PRESIDENTE
DO
Z.,
afego,
(qualificao),
engenheiro
de
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WEIS, Carlos. Trazendo a realidade para o mundo do direito. Informativo Rede Justia
Criminal.
Edo
05,
ano
03/2013.
Acessvel
em:
http://www.iddd.org.br/Boletim_AudienciaCustodia_RedeJusticaCriminal.pdf
8 LOPES JR., Aury. Imediata apresentao do preso em flagrante ao juiz: uma necessidade
imposta pela evoluo civilizatria do Processo Penal. Informativo Rede Justia Criminal.
Edo
05,
ano
03/2013.
Acessvel
em:
http://www.iddd.org.br/Boletim_AudienciaCustodia_RedeJusticaCriminal.pdf
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detido deve comparecer pessoalmente e apresentar sua
declarao ante o juiz ou autoridade competente9.
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contexto da ao perpetrada, tudo indica que a sua pena definitiva ficaria prxima do
mnimo legal, o regime aberto seria fixado e, por fim, haveria a converso da pena
privativa de liberdade em restritiva de direitos em virtude de preencher todos os
requisitos do art. 44 do CP.
Diante disso, perguntamos: se quando eventualmente condenado, Z.
poder cumprir uma pena alternativa, em total liberdade, como explicar, racionalmente e
sem ofender o princpio da proporcionalidade, que agora, na condio de investigado,
possa estar sujeito a uma sano mais grave, qual seja, uma priso que j dura h mais de
um ms?
A respeito da incidncia do princpio da proporcionalidade no mbito das
medidas cautelares, Aury Lopes Jr. leciona que
As medidas cautelares pessoais esto localizadas no ponto
mais crtico do difcil equilbrio entre dois interesses opostos,
sobre os quais gira o processo penal: o respeito ao direito de
liberdade e a eficcia na represso dos delitos. O princpio da
proporcionalidade vai nortear a conduta do juiz frente ao
caso concreto, pois dever ponderar a gravidade da medida
imposta com a finalidade pretendida, sem perder de vista a
densidade do fumus comissi delict e do periculum libertatis.
Dever valorar se esses elementos justificam a gravidade das
consequncias do ato e a estigmatizao jurdica e social que
ir sofrer o acusado. Jamais uma medida cautelar poder se
converter em pena antecipada, sob pena de flagrante
violao da presuno de inocncia15.
15
LOPES JR., Aury. Direito Processual Penal. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 801-802.
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BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Processo Penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Elsevier,
2014, p. 721.
17 Corte IDH. Caso Lpez lvarez Vs. Honduras. Sentena de 01/02/2006.
18 Corte IDH. Caso Barreto Leiva Vs. Venezuela. Sentena de 17/11/2009.
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Melhores peas:
VANESSA STEFFENS
EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO TRIBUNAL
REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO
Autos do processo na origem n.
A DEFENSORIA PBLICA DA UNIO, no uso de suas atribuies constitucional (art.
5, LXXIV, e art. 134, ambos da CF) e institucional (art. 4, IX, da LC 80/94), vem, pelo
Defensor Pblico Federal firmatrio, na defesa de ZEMAR, afego, impetrar HABEAS
CORPUS COM PEDIDO DE MEDIDA LIMINAR, com base no art. 5, inciso LXVIII, da
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CF/88, contra a deciso proferida pelo juzo da Vara Federal da Seo Judiciria do
Amazonas.
1. DOS FATOS
O paciente foi denunciado pelo MPF por ter supostamente praticado o delito
descrito no art. 304 do Cdigo Penal. Zemar foi preso em flagrante, nas dependncias da
Polcia Federal de Manaus/AM, porque apresentou passaporte afego, contendo visto
brasileiro falso, na tentativa de prorrogar sua estadia como turista no Brasil.
2. DA VIOLAO AO DIREITO DE IMEDIATA APRESENTAO DO PRESO AO JUIZ
O paciente encontra-se preso preventivamente h mais de 40 (quarenta) dias sem
que lhe fosse oportunizada apresentao ao juiz. O direito do preso comparecer
imediatamente perante o juiz princpio fundamental de direito internacional, conhecido
por direito audincia de custdia.
Em que pese ausente previso legal na legislao processual penal interna, matria
objeto do PLS 554/2011 (em tramitao), o direito de comparecer perante o juiz sem
atrasos desnecessrios consta de tratados internacionais ratificados pelo Brasil.
A referida garantia est prevista no art. 7, 5, da Conveno Americana sobre os
Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), que estabelece que toda pessoa
presa, detida ou retida deve ser conduzida, sem demora, presena do juiz (...). No
mesmo sentido, o art. 9, 3, do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos.
Veja-se que os tratados de direitos humanos tm um procedimento peculiar de
incorporao previsto na Carta Magna, que lhe atribui uma hierarquia diferenciada e
aplicao imediata dentro do sistema jurdico (art. 5, pargrafos 1, 2 e 3).
Os referidos tratados internacionais de direitos humanos ingressaram no
ordenamento jurdico brasileiro, conforme posio majoritria do Supremo Tribunal
Federal, com status hierrquico infraconstitucional, mas supralegal, por consequncia,
atribui-se aplicao direta s suas normas.
Registra-se que o Comit de Direitos Humanos da ONU, responsvel por
interpretar o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, determinou que o atraso
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entre a priso de um acusado e o momento em que ele comparece perante uma autoridade
judicial no deve ultrapassar alguns dias.
Violado, portanto, o direito fundamental/humano do custodiado em ter
averiguada imediatamente a legalidade de sua priso, obstruindo-se, em ltima anlise, o
direito de acesso Justia do ru preso.
3. DOS DIREITOS DO REFUGIADO
A motivao do paciente para vir ao Brasil tem razo na grave e generalizada
violao dos direitos humanos no Afeganisto.
O refgio instituto pelo qual o indivduo solicita proteo a determinado pas. Em
conformidade com a Lei n 9.474/1997, a condio de refugiado poder ser reconhecida
quando o indivduo, devido a grave e generalizada violao de direitos humanos,
obrigado a deixar seu pas de nacionalidade para buscar refgio em outro pas (art. 1,
III).
Verifica-se que, a despeito da denncia por crime de uso de documento pblico, a
acusao formalizada contra ao paciente no se encontra entre os bices legais ao
reconhecimento da condio de refugiado (art. 3).
Outrossim, o ingresso irregular no territrio nacional no constitui impedimento
para o estrangeiro solicitar refgio (art. 8), sendo que o direito de refgio, a ser solicitado
ao Comit Nacional para os Refugiados CONARE, suspende o processo criminal
instaurado contra o paciente.
Insta
ressaltar
que
Lei
Complementar
132/2009,
objetivando
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A legislao processual penal atual, mormente aps a reforma trazida pela Lei n
12.403/2011, modificou profundamente o trato das prises e da liberdade provisria,
inserindo inmeras alternativas ao crcere (art. 319 do CPP).
A priso preventiva passou a ser a ltima alternativa, restrita a casos graves,
preenchidos os requisitos do art. 312 do CPP. Disciplinou novel legislao, portanto, a
excepcionalidade da priso preventiva frente a outras medidas cautelares que no
impliquem privao de liberdade.
Desta feita, antes de o juiz decretar a priso preventiva dever verificar o
cabimento das medidas cautelares diversas da priso arroladas no art. 319 do CPP,
conforme determina o pargrafo 6 do art. 282 do CPP.
Vislumbra-se, portanto, que a legislao processual possibilitava ao juiz, ao invs
de decretar a priso preventiva do paciente, conceder-lhe liberdade provisria mediante
a imposio de medidas cautelares diversas da priso, com base no art. 321 do CPP.
No caso concreto, a medida de proibio de afastamento do pas, prevista do art.
320 do CPP, consubstanciada na comunicao pelo juiz s autoridades encarregadas de
fiscalizar as sadas do territrio nacional e entrega do passaporte, seria adequada e
suficiente para evitar a suposta fuga referida pelo Magistrado no decreto preventivo.
Alm disso, a manuteno da priso cautelar por crime de uso de documento falso,
cuja pena varia entre 2 a 6 anos, viola o art. 282 do CPP, porque inadequada a medida
gravidade do crime.
E mais, apresenta-se a priso preventiva violadora do princpio da
proporcionalidade, presente implicitamente na Constituio Federal, desdobrado na
proibio do excesso e na mxima efetividade dos direitos fundamentais.
Isso porque, no caso, remoto e hipottico, de condenao, a pena a ser aplicada
provavelmente viabilizar medida alternativa, ou seja, a substituio da pena privativa de
liberdade por restritivas de direitos (art. 44 do CP), de sorte que a segregao cautelar
atual apresenta-se mais gravosa que a possvel consequncia penal, o que no admitido
pelo Supremo Tribunal Federal. Ou seja, nenhuma providncia cautelar pode ser superior
ao resultado final do processo a que se destina tutelar.
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5.
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Data, local.
DEFENSOR PBLICO FEDERAL
TIAGO PEREIRA
EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL
REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO.
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Breve Relato:
O paciente foi denunciado pelo Ministrio Pblico Federal como incurso no crime
previsto no art. 304 do Cdigo Penal (uso de documento falso), por ter sido supostamente
flagrado, nas dependncias da Polcia Federal em Manaus, apresentando passaporte
afego contendo visto brasileiro falso, na tentativa de prorrogar sua estadia no pas como
turista.
Recebido cpia do auto de priso em flagrante, conforme determinao do art. 306,
1, do CPP, e sendo convertida a priso em flagrante em preventiva, a Defensoria Pblica
da Unio requereu a liberdade provisria do paciente, tendo-se em vista a ausncia dos
requisitos legais (CPP, arts. 312 e 313) para a decretao da constrio de sua liberdade.
No obstante, o Juzo ora impetrado manteve a priso preventiva sob o argumento de ser
necessria para assegurar a aplicao da lei, sobretudo por ser o paciente estrangeiro.
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Anlise e fundamentao:
A manuteno da priso do paciente vai de encontro a normas internacionais de
proteo aos direitos humanos (Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados e Conveno
Americana de Direitos Humanos), atenta contra a legislao interna (Lei 9.474/97 e CPP)
e est em descompasso com a jurisprudncia dominante, merecendo o paciente ser
colocado imediatamente em liberdade, conforme ser topicamente demonstrado.
Da condio de refugiado:
A condio de refugiado tratada no plano internacional pela Conveno sobre o
Estatuto dos Refugiados de 1951, a qual foi devidamente ratificada pelo Brasil e teve os
mecanismos para a sua implantao definidos pela Lei 9.474/97.
Esta lei garante o reconhecimento como refugiado a qualquer indivduo que, entre
outras hipteses, seja obrigado a deixar o seu pas de origem devido a grave e
generalizada violao de direitos humanos (Lei 9.474/97, art. 1, III), bastando para a
solicitao do referido reconhecimento que o indivduo assim se declare autoridade
responsvel pela fiscalizao migratria das fronteiras (Lei 9.474/97, art. 7, caput),
incumbncia esta que cabe polcia federal (CRFB, art. 144, 1, III).
Ademais, vale frisar que a condio de refugiado faz com que qualquer
procedimento administrativo ou criminal, iniciado em razo da prtica de atos irregulares
para a entrada no pas, seja suspenso quando de sua solicitao (Lei 9.474/97, art. 10,
caput) e arquivado quando do seu reconhecimento (Lei 9.474/97, art. 10, 1).
Diante da anlise do caso em tela, percebe-se que o paciente enquadra-se
notoriamente na condio de refugiado, pois o prprio auto de priso em flagrante
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realizado pela Polcia Federal menciona que o paciente declarou expressamente que o
motivo de sua vinda para o Brasil foi devido a grave e generalizada violao de direitos
humanos em seu pas de origem (Afeganisto).
No obstante a declarao do paciente, a autoridade responsvel pela fiscalizao
migratria das fronteiras (Polcia Federal) nada lhe informou sobre a possibilidade e o
procedimento cabvel para solicitar o reconhecimento de sua notria condio de
refugiado, pelo contrrio deu incio a este procedimento criminal, afrontando direito
humano internacionalmente reconhecido e alado ao catlogo dos direitos fundamentais
previsto na CRFB/88, qual seja, o direito vida digna.
Da ausncia da audincia de custdia:
Isso no tudo, o paciente j est preso h quarenta dias, sem sequer ter tido a
oportunidade de se explicar para o Juzo competente, fato este idneo a causar
indignidade e confuso psicolgica at mesmo em indivduo originrio de pas que viola
de forma grave e generalizada os direitos humanos.
Esta situao, por mais um motivo, atenta contra a dignidade da pessoa humana
do paciente, pois no atende a determinao constante de tratado internacional ratificado
pelo Brasil, que exige a conduo, sem demora, de pessoa presa presena do Juzo
competente (CADH, art. 7, item 5), realizando-se a conhecida audincia de custdia, o
que no aconteceu no caso em tela.
Da ausncia dos requistos da priso preventiva:
No bastasse, a manuteno da priso preventiva pelo Juzo de primeiro grau, sob
o argumento de que a priso preventiva necessria para assegurar a aplicao da lei
penal, sobretudo por ser o paciente estrangeiro e no ter residncia fixa no Brasil, vai de
encontro jurisprudncia consolidada.
O estrangeiro no um ser desprovido de direitos, pelo contrrio, ainda que no
seja residente no pas (STF), ele sim titular de direitos humanos fundamentais, no
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Concluso:
Diante do exposto pleiteia-se: (a) LIMINARMENTE, a suspenso do processo
criminal enquanto o CONARE proceda ao devido reconhecimento da condio de
refugiado do paciente, e posterior arquivamento quando do efetivo reconhecimento; (b)
ainda LIMINARMENTE, a expedio de alvar de soltura, revogando-se a priso
preventiva do paciente; (c) ao final, a confirmao das medidas liminares deferidas; (d)
observncia das prerrogativas institucionais da DPU de 1 categoria que atua perante este
Tribunal; (e) intimao do Ministrio Pblico Federal.
Nesses termos, pede deferimento. Local e Data. Assinatura. Defensor Pblico Federal.